淺議電子合同的訂立

中國最大在線法律服務(wù)平臺（www.66L）淺議電子合同的訂立【摘要】電子合同的訂立，是在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中進(jìn)行的，當(dāng)事人通過數(shù)據(jù)輸入進(jìn)行要約、承諾，以網(wǎng)絡(luò)傳輸進(jìn)行送達(dá)。合同的訂立過程是數(shù)據(jù)電文交換，用計算機(jī)之間的“對話”

來完成訂約過程。這種以互聯(lián)網(wǎng)為平臺，以信息交換為手段的交易方式的興起和繁榮，對傳統(tǒng)交易方式帶來了沖擊。作為信息時代產(chǎn)物和電子商務(wù)活動的重要工具的電子合同，其迅速發(fā)展和廣泛應(yīng)用提高了商業(yè)交易的效率，但由于相關(guān)立法的相對滯后,由此也產(chǎn)生了大量的法律問題?！娟P(guān)鍵詞】電子合同

訂立

要約

承諾電子交易電子合同，目前是指通過電子計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立的，以數(shù)據(jù)電文的方式來生成、儲存和傳遞商業(yè)貿(mào)易信息的一種現(xiàn)代貿(mào)易方式，主要有電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)(EDI)、電子郵件(E-mail)和計算機(jī)傳真等形式。[1]關(guān)于電子通訊合同的形式問題。各國主要有兩種做法：(1)將電子通訊合同擬制為書面形式的一種。如我國新《\o"合同法"合同法》的第11條。再如新加坡《電子交易法》也承認(rèn)數(shù)據(jù)電文形式屬于書面形式的范疇，但這種承認(rèn)不適用于某些材料，如\o"遺囑"遺囑、流通票據(jù)、所有權(quán)文據(jù)、不動產(chǎn)買賣合同。不過部長有權(quán)對所列這些材料的名目進(jìn)行調(diào)整，因而仍有一定的靈活性。[2](2)承認(rèn)電子通訊合同在一定情況下的效力，但不將其納入書面形式的范疇。如\o"香港"香港《電子交易條例》原則上確認(rèn)電子合同的有效性，但未將其作為書面形式的一種。該條例規(guī)定，某些文件類別仍必須以書面作出，不可用數(shù)據(jù)電文的形式，包括遺囑、信托、授權(quán)書、不動產(chǎn)契據(jù)、誓章、法庭文件及可流傳票據(jù)等，這是考慮到電子商務(wù)在香港始終是一個新生事物。[3]電子交易由于其不同于傳統(tǒng)合同的特點，在交易中產(chǎn)生的糾紛的解決也不能完全按照傳統(tǒng)合同的解決辦法，故對此有研究和完善立法的必

要，隨著我國“電子簽名法”的實施，在不久的將來電子通訊合同將呈迅猛發(fā)展之勢，本文擬通過對該問題的調(diào)查以期得出一些對完善立法和司法中有價值的建議和分析。一、電子合同的訂立在現(xiàn)實中需要明確和解決的問題1、關(guān)于電子合同要約與承諾生效的時間、地點及其撤回撤銷問題。新《合同法》對要約承諾的生效時間規(guī)定如下：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間?！?/p>

在電子商務(wù)中，區(qū)分到達(dá)主義與發(fā)信主義很有必要，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)技術(shù)故障導(dǎo)致信息發(fā)出卻被堵在途中時，依到達(dá)主義，意思表示未生效，而依發(fā)信主義，則意思表示生效。這種到達(dá)主義的做法能使意思表示的傳達(dá)風(fēng)險在雙方之間公平分擔(dān)，各方對其控制范圍內(nèi)發(fā)生的風(fēng)險承擔(dān)責(zé)任。但我國《合同法》的規(guī)定仍存在一些缺漏，如：(1)有學(xué)者認(rèn)為，僅以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定或任何系統(tǒng)的首次時間作為到達(dá)時間，對收件人顯失公平。應(yīng)在不違背“到達(dá)主義”的前提下，將數(shù)據(jù)電文進(jìn)入指定的特定系統(tǒng)或未指定的任何系統(tǒng)的時間再加上一段合理的“等待閱讀”時間作為電文的“最后到達(dá)”時間，即若收件方在電文進(jìn)入系統(tǒng)那一刻起至“等待閱讀”時間過去的那一刻止的時間段內(nèi)的任意時間看到電文，則就以該時間作為電文的“到達(dá)”時間;電文的到達(dá)時間最遲不晚于“等待閱讀”時間全部用完的那一刻;若在合理的“等待閱讀”時間過去之后，接收方仍未看到電文內(nèi)容，則是接收方自身的疏忽，不應(yīng)再予以遷就。[4](2)確定要約承諾生效的到達(dá)主義只能是任意性規(guī)范，應(yīng)允許當(dāng)事人根據(jù)自己的特殊需要通過約定的方式，提前或推遲要約承諾生效時間。(3)規(guī)定不夠全面，未規(guī)定“已指定了特定系統(tǒng)接受，但對方卻沒有將信息發(fā)入到此信息系統(tǒng)時”，要約承諾的生效時間。有人認(rèn)為可參考《電子商務(wù)示范法》第15條的規(guī)定：“如果收件人為接收數(shù)據(jù)信息之目的制定了一個信息系統(tǒng)，收到的時間為：如果該數(shù)據(jù)信息發(fā)往一個屬于收件人的但不是其指定的信息系統(tǒng)時，在該數(shù)據(jù)信息被收件人取回之時?！边@值得借鑒。(4)法條中所稱的特定系統(tǒng)和收件人的系統(tǒng)究竟指的是什么系統(tǒng)?是用戶所在的ISP系統(tǒng)還是用戶本人所控制的計算機(jī)系統(tǒng)?這一點需要在法律上進(jìn)一步明確。[5]2、關(guān)于計算機(jī)故障引起的風(fēng)險如何在當(dāng)事人間進(jìn)行分擔(dān)的問題。通說認(rèn)為應(yīng)依網(wǎng)絡(luò)開放程度的不同而進(jìn)行具體分析。在封閉型的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，因用戶都事先簽有協(xié)議才能進(jìn)入該網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，協(xié)議規(guī)則中對此已做出了規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按協(xié)議進(jìn)行。如果協(xié)議中沒有規(guī)定，或者當(dāng)事人違反事先約定的協(xié)議規(guī)定，任何一方的意思表示都是無效的，合同也無法成立。在開放型的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，任何人都可以進(jìn)入該網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。因此，如果商家或者廠家的計算機(jī)系統(tǒng)發(fā)生故障，理應(yīng)由商家或者廠家自己承擔(dān)責(zé)任;如果是客戶的計算機(jī)系統(tǒng)出現(xiàn)故障，則應(yīng)由客戶自己承擔(dān)責(zé)任。這是符合現(xiàn)代合同法基本原理的。[6]3、合同成立的時間和地點合同成立的時間、地點，取決于承諾生效的時間和地點。各國合同法均認(rèn)為，承諾生效的時間和地點為合同成立的時間和地點。在通常情況下，一方發(fā)出要約，他方表示承諾，合同便告成立。假設(shè)當(dāng)事人雙方同在一地，合同成立的時間和地點一般不會發(fā)生問題。如果當(dāng)事人雙方在異地，通過信函進(jìn)行承諾，承諾的發(fā)出和收到之間有個在途時間，此情形下，承諾生效時間的確定問題就變得復(fù)雜起來。各國歷來有發(fā)信主義和收信主義之分。英美法系為發(fā)信主義，也稱“投郵生效原則”主張受要約人將承諾的信件投入郵箱或者將電報交付郵局，承諾即發(fā)生法律效力。大陸法系為收信主義，也稱“到達(dá)生效原則”主張承諾的意思表示到達(dá)要約人時承諾才生效。發(fā)信主義與收信主義的這種差異導(dǎo)致了合同生效時間、地點上的不同主張。依照發(fā)信主義，承諾一投郵合同即告成立，承諾發(fā)出地為合同成立地;依照收信主義，要約人收到承諾時間為合同成立的時間，承諾收到地為合同成立地?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》和《國際商事合同通則》采用的是收信主義。我國合同法也是采用收信主義，規(guī)定承諾通知到達(dá)要約人時生效?！俺兄Z生效時合同成立?！?第25條)電子通訊合同是通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)訂立的，當(dāng)事人承諾的

“發(fā)出”、“送達(dá)”，是通過電腦終端的發(fā)送、接收完成的，與傳統(tǒng)的郵遞傳送有了很大區(qū)別。電子合同的“虛擬”和“無紙”特點決定，在確定其成立的時間、地點問題上，不能套用普通“紙面合同”的一般規(guī)則。筆者認(rèn)為電子合同成立時間、地點的確定，涉及以下三個問題：(1)承諾生效的時間如何確定?承諾的生效時間直接關(guān)系到合同成立時間、地點的確定，對當(dāng)事人的利益有很大影響。依發(fā)信主義電子合同成立的時間為承諾的發(fā)送時間，成立的地點為承諾方所在地;依收信主義則相反，要約方接收承諾的時間為合同成立時間，要約方所在地為合同成立地點。需指出的是，普通合同訂立中不同國家、不同法系在承諾生效問題上的這種差異，在電子通訊合同中依然存在。對此依然應(yīng)以收信主義為準(zhǔn)。(2)承諾的發(fā)出和收到時間如何確定?關(guān)于承諾收到時間，由于我國合同法采用的是“到達(dá)生效原則”，合同法第15條、第26條對電子合同訂立時承諾到達(dá)時間作了專門規(guī)定，承諾收到的時間的確定原則有二：一是收件人指定了特定信息系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，為到達(dá)時間。如果該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入了收件人的其他系統(tǒng)，以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間;二是如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。(3)承諾的發(fā)出或收到地應(yīng)如何確定?承諾生效的地點就是合同成立地。電子通訊合同是在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)中訂立的，其通信方式是利用現(xiàn)代電子技術(shù)手段進(jìn)行的，它突破了傳統(tǒng)的地理概念，其收發(fā)裝置的地址都是模擬性的，如電子郵件信箱，隨時隨地都可以通過任何一臺接入互聯(lián)網(wǎng)的電腦收發(fā)電子郵件。[7]所以，一方面人們無法按照一個虛擬的電子郵件地址確定合同成立地，另一方面，以一個當(dāng)事人可以任意變更的