我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題及解決途徑

我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題及解決途徑

摘要上市公司是經(jīng)濟(jì)時代的推動產(chǎn)物，中國的市場經(jīng)濟(jì)正是如火如荼開展期。近幾年，國內(nèi)上市公司陸續(xù)出現(xiàn)的問題已經(jīng)暗示了必須找出一種屬于中國國情與政體的特色治理模式,

文章從公司治理根本概念、理念、原那么入手，通過分析我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀，探討我國上市公司治理結(jié)構(gòu)中存在的主要問題，即一股獨大問題、董事會獨立性問題、監(jiān)事會監(jiān)督機(jī)能缺位問題、經(jīng)營者鼓勵機(jī)制扭曲問題、信息披露失范問題等，并運(yùn)用案例分析研究，進(jìn)而從六個方面提出完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的法律對策，即：健全上市公司治理結(jié)構(gòu)法律體系；優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)；完善董事會制度；完善監(jiān)督制約機(jī)制；推行股票期權(quán)制度；完善信息披露制度等，以期對促進(jìn)我國上市公司治理結(jié)構(gòu)完善有所奉獻(xiàn)。[關(guān)鍵詞]：上市公司治理結(jié)構(gòu)；存在的問題；解決途徑[論文類型]：應(yīng)用型

Governancest

ructure

of

ListCompanies

in

China

:

Problems

and

solutionsABSTRACTThe

listed

company

is

to

promote

product

of

Chinese

economy,

the

market

economy

is

like

a

raging

fire

development

period.

In

recent

years,

domestic

listed

companies

have

problems

have

suggested

that

must

find

a

belongs

to

China's

national

conditions

and

characteristics

of

the

governance

mode

of

government,

from

corporate

governance

concept,

concept,

principle,

through

the

analysis

of

the

governance

structure

of

Listed

Companies

in

China

the

status

quo,

to

discuss

China's

listed

companies

governance

structure

problems,

that

is

one

big

share

issue,

the

independence

of

the

board

of

directors,

board

of

supervisors

to

supervise

the

function

problem

of

vacancy

problem,

incentive

mechanism,

information

disclosure

distortion

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of

anomie,

and

uses

the

case

analysis,

and

then

from

six

aspects

to

improve

the

governance

structure

of

listed

companies

and

legal

countermeasures,

namely

:

to

improve

the

governance

structure

of

listed

companies

the

legal

system;

to

optimize

the

ownership

structure;

perfect

the

system

of

board

of

directors;

perfect

supervise

restrict

a

mechanism;

the

implementation

of

stock

option

system;

perfecting

the

information

disclosure

system,

with

a

view

to

promoting

the

governance

structure

of

Listed

Companies

in

China

to

improve

contribution.[

Key

words]:

the

governance

structure

of

listed

companies,

problems,

solutions[type

of

Thesis

]:

application

type

目錄

\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"1?緒論??1\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"1.1?研究的背景?1\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"1.2?選題的目的與意義?1\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"2?公司治理結(jié)構(gòu)的概念?2\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"3?上市公司治理結(jié)構(gòu)的理念和原那么?2\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"3.1?上市公司治理結(jié)構(gòu)的根本理念?3\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"3.2?上市公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計的原那么?3\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"4?我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題?5\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"4.1?“一股獨大”問題?5\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"4.2?董事會獨立問題?6\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?內(nèi)部人控制較為嚴(yán)重?6\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?獨立董事獨立性不強(qiáng)?7\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"4.3?監(jiān)事會監(jiān)督機(jī)能缺位的問題?7\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"4.4?信息披露失范問題?8\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"4.5?經(jīng)營者鼓勵約束機(jī)制問題?8\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5?解決我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在問題的途徑?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.1?完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的法律體系?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?盡快修改完善《上市公司治理準(zhǔn)那么》?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?完善相關(guān)立法?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.2?優(yōu)化上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?降低國有股權(quán)集中度，促進(jìn)股權(quán)多元化?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?解決家族企業(yè)上市后“一股獨大”的問題?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.2.3建立起約束大股東行為的制度?10\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.3?完善董事會制度?11\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?大力消除內(nèi)部人控制現(xiàn)象?11\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?增加獨立董事的比重，增強(qiáng)董事會的獨立性。?11\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"?完善董事會的議事規(guī)那么，強(qiáng)化董事責(zé)任?11\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.4?完善信息披露制度，增強(qiáng)上市公司的透明度?12\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.5?完善監(jiān)督制約機(jī)制?12\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"5.6?建立和完善市場化、動態(tài)化、長期化的經(jīng)營者鼓勵和約束機(jī)制?12\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"6?結(jié)束語?13\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"參考文獻(xiàn)?14\t"://user.qzone.qq/p/b11/cgi-bin/blognew/_blank"致謝?151

緒論1.1

研究的背景

上市公司治理結(jié)構(gòu)在我國處于萌芽成長期，在經(jīng)歷三十年的改革開放后，中國以大國姿態(tài)屹立于世，而在市場經(jīng)濟(jì)起步較晚的中國，資本市場在市場經(jīng)濟(jì)里發(fā)揮的作用越來越大，而資本市場的重要主體就是上市公司，上市公司的好壞直接關(guān)系著市場經(jīng)濟(jì)。在西方經(jīng)濟(jì)市場，上市公司的良好治理與結(jié)構(gòu)帶來巨大經(jīng)濟(jì)效益，讓國里上市公司管理層認(rèn)識到治理結(jié)構(gòu)與上市公司質(zhì)量的重要性，對于中國來說，公司治理制度的完善程度直接關(guān)系到中國吸引外資和參與國際競爭的能力，直接關(guān)系到中國經(jīng)濟(jì)改革的成敗與否，中國已經(jīng)成為世貿(mào)組織成員，中國正在進(jìn)一步融入國際社會并發(fā)揮更大的作用，要想不重蹈1997年東南亞國家和當(dāng)前美國涉及全球的金融危機(jī)的覆轍，就要求我們吸取公司治理結(jié)構(gòu)的經(jīng)驗教訓(xùn)，按照國際標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行公司治理結(jié)構(gòu)的改革，按照國際標(biāo)準(zhǔn)建立和完善我國的公司治理制度。1.2

選題的目的與意義公司治理結(jié)構(gòu)是公司持續(xù)開展和核心競爭能力的制度根底。建立科學(xué)、標(biāo)準(zhǔn)、完善的公司法人治理結(jié)構(gòu)，是深化公司改革、建立現(xiàn)代企業(yè)制度、實現(xiàn)公司價值與股東利益最大化的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是完善社會主義市場經(jīng)經(jīng)濟(jì)的根本要求。就目前而言上市公司治理結(jié)構(gòu)在我國方興未艾，隨著國企改革縱深開展，建立符合市場規(guī)律要求，標(biāo)準(zhǔn)、制衡、高效的治理機(jī)制，對促進(jìn)國企健康、穩(wěn)步開展極其重要。近年來，我國許多上市公司接連不斷地出現(xiàn)問題，已經(jīng)嚴(yán)重威脅到了我國上市公司和證券市場的健康開展。這些已暴露的問題或潛伏著還未顯露的隱患，不僅證明我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在著嚴(yán)重的缺陷，而且也說明我國證券市場等方面存在著不少的弊端。這就是說，我國上市公司產(chǎn)生的種種問題，不僅僅是由于公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷造成的，而且還與上市公司治理機(jī)制相關(guān)的系統(tǒng)“失靈”密切相關(guān)。2

公司治理結(jié)構(gòu)的概念

公司治理結(jié)構(gòu)的提出最早可追溯到20世紀(jì)30年代。經(jīng)濟(jì)學(xué)家伯利和米恩斯出版的《現(xiàn)代公司和私人產(chǎn)權(quán)》一書，首次提到公司治理結(jié)構(gòu)。到20世紀(jì)80年代，由于西方特別是英國有較多著名公司相繼倒閉，學(xué)術(shù)界對公司治理結(jié)構(gòu)的研究開始大量涌現(xiàn)。何謂公司治理結(jié)構(gòu)？《現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)詞典》解釋為：又稱“法人治理結(jié)構(gòu)”、“公司法人治理結(jié)構(gòu)”。一種各負(fù)其責(zé)、協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)、有效制衡的現(xiàn)代企業(yè)制度。公司治理結(jié)構(gòu)明確規(guī)定了公司的各個參與者的責(zé)任和權(quán)利分布，諸如董事會、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者。蒙克(Monks)從公司治理結(jié)構(gòu)的制度構(gòu)成與制度的功能出發(fā)對公司治理結(jié)構(gòu)所下的定義是：“公司治理結(jié)構(gòu)是影響公司的方向和業(yè)績表現(xiàn)的各類參與者之間的關(guān)系”。英國牛津大學(xué)管理學(xué)院前院長柯林·梅耶把公司治理結(jié)構(gòu)定義為：“公司賴以代表和效勞于它的投資者利益的一種制度安排”。我國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉那么指出的，所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員及高級管理人員三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)，在這種結(jié)構(gòu)中，所有者、董事會和高級執(zhí)行人員三者之間成為制衡關(guān)系。通過這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會托管：董事會是公司的最高決策機(jī)構(gòu)，擁有對高級經(jīng)理人員的聘用、懲罰以及解雇權(quán)；高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成在董事會領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，在董事會的授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營企業(yè)。此外，國內(nèi)還有學(xué)者認(rèn)為，公司治理結(jié)構(gòu)，是指基于契約理論，協(xié)調(diào)公司權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)及其他利益相關(guān)者之間有關(guān)指揮、控制、鼓勵和監(jiān)督等方面活動內(nèi)容的相互關(guān)系的一種制度。時至今日，學(xué)術(shù)界已根本形成了公司治理的概念。公司治理是一整套賴以管理和控制公司的機(jī)制。狹義的看，公司治理是關(guān)于現(xiàn)代公司內(nèi)部所有者對經(jīng)營者的監(jiān)督、制衡機(jī)制，即通過制度安排來合理配置所有者和經(jīng)營者等之間的權(quán)力、義務(wù)、責(zé)任與利益分配關(guān)系。主要指股東大會、董事會的結(jié)構(gòu)與功能、董事長與經(jīng)理的權(quán)利和義務(wù)以及相應(yīng)的聘選、鼓勵與監(jiān)督方面的制度安排等內(nèi)容。從廣義來講，公司治理既包括自身的權(quán)力制衡體系，還包括公司本身的各種行為，以及由此涉及的公司與社會各方面的關(guān)系及其行為后果對社會各方面的影響。如：包括公司的人力資源管理、收益分配與鼓勵機(jī)制、財務(wù)制度、企業(yè)戰(zhàn)略開展決策管理系統(tǒng)、企業(yè)文化和一切與企業(yè)高層管理控制有關(guān)的其他制度，還包括債權(quán)人、社會公眾及證券市場等方面的監(jiān)督和影響等。

3

上市公司治理結(jié)構(gòu)的理念和原那么3.1

上市公司治理結(jié)構(gòu)的根本理念經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)別離是實行公司治理的出發(fā)點。隨著合伙制企業(yè)的出現(xiàn)，局部出資者不行使企業(yè)經(jīng)營權(quán)成為可能。因此，在企業(yè)經(jīng)營中采取委托的方式就必不可免。尤其是股份公司，出資者大多不參與公司的經(jīng)營管理，真正左右公司事務(wù)的是那些職業(yè)經(jīng)理人。由于信息不對稱使得出資者無法知曉公司的所有內(nèi)部信息，從而很難對經(jīng)營者的行為作出及時準(zhǔn)確的判斷、監(jiān)控和干預(yù)。所有者和經(jīng)營者因利益的不一致使得代理人(經(jīng)營者)易產(chǎn)生損害委托人(所有者)的行為。因此，兩權(quán)別離足現(xiàn)代企業(yè)制度構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)的重要根底和前提，同時兩權(quán)別離制度下經(jīng)營者和控股股東的道德風(fēng)險也成為公司治理的內(nèi)部隱患。公司治理的目標(biāo)就足在提高企業(yè)效率的前提下，通過構(gòu)建“層次清楚，各負(fù)其責(zé)，依法合艦，有效運(yùn)轉(zhuǎn)”的內(nèi)部組織治理結(jié)構(gòu)，從而確保實現(xiàn)股東利益最大化，保護(hù)中小股東，債權(quán)人及其他利益關(guān)系人的利益。3.2

上市公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計的原那么

各國社會普遍認(rèn)為，比擬好的上市公司治理結(jié)構(gòu)都應(yīng)具備些共同要素和符合一定的根本原那么，那就是股東權(quán)利平等原那么、信息披露透明原那么、有效協(xié)調(diào)制衡原那么?！?〕股東權(quán)利平等原那么上市公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計，其首要落腳點和原那么就是要確保董事會和經(jīng)理層能夠公平對待所有股東。如果公司董事會不能公平地對待全體股東，選擇性信息披露將會比擬普遍。在媒體的采訪報道中，在政府部門行政行為中，在上市公司對外的商務(wù)交往中，在董事、監(jiān)事、高管人員的對外交流中等，都有可能形成選擇性信息披露。其次，如果董事會和經(jīng)理層不能公平地對待所有股東，實際控制人和控股股東就會通過操控董事會和經(jīng)理層，通過資金占用、違規(guī)擔(dān)保、非公允的關(guān)聯(lián)交易等各種非法方式損害上市公司及中小股東的利益?！?〕信息披露透明原那么眾所周知，在證券市場上，保持透明度的關(guān)鍵就是信息。作為上市公司，如果在其股票上市交易期間，不能做到將其經(jīng)營狀況及其他可能影響其股票市場價格的重大信息，按照法定方式予以持續(xù)公開，其結(jié)果只能是使投資者利益屢屢受損，最終將必然導(dǎo)致上市公司失去投資者。而上市公司一旦失去了投資者的支持，其存在也就顯得毫無意義。如美國的安然、施樂、世界通信、默克制藥等國際件的大型上市公司的會計造假案，中國的銀廣夏、東方電子等上市公司的財務(wù)造假案等，就是有力證明。〔3〕有效協(xié)調(diào)制衡原那么上市公司治理結(jié)構(gòu)的各組成局部是密切地結(jié)合在一起運(yùn)行的，只有相互協(xié)調(diào)、相互配合，才能有效地運(yùn)轉(zhuǎn)，有成效地治理公司。因此，完善的公司治理結(jié)構(gòu)不僅包括明確董事會的職責(zé)、強(qiáng)化董事的誠信與勤勉義務(wù)、確保董事會對經(jīng)理層的有效監(jiān)督、建立健全績效評價與鼓勵約束機(jī)制，而且公司治理結(jié)構(gòu)的各局部之間還要有效地實現(xiàn)制衡，包括不同層級機(jī)構(gòu)之間的制衡，不同利益主體之間的制衡。4

我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題2002年1月《上市公司治理準(zhǔn)那么》公布后，我國上市公司治理結(jié)構(gòu)的根本框架和原那么根本確立，但在實際運(yùn)作中，還存在一些亟待解決的薄弱環(huán)節(jié)，公司治理“形似而神不似”的問題仍然存在，距離真正意義上的現(xiàn)代企業(yè)制度還有很大的差距。4.1

“一股獨大”問題從公司治理結(jié)構(gòu)產(chǎn)生的歷史和邏輯來看，股權(quán)結(jié)構(gòu)是公司治理結(jié)構(gòu)的根底。股權(quán)結(jié)構(gòu)安排，會直接影響公司的價值和績效。在我國，股份制改革初期，國家急于扶持國有企業(yè)上市，又擔(dān)憂國有資產(chǎn)流失，更擔(dān)憂境外資本沖擊國內(nèi)資本市場，因而確定了國家必須在上市公司中保持控股甚至絕對控股的指導(dǎo)思想。這種“方案+行政控制”雙重作用的結(jié)果，使得上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)極不合理，形成“一股獨大”。國有股獨大，問題很多。首先，股權(quán)高度集中于國有股的情況會導(dǎo)致政府在行政上對企業(yè)管理層干預(yù)過多，管得過死，無法實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)換。其次，在此股權(quán)結(jié)構(gòu)下，董事會往往被國家股的代表所控制,而國有股控制權(quán)不明確使得固有股權(quán)容易形成虛置，導(dǎo)致國有資本缺乏增值動力；這些處于“獨大”的董事和經(jīng)理人員，由于缺乏有效的鼓勵和約束，很多人并不能夠自覺地維護(hù)公司利益，勢必造成一些上市公司經(jīng)營的低效率。再次，

固有股獨大，還使得股東價值“弱化”。中小股東權(quán)益難以得到保障。我國民營背景上市公司的“一股獨大”現(xiàn)象，也同樣如此。如不解決，必然會導(dǎo)致其治理結(jié)構(gòu)的不徹底，其直接結(jié)果是特定家族對上市公司經(jīng)營管理權(quán)的控制。假設(shè)監(jiān)管不嚴(yán)，這些上市公司必然會以家族利益最大化作為其經(jīng)營管理的最終價值取向，由此而產(chǎn)生與國企上市公司類似的侵占中小股東利益的現(xiàn)象。“一股獨大”帶來的后果表現(xiàn)在：(1)控股股東或者實際控制人“掏空”上市公司?？毓晒蓶|掏空上市公司，主要是通過以下兩種方式：一是違規(guī)擔(dān)保。上市公司大量的違規(guī)對外擔(dān)?？赡芙o其帶來巨大的連帶償債風(fēng)險。據(jù)統(tǒng)計，截至2005年12月31日，深市公司存在違規(guī)擔(dān)保315.億元，占深市公司凈資產(chǎn)總額的5.96％，涉及到118家上市公司，占深市公司總數(shù)的24.3％。其中為控股股東及公司持股50％以下的關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保余額近142.50億元，涉及到118家上市公司擔(dān)保對象資產(chǎn)負(fù)債率超過70％的擔(dān)保余額約為173.31

1億元，涉及上市公司89家。二是違規(guī)資金占用?？毓晒蓶|占款行為多種多樣，其中最直接的是有償或無償?shù)夭鸾枭鲜泄举Y金；此外還包括操縱上市公司通過銀行提供委托貸款、上市公司委托控股股東進(jìn)行投資、上市公司為控股股東開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票、上市公司代控股股東歸還債務(wù)、上市公司為控股股東墊支工資、福利、保險、廣告等期間費用、上市公司代為承當(dāng)本錢和其他支出等。據(jù)統(tǒng)計，截至2006年5月31日兩市尚有189家上市公司存在不同程度的問題，合計占用余額為336．41億元，個別公司甚至產(chǎn)生了新的占用；一些上市公司至今仍清欠無方案，措施不落實，相互敷衍推諉，嚴(yán)重阻礙了清欠工作的順利推進(jìn)，損害了上市公司和中小投資者的利益，侵害了公司治理的共同利益根底。

條的規(guī)定。為此，深交所對陜西金葉及相關(guān)當(dāng)事人給予公開譴責(zé)的處分。二是直接干預(yù)公司的經(jīng)營管理。ST秦豐案為典型案例。2007年，陜西省國資委向陜西省種業(yè)集團(tuán)和ST秦豐下發(fā)《關(guān)于陜西省種業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司(含秦豐農(nóng)業(yè)股份公司)實行重大事項報告的通知》?！锻ㄖ芬?guī)定，ST秦豐“從2007年5月8目起，一切重大決策應(yīng)及時請示報告，經(jīng)國資委同意前方可進(jìn)行”。ST秦豐于2007年5月29日在公司會議室召開了2007年第一次臨時董事會，應(yīng)到董事9人，出席會議的董事7人。到會的董事審議了關(guān)于貫徹執(zhí)行陜西省國資委文件的議案，其中0票同意，6票反對，1票棄權(quán)，否決了該議案。與會節(jié)事認(rèn)為，根據(jù)《公司法》、《證券法》、《上市公司治理準(zhǔn)那么》等法律法規(guī)和《公司章程》的劇定，省國資委下發(fā)的通知中要求我公司“從2007年5月8日起，一切重大決策應(yīng)及時請示報告，經(jīng)國資委同意前方可進(jìn)行”對ST秦豐沒有法律約束力，亦無法執(zhí)行。會議決定由ST秦豐將董事會決議函告陜兩省國資委。4.2

董事會獨立問題

我國上市公司的治理結(jié)構(gòu)，從外表看，形成了“三會四權(quán)”的制衡機(jī)制，即股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層分別行使最終控制權(quán)、經(jīng)營決策權(quán)、監(jiān)督權(quán)和經(jīng)營指揮權(quán)。但從實際情況看，由于股權(quán)的過度集中，沒有形成健全的董事會、監(jiān)事會來保證健全的經(jīng)營機(jī)制，以及相應(yīng)建立一套健全的經(jīng)理層聘選、考核和監(jiān)督機(jī)制，從而導(dǎo)致了董事會的獨立性不強(qiáng)的問題。

內(nèi)部人控制較為嚴(yán)重公司治理作為一項制度安排，在本質(zhì)上要處理由所有權(quán)與控制權(quán)相別離而產(chǎn)生的代理問題。由于作為委托人的股

和作為代理人的董事會和經(jīng)理人員間的利益目標(biāo)不同，代理人存在“道德風(fēng)險”，可能產(chǎn)生“敗德行為”。在信息不對稱條件下，由于缺乏有效率的公司治理。上市公司普遍存在代理人(經(jīng)營者)違背、侵犯委托人(所有者)利益的問題，即“內(nèi)部人控制”問題。主要表現(xiàn)在：(1)董事長與總經(jīng)理“一肩挑”。目前，局部上市公司還存在董事長兼任總經(jīng)理的現(xiàn)象，嚴(yán)重影響了公司治理結(jié)構(gòu)的完善。董事長兼任總經(jīng)理的做法意味著自己監(jiān)督自己，結(jié)果造成董事會不能真正履行職責(zé)，或者履行職責(zé)時無視公司利益，損害股東利益。另一方面那么是經(jīng)營管理層占據(jù)董事會的大多數(shù)席位，形成內(nèi)部董事占優(yōu)勢的格局。(2)董事會成員構(gòu)成中內(nèi)部董事的比例過大。據(jù)抽樣調(diào)查統(tǒng)計，我國上市公司董事會中內(nèi)部董事盡管近些年來逐步遞減，但目前仍然高達(dá)57．4％。在這樣一個主要由內(nèi)部執(zhí)行董事組成的董事會中，期待由下一級執(zhí)行董事來監(jiān)督和約束自己的上司一董事長和總經(jīng)理，顯然是不現(xiàn)實的。近年來我國上市公司頻繁的違規(guī)行為也反映出了公司董事會地位的不獨立和缺乏實質(zhì)性的監(jiān)督權(quán)?！皟?nèi)部人控制”產(chǎn)生了一系列弊端，如：過分的在職消費、信息披露不標(biāo)準(zhǔn)、短期行為、過度投資、轉(zhuǎn)移國家資產(chǎn)、不分紅、無視小股東、惡意經(jīng)營和職務(wù)犯罪等。

獨立董事獨立性不強(qiáng)2001年8月，中國證監(jiān)會在廣泛征求意見的根底上發(fā)布了《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》標(biāo)志著我國上市公司正式全而執(zhí)行獨立董事制度。目前，我國上市公司獨立董事在獨立性上主要存在以下問題。其一，在提名和任免方面，

《指導(dǎo)意見》規(guī)定，一“上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份l％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經(jīng)股東大會選舉決定”。但在我國上市公司中，由于“一股獨大”的客觀存在，絕大局部公司的獨立董事實際上是由控股股東或控股股東控制的董事會、監(jiān)事會提名產(chǎn)生的。在這種情況下，獨立董事由控股股東“聘用”，而要向中小投資者效勞從而監(jiān)督公司控股股東、經(jīng)理層，出現(xiàn)了獨立董事的角色沖突，使得獨立董事在行使其權(quán)利時難以保障相對于控股股東和管理層的獨立性。此外，在獨立董事的罷免問題上，相當(dāng)一局部上市公司的控股股東信奉任人唯親、順我者昌，逆我者亡的原那么，致使獨立董事的獨立性蕩然無存。其二，在任期方面，獨立董事因與內(nèi)部董事及經(jīng)營管理層長期共事，被同化會使他們不再獨立或不那么獨立，因此對獨立董事的任期進(jìn)行限制是必要的?！吨笇?dǎo)意見》規(guī)定“獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年”。筆者認(rèn)為這一規(guī)定會使獨立董事因任職期限過長，而使其逐漸失去獨立性。其三，在上市公司或其控股股東的關(guān)聯(lián)性方而，個別上市公司的獨市董事本身就與上市公司或其控股股東存在直接或間接的利益關(guān)系。此外，有的獨立董事更是與上市公司發(fā)生巨額的關(guān)聯(lián)交易。4.3

監(jiān)事會監(jiān)督機(jī)能缺位的問題在我國上市公司治理的現(xiàn)實中，監(jiān)事會并沒有起到應(yīng)有的監(jiān)督作用，與立法設(shè)計所期望的作用相去甚遠(yuǎn)。這突出地表現(xiàn)在以下幾個方而。其一，雖然我國的監(jiān)事會與董事會在法律上屬于平行的地位，但由于董事會具有決策權(quán)，且董事長是公司的法人代表，監(jiān)事會僅有監(jiān)督權(quán)而無控制權(quán)和戰(zhàn)略決策權(quán)，更無董事和經(jīng)理的任免權(quán)，因而僅具有局部監(jiān)督權(quán)的監(jiān)事會實際上成為董事會之下的一個機(jī)構(gòu)。其二，我國的監(jiān)事會主要由公司職工或股東代表組成，他們在行政關(guān)系上受制于董事會或兼任公司管理層的董事，導(dǎo)致了監(jiān)事會職權(quán)過于弱化，很少真正發(fā)揮對董事會、經(jīng)理層的監(jiān)督作用。其三，《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會有權(quán)檢查公司財務(wù)，有權(quán)對董事、經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)時違反法律、法規(guī)?；蛘吖菊鲁痰男袨橛枰员O(jiān)督。但在現(xiàn)實生活中，法律并沒有明確規(guī)定監(jiān)事會可以聘請律師、會計師。監(jiān)事會在糾正董事、經(jīng)理違法違規(guī)行為時，如果遭到董事、經(jīng)理拒絕，如何操作下去也是難題。其四，對監(jiān)事會成員缺乏應(yīng)有的鼓勵機(jī)制，使得監(jiān)事不會真正履行監(jiān)督職能，股東期望監(jiān)事為其利益著想也只是一種奢望。4.4

信息披露失范問題《證券法》第六十三條規(guī)定，“發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏”?！渡鲜泄拘畔⑴豆芾矸椒ā返诙l規(guī)定，“信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)真實、準(zhǔn)確、完整、及時地披露信息，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)同時向所有投資者公開披露信息”；第三條規(guī)定，“發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)忠實、勤勉地履行職責(zé)，保證披露信息的真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平”。在股權(quán)分置改革后全流通的新形勢下，由于上市公司治理結(jié)構(gòu)不完善等諸多原因，上市公司信息披露違規(guī)行為出現(xiàn)了選擇性披露、滯后性披露和誤導(dǎo)性陳述的新動向，影響了信息披露的真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平。

杭蕭鋼構(gòu)案是兼有選擇性披露、誤導(dǎo)性陳述和滯后性披露三種違規(guī)情形的典型案例。中國證監(jiān)會于2007年4月30日對杭蕭鋼構(gòu)信息．披露違法違規(guī)案做出行政處分決定，對杭蕭鋼構(gòu)和5名相關(guān)人員分別給予警告和共計110萬元的罰款。4.5

經(jīng)營者鼓勵約束機(jī)制問題經(jīng)營者對公司的生存與開展起著關(guān)鍵性作用，可以說，有什么樣的經(jīng)營者，便有什么樣的企業(yè)。因此，建立良好的經(jīng)營者鼓勵機(jī)制，最大限度調(diào)動其積極性是非常必要的。有專家認(rèn)為，一個人要是沒有受到鼓勵，僅能發(fā)揮其能力的20％-30％：如果受到充分而正確的鼓勵，那么能發(fā)揮其能力的80％-90％。這對上市公司經(jīng)營者也不例外。上市公司能否經(jīng)營得好，在大程度上取決企業(yè)家的素質(zhì)、事業(yè)心和努力程度，而且企業(yè)家還要承當(dāng)很大的經(jīng)營風(fēng)險，如果對他們沒有合理的鼓勵機(jī)制，就難以激發(fā)他們的積極性和承當(dāng)風(fēng)險的意愿，很難經(jīng)營好。而經(jīng)營者鼓勵機(jī)制的核心，是對經(jīng)營者的報酬鼓勵，因為經(jīng)營者首先是一個“人”。所以，對經(jīng)營者的報酬鼓勵也是公司治理結(jié)構(gòu)的一個重要方面。在新《公司法》出臺之前，我國上市公司的股權(quán)鼓勵裹足不前。隨著新《公司法》的實施，尤其是第一百四十三條“回購股票”的規(guī)定，以及第一百四十二條“高管層轉(zhuǎn)讓所持公司股份”的規(guī)定，股權(quán)鼓勵的實施有了法律依據(jù)。此后，相繼公布的《上市公司股權(quán)鼓勵管理方法(試行)》、《國有控股上市公司(境內(nèi))實施股權(quán)鼓勵試行方法》等，為上市公司實施股權(quán)鼓勵徹底掃除了法律障礙。2006年以來一些公司相繼提出了股權(quán)鼓勵方案，并逐步進(jìn)入實施階段。實施的公司分為兩大類，一類是與股改方案一并提出，并由，公司股東明確表示以其支付對價后的剩余股份劃出一局部作為鼓勵股份來源的，這類鼓勵方案在經(jīng)相關(guān)股東會議審議通過以及主管部門審批后，由公司董事會確定具體方案即可直接進(jìn)入實施過戶程序。另一類為根據(jù)證監(jiān)會《鼓勵管理方法》制定的，需經(jīng)證監(jiān)會審核無異議方可提交公司股東大會審議并實施的股權(quán)鼓勵方案，主要方式包括限制性股票和股票期權(quán)。2007年3月份，中國證監(jiān)會開展上市公司治理專項活動，要求上市公司在報送股權(quán)鼓勵材料時，應(yīng)同時報送自查報告、整改方案、當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局及證券交易所對公司治理情況的綜合評價以及整改建議、整改報告。這在客觀上也延緩了上市公司推行股權(quán)鼓勵的速度。此后，絕大局部上市公司都對股權(quán)鼓勵持觀望態(tài)度。同時在股權(quán)鼓勵實施過程中，上市公司存在的利潤操縱問題和市場操縱問題也亟待解決。

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解決我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在問題的途徑

我國上市公司正處開展中，不斷的尋找問題和解決問題，才是我國經(jīng)濟(jì)市場進(jìn)步的可持續(xù)道路，因此，對于我國上市公司治理結(jié)構(gòu)存在問題的解決途徑，筆者提出以下七點建議。5.1

完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的法律體系

盡快修改完善《上市公司治理準(zhǔn)那么》《上市公司治理準(zhǔn)那么》制定于2002年1月，其中局部規(guī)定已經(jīng)不合時宜。因此，建議借鑒0ECD《關(guān)于公司治理原那么》(2004年修訂版)的先進(jìn)制度，并根據(jù)新修訂的《公司法》、《證券法》的最新艦定和結(jié)合近年來的監(jiān)管實踐，盡快對《上市公司治理準(zhǔn)那么》進(jìn)行修改完善。

完善相關(guān)立法推動立法機(jī)構(gòu)將一些行之有效的公司治理監(jiān)管經(jīng)驗上升到法規(guī)層次，強(qiáng)化對公司治理的外在約束機(jī)制。比方，積極推動《上市公司監(jiān)督管理條例》和《上市公司獨立董事管理條例》盡快出臺。5.2

優(yōu)化上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)

降低國有股權(quán)集中度，促進(jìn)股權(quán)多元化針對上市公司國有股股權(quán)過分集中的問題，一方面應(yīng)適當(dāng)分散股權(quán)，縮小國有股、擴(kuò)大公眾股比例，這樣就可以大大降低國有股過分集中而帶來的政企不分問題，又可以解決國有股股權(quán)主體不清的問題；另一方面，通過逐步實現(xiàn)國有股、法人股的全流通，形成完善的公司控制權(quán)市場，這樣，公司全部股東可以運(yùn)用資本市場的“退出”安排，使經(jīng)營者單獨面臨制造風(fēng)險的威脅，使其喪失制造風(fēng)險的動力。

解決家族企業(yè)上市后“一股獨大”的問題

從根本上解決家族企業(yè)上市后“一股獨大”可能引起的許多問題，使中小投資者的利益能得到切實保護(hù)，必須在法律、法規(guī)機(jī)制的建立、公司制度建設(shè)等各個方面上下工夫。如中國證監(jiān)會可以利用發(fā)行審核、巡回檢查、完善信息披露制度等監(jiān)管手段，催促上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度。在我國新的《公司法》及交易所上市規(guī)那么中引入“終極所有人”概念。切實實施所有杖與經(jīng)營權(quán)的別離，明晰產(chǎn)權(quán)，分散股權(quán)，并淡化家族企業(yè)的色彩。5.2.3建立起約束大股東行為的制度首先，控股股東對其所控股的上市公司應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，不得利用資產(chǎn)重組等方式損害上市公司和其他股東的合法權(quán)益，不得利用其特殊地位謀取額外的利益。其次，強(qiáng)化上市公司控股股東和最終實際控制人信息披露義務(wù)，標(biāo)準(zhǔn)控股股東和最終實際控制人的信息披露行為。上市公司的股東、實際控制人及籌劃并購重組等重大事件過程中的相關(guān)人員，應(yīng)及時主動向上市公司通報有關(guān)信息，并配合上市公司及時、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行披露。最后，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)要盡快制定控股股東或?qū)嶋H控制人的行為標(biāo)準(zhǔn)，明確控股股東和實際控制人的誠信義務(wù)和相關(guān)責(zé)任；加強(qiáng)與國資部門溝通協(xié)調(diào)，標(biāo)準(zhǔn)國有上市公司控股股東行為；進(jìn)一步協(xié)調(diào)上市公司監(jiān)管與國有資產(chǎn)監(jiān)管。5.3

完善董事會制度

大力消除內(nèi)部人控制現(xiàn)象(1)嚴(yán)格執(zhí)行《上市公司監(jiān)督管理條例(征求意見稿)》第三十八條的規(guī)定，上市公司中兼任公司高級管理人員的董事人數(shù)和由職工代表擔(dān)任的董事人數(shù)合計不得超過公司董事總數(shù)的二分之一；最近兩年內(nèi)曾擔(dān)任過公司董事或者高級管理人員的監(jiān)事人數(shù)不得超過公司監(jiān)事總數(shù)的二分之一；公司董事、高級管理人員的配偶和直系親屬不得擔(dān)任公司監(jiān)事。(2)杜絕董事長與總經(jīng)理“一肩挑”現(xiàn)象，董事長與總經(jīng)理職務(wù)應(yīng)該分別由不同的人員來擔(dān)任。(3)董事會要對全體股東負(fù)責(zé)，嚴(yán)格按照法律和公司章程的規(guī)定履行職責(zé)，把好決策關(guān)，加強(qiáng)對公司經(jīng)理層的鼓勵、監(jiān)督和約束。

增加獨立董事的比重，增強(qiáng)董事會的獨立性。首先，應(yīng)增加獨立董事的比重，以增強(qiáng)董事會的獨立性。絕對多數(shù)的董事會成員應(yīng)逐步為獨立董事。其次，應(yīng)改良獨立董事的提名和任免制度。為預(yù)防控股股東和內(nèi)部人左右獨立董事人選，提高獨立董事的獨立性，可考慮采納以下有關(guān)獨立董事的提名和任命方案：一方面，進(jìn)一步降低股東提名獨立董事候選人的持股比例(如0.5％)。另一方面，將獨立董事提名權(quán)限定為中小股東的權(quán)利，控股股東將提名權(quán)讓渡給中小股東后仍享有表決權(quán)；或者控股股東享有對獨立董事的提名權(quán)，但在選舉獨立董事時要回避表決。另外，縮短獨立董事的任期。

完善董事會的議事規(guī)那么，強(qiáng)化董事責(zé)任催促上市公司標(biāo)準(zhǔn)董事會等“三會”運(yùn)作，健全上市公司自我約束機(jī)制。著重推進(jìn)累積投票制度、差額選舉制度、征集投票權(quán)制度、完善董事會的議事規(guī)那么，以加強(qiáng)董事會構(gòu)成的合理性；進(jìn)一步發(fā)揮董事