關(guān)于如何有效提高公證書的證明力

關(guān)于如何有效提高公證書的證明力

【關(guān)鍵詞】公證；證明力；公信力；路徑；策略

公證作為預(yù)防和解決民事糾紛的功能不可或缺，但是在司法實(shí)踐中公證文書的證明力時(shí)常遭到質(zhì)疑，社會上對于公證行業(yè)是否有存在的必要性甚至都產(chǎn)生懷疑，這當(dāng)中有著我國公證制度本身的問題，也與復(fù)雜的司法外部環(huán)境的影響不無關(guān)系。如何提升公證書的證明力是一個(gè)很漫長的系統(tǒng)工程，需要各方面的努力。筆者認(rèn)為我們要從多方入手，重點(diǎn)放在內(nèi)部治理和制度完善上。

“證據(jù)能力是指證據(jù)是否可以作為認(rèn)定構(gòu)成嚴(yán)格證明對象的事實(shí)資料而使用，是證據(jù)的資格問題[1]”。證明力是指證據(jù)在證明案件事實(shí)時(shí)所起的作用的大小，反映的是證據(jù)的可信程度問題。公證書的證明力是指公證書作為書證對案件事實(shí)的證明強(qiáng)度。對于證據(jù)能力與證明力誰為先的問題，學(xué)界看法不一。有人主張，證據(jù)能力優(yōu)先，即“證據(jù)必須先有證據(jù)能力，即先為適格之證據(jù)或可受容許之證據(jù)，而后始生證據(jù)力之問題[2]”有人持相反觀點(diǎn)，認(rèn)為：“證據(jù)證明力是證據(jù)能力的前提，沒有證明力的證據(jù)就沒有證據(jù)能力。[3]”還有的學(xué)者認(rèn)為：“證據(jù)能力和證據(jù)證明力是互為前提的，并不存在孰先孰后的問題，二者辯證地統(tǒng)一于證據(jù)之中。[4]”筆者認(rèn)為，我們所談證據(jù)的證明力必將是在談證據(jù)在訴訟過程中的證明力問題，那么證據(jù)只有具備證據(jù)的能力，才能被準(zhǔn)入訴訟中作為證明案件事實(shí)的證據(jù)，也才有可談其有無證明力以及證明力大小的問題。

公證書的特點(diǎn)在于：首先它具有國家公信力；其次它是嚴(yán)格按照法律程序出具的法律文書；第三，它證明的內(nèi)容必須遵循“真實(shí)、合法”的原則；第四，它公證書具有法定的證明力。從公證書的這些特點(diǎn)可以看出：公證書是國家公文書，具有國家司法機(jī)關(guān)公文的確定力和執(zhí)行力。此外，公證書還具有對抗第三人和不可撤銷的效力。[5]公證書是一種特殊的書證，能夠自證其淵。在訴訟過程中，公證書是一種書證，但是公證書又區(qū)別于一般的書證，在民事訴訟過程中，對于法官需要認(rèn)定的案件事實(shí)，如果當(dāng)事人提供的是公證機(jī)構(gòu)出具的公證書，則該公證書就是最有力的證據(jù)?！睹袷略V訟法》第69條規(guī)定：“經(jīng)過法定程序公證證明的法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。”這是因?yàn)?，公證機(jī)構(gòu)是國家的司法證明機(jī)關(guān)，公證過程中，公證機(jī)構(gòu)已經(jīng)對公證對象的真實(shí)性、合法性進(jìn)行審查確認(rèn)了，故公證書有著無可爭議的法律證明力，可以直接作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。公證書因其制作的特殊性，本身就具有訴訟證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性的特點(diǎn)，因此不需要再用其他證據(jù)對其形式和內(nèi)容進(jìn)行證明。

實(shí)踐中某些公證書證明力不強(qiáng)，有著公證制度的原因，也有其他社會外部原因。

總體來說目前影響公證書證明力的內(nèi)部原因有：我國現(xiàn)存的公證機(jī)構(gòu)組織形式復(fù)雜，有行政體制、事業(yè)單位體制、合伙制，出具的公證文書質(zhì)量也是良莠不齊；我國現(xiàn)有公證機(jī)構(gòu)和公證人員總量過大，局域分布不均勻；公證的法律地位不高；公證機(jī)構(gòu)沒有調(diào)查權(quán)力。

影響公證書證明力除了以上內(nèi)部原因以外，還有一些外部原因如司法權(quán)力對公證的保障不夠、社會對于公證的認(rèn)同感不強(qiáng)。

四、提升公證書證明力的路徑與策略

如何提升公證書的證明力是一個(gè)很漫長的系統(tǒng)工程，需要各方面的努力。筆者認(rèn)為要解決公證地位不高，公證書證明力不強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)狀況，我們要從多方入手，重點(diǎn)放在內(nèi)部治理和制度完善上。

（一）建立健全公證制度，提升公證法律地位

我國現(xiàn)存公證機(jī)構(gòu)組織形式復(fù)雜，法律沒有充分肯定公證機(jī)構(gòu)的非營利性和公益性，一些公證機(jī)構(gòu)沒有明確自己的社會責(zé)任，片面追逐利益，加之惡性競爭等現(xiàn)象造成其出具的公證書質(zhì)量良莠不齊。

公證機(jī)構(gòu)要獨(dú)立自主行使國家公證職權(quán)，進(jìn)行公證證明活動，首先要解決多種體制并存的問題，逐漸使公證機(jī)構(gòu)模式一體化?？梢詮奈覈幕緡槌霭l(fā)，借鑒先進(jìn)國家公證制度設(shè)計(jì)理念，如在制定和修改民、商事法律中，將涉及國計(jì)民生的重要事項(xiàng)確定為必須公證事項(xiàng)。在立法中明確公證機(jī)構(gòu)的公益性和非營利性質(zhì)，在收費(fèi)和稅收方面充分體現(xiàn)公證的公益性。其次我國現(xiàn)有公證機(jī)構(gòu)和公證人員總量過大，局域分布不均勻。部分公證機(jī)構(gòu)為了不當(dāng)競爭在利益驅(qū)動下辦理了一些錯(cuò)案被不良媒體大肆宣傳，給公眾造成不良影響，使公證行業(yè)的公眾形象發(fā)生錯(cuò)位。

第三，無論公證處的法律地位還是公證員的法律地位均不高。我國法律對公證機(jī)構(gòu)和公證員法律地位規(guī)定相當(dāng)模糊。對于公證事項(xiàng)范圍也沒有上位法的強(qiáng)制規(guī)定，致使公證機(jī)構(gòu)這個(gè)承擔(dān)社會公益性證明角色的機(jī)構(gòu)對自己的社會地位發(fā)生錯(cuò)覺，為了生存，不得不“開發(fā)”業(yè)務(wù)范

圍。社會對整個(gè)行業(yè)的認(rèn)知度不夠，信任度不高。一個(gè)沒有社會影響力的機(jī)構(gòu)，生產(chǎn)出來的“產(chǎn)品”其社會知名度可想而知。

所以合理調(diào)整公證機(jī)構(gòu)布局、公證執(zhí)業(yè)人員總量控制、嚴(yán)格把關(guān)行業(yè)準(zhǔn)入環(huán)節(jié)。借鑒發(fā)達(dá)國家成熟的經(jīng)驗(yàn)，按照經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要設(shè)置公證機(jī)構(gòu)和公證執(zhí)業(yè)人員數(shù)量，避免因人員過于臃腫而造成不良競爭。公證行業(yè)并非像律師行業(yè)那樣，需要競爭來振興行業(yè)，我們要立足公證的公益性質(zhì)，不能一味追求經(jīng)濟(jì)效益。

（二）提高執(zhí)業(yè)人員職業(yè)素養(yǎng)，從源頭把好質(zhì)量關(guān)

公證法規(guī)定公證員的任職條件：（1）具有中華人民共和國國籍；（2）年齡二十五周歲以上六十五周歲以下；（3）公道正派，遵紀(jì)守法，品行良好；（4）通過國家司法考試；（5）在公證機(jī)構(gòu)實(shí)習(xí)二年以上或者具有三年以上其他法律職業(yè)經(jīng)歷并在公證機(jī)構(gòu)實(shí)習(xí)一年以上，經(jīng)考核合格。

雖然相關(guān)規(guī)定對公證員的要求比較高，但是實(shí)踐中，由于體制改革，以及歷史原因?；鶎庸C機(jī)構(gòu)現(xiàn)有公證員中，一般都是非法律專業(yè)出身，沒有系統(tǒng)受過高等教育，通過專業(yè)轉(zhuǎn)行的比較常見。公證員本身素質(zhì)不高，法律素養(yǎng)不夠，沒有形成“崇尚法律”的職業(yè)素養(yǎng)。近些年來隨著越來越多的受過專業(yè)法律教育和通過國家司法考試的公證員的加入，情況有些好轉(zhuǎn)。不過一個(gè)行業(yè)的'發(fā)展是一項(xiàng)系統(tǒng)工程們，需要幾代人的努力建構(gòu)。作為新一代公證執(zhí)業(yè)人員，要在思想上崇尚法律、崇尚自己的職業(yè)，只有崇尚法律，才能尊重法律，工作中才能嚴(yán)格依法辦理案件。同時(shí)在辦理案件過程中要嚴(yán)格按照實(shí)質(zhì)審查這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)審查相關(guān)資料，并且要根據(jù)實(shí)際情況，靈活把握。公證機(jī)構(gòu)對申請人提供的證明是“合理懷疑”的，均要派專門的調(diào)查人員實(shí)地調(diào)查核實(shí)相關(guān)信息。再者，在整個(gè)公證書的制作過程中都是按照嚴(yán)格的公證程序進(jìn)行的。如對于放棄繼承權(quán)聲明都需要公證處的公證書佐證。其中對于六十歲以上的老人辦理放棄繼承權(quán)聲明的，都是全程錄音錄像，不斷提醒當(dāng)事人要表達(dá)自己的真實(shí)意思，必要時(shí)用通俗易懂的語言解釋法律術(shù)語，指導(dǎo)當(dāng)事人做出真實(shí)的決定，以保證維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，確保當(dāng)事人是完全自愿、考慮完全后、神志清醒時(shí)做出的決定。同樣諸如親屬關(guān)系的公證，公證機(jī)構(gòu)也是需要實(shí)地調(diào)查，核實(shí)申請人提供的資料屬實(shí)，才出具親屬關(guān)系公證書。

（三）明確執(zhí)業(yè)人員身份，收入與風(fēng)險(xiǎn)相匹配

從我國公證員的任職以及公證處機(jī)構(gòu)設(shè)置我們可以得出我國的公證員身份因?yàn)閳?zhí)業(yè)公證處組織模式的不同而不同，收入也是因?yàn)閳?zhí)業(yè)地區(qū)的不同而不同，可以說公證員的職業(yè)性質(zhì)也是不明確的。既不是像律師一樣的自由職業(yè)者又不是純粹的國家公務(wù)人員也不是其他職業(yè)者。公證員因?yàn)閳?zhí)業(yè)身份和執(zhí)業(yè)環(huán)境的不同，承擔(dān)的執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)也不同，這促使了一些公證員鋌而走險(xiǎn)，辦理一些不合規(guī)定的公證，給公證行業(yè)造成了不良印象。我國公證管理機(jī)構(gòu)應(yīng)該根據(jù)不同身份設(shè)置不同的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)機(jī)制，不能一刀切，造成執(zhí)業(yè)收入和執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)不等的現(xiàn)狀。

（四）賦予公證機(jī)構(gòu)調(diào)查權(quán)力、提升公證公信力

在公證法律服務(wù)中，要保證公證結(jié)果的公信力，確保公證員的調(diào)查權(quán)力是必不可少的。公證實(shí)踐中，對于實(shí)質(zhì)審查類的公證項(xiàng)目，公證機(jī)構(gòu)為了確保公證結(jié)果的合法真實(shí)，調(diào)查核實(shí)是必要環(huán)節(jié)也是必須環(huán)節(jié)。但是在公證實(shí)踐中，現(xiàn)有社會法制環(huán)境之下，公證機(jī)構(gòu)的調(diào)查人員身份尷尬，因?yàn)闆]有合法的權(quán)力來源，調(diào)查常常陷入困境。相近職業(yè)的律師就有其調(diào)查取證的權(quán)利?！堵蓭煼ā返?0條規(guī)定：“受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書及案卷材料。受委托的律師自案件被人民法院受理之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。”《律師法》第35條規(guī)定：“受委托的律師根據(jù)案情的需要，可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)或者申請人民法院通知證人出庭作證。律師自行調(diào)查取證的，憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務(wù)所證明，可以向有關(guān)單位或者個(gè)人調(diào)查與承辦法律事務(wù)有關(guān)的情況?！倍豆C法》根本沒有提及公證員的調(diào)查權(quán)力，《公證程序規(guī)則》第26條規(guī)定，公證機(jī)構(gòu)在審查中，對申請公證的事項(xiàng)以及當(dāng)事人提供的證明材料，按照有關(guān)辦證規(guī)則需要核實(shí)或者對其有疑義的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行核實(shí)，或者委托異地公證機(jī)構(gòu)代為核實(shí)。有關(guān)單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。我們仔細(xì)揣摩《公證程序規(guī)則》第26條的規(guī)定，文中用詞是“核實(shí)”而非“調(diào)查”或者“調(diào)查核實(shí)”。閱讀此規(guī)定，更多的是賦予公證人員的義務(wù)而非權(quán)力。確保公證機(jī)構(gòu)或者說是將公證員的調(diào)查權(quán)力落到實(shí)處，是提升公證公信力的必修課。筆者建議，除了完善相關(guān)法律以外，必須制定切實(shí)可行的公證調(diào)查實(shí)施細(xì)則。

（五）加強(qiáng)宣傳、提升公眾對公證的認(rèn)同感

社會公眾對公證的認(rèn)同感不夠，尤其是基層公眾對于公證的價(jià)值認(rèn)知不夠，加之對于現(xiàn)有公證收費(fèi)過高不滿，覺得辦理公證時(shí)多此一舉。公證行業(yè)要充分利用現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)科技技術(shù)，做好正面宣傳工作，擴(kuò)大公證事業(yè)的影響力，提升公眾對公證行業(yè)的熟知度和信任度。作為行業(yè)人員，能做到的就是讓你接待的當(dāng)事人在辦理公證過程中充分感受到你的專業(yè)性，服務(wù)的必要性，切實(shí)解決好當(dāng)事人的問題，達(dá)到他們的期望，讓他們感知到你工作的價(jià)值所在。

（六）加強(qiáng)對于公證的司法保障

長期以來，由于公證機(jī)構(gòu)沒有像法院那樣的司法權(quán)，機(jī)制司法對公證的保障力度不夠，從而使公證文書的證明力缺乏公共信任。隨著我國法治建設(shè)的步伐加快，公證的司法保障問題已經(jīng)成為法律界尤其是法院必須直面的現(xiàn)實(shí)。司法保障是國家機(jī)關(guān)即法院基于法律規(guī)定以及職責(zé)對公證文書證明力的實(shí)現(xiàn)給予的保障，是依據(jù)國家強(qiáng)制力為基礎(chǔ)的對于公證文書證明力的實(shí)現(xiàn)所實(shí)施的司法支持。訴訟過程中，對于公證文書的證明力是通過法官的自覺行為實(shí)現(xiàn)的。如果法官不按規(guī)則辦事，則任何完美的公證文書都是一紙空文。因此必須在訴訟程序設(shè)計(jì)和法院內(nèi)部管理制度兩方面建立對于法官的機(jī)制。對于法官藐視公證文書的行為，當(dāng)事人有權(quán)提出控告。一旦當(dāng)事人控告，就應(yīng)當(dāng)啟動監(jiān)督機(jī)制，對法官的行為進(jìn)行調(diào)查，如查證屬實(shí)，應(yīng)予糾正并對失職的法官予以懲戒。

綜上所述公證機(jī)構(gòu)作為非訴方式解決民事糾紛的司法制度的一部分，不僅僅是簡單的“證明”活動，在公證實(shí)踐過程中，滲入調(diào)解糾紛、解釋法律、化解和預(yù)防矛盾升級的功能。公證機(jī)構(gòu)和法院的良好銜接，是非訴訟機(jī)制與訴訟機(jī)制的良好銜接，訴訟階段對于公證書證明力的

“法定化”以及對公證書的高度認(rèn)可，不但是對非訴解決民事糾紛功能的認(rèn)可，也是減少法院環(huán)節(jié)案件量激增的有效方式。公證制度利用自己的專業(yè)優(yōu)勢，在證據(jù)保全，電子證據(jù)固定等方面，均可以為民事訴訟過程的快捷，訴訟的高效解決提供有力的支持。筆者認(rèn)為，諸如公證這類非訴糾紛解決的結(jié)果應(yīng)該得到法院的尊重，得到其司法強(qiáng)制力的保障。非訴與訴訟的完美結(jié)合應(yīng)該是“雙贏”