第八章代理教材

民法學(xué)/w97/play_album-aid-7029751_vid-MjM1MzE3MzM.html/v_show/id_XMTQ5ODQzNjYw.html/programs/view/dxe3sh_zg80//w97/play_album-aid-7029751_vid-MjM1MzE3MzM.html第八章代理被代理人代理人第三人代理權(quán)法律行為后果承受第一節(jié)

代理的概念和特征一、代理的概念代理人依據(jù)代理權(quán)與第三人為法律行為，所產(chǎn)生的法律效果歸屬于被代理人與第三人。三、代理的特征代理人在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為代理行為是民事法律行為代理行為直接對被代理人發(fā)生效力二、代理與相關(guān)概念（一）代理與傳達(dá)傳達(dá)人：將一人的意思表示傳達(dá)給他人的人(二）代理與行紀(jì)行紀(jì)人：以自己名義，為他人實(shí)施貿(mào)易性法律行為的人勸告仆人對自己主人的鄰居說：“漢斯先生讓我代他向您問候。他讓我轉(zhuǎn)告您，為了不致再影響您的休息，他已經(jīng)打死了他的那只心愛的狼狗?！?/p>

“請向漢斯先生表達(dá)我的謝意，”鄰居說，“并代我勸告他，千萬可別再干出毒死親生女兒或砸壞她的鋼琴之類的事情來?！眱煞庑庞幸惶?，小明的爸爸給小明兩封信，再給小明一點(diǎn)錢，叫小明買兩張郵票寄出去。過了十分鐘，小明回來了。

小明說：爸爸我把兩封信寄出去了，而且只花了一半的錢！

爸爸很驚訝的問小明：你如何用一半的錢把兩封信寄出去的？

小明很得意的說：我把一封信放在另一封信里面，這樣只需要一張郵票又可以省下一半的錢！

四、代理的適用范圍公法領(lǐng)域——訴訟法、財稅法、知識產(chǎn)權(quán)管理法私法領(lǐng)域身份行為財產(chǎn)行為事實(shí)行為法律行為1、具有人身性質(zhì)的民事法律行為不適用代理2、被代理人無權(quán)進(jìn)行的行為不適用代理3、雙方當(dāng)事人約定由本人親自實(shí)施的民事行為不適用代理不適用代理的行為第二節(jié)代理的分類一、委托代理、法定代理和指定代理（一）委托代理1、雙方法律行為——約定委托人、受托人雙方內(nèi)部權(quán)利義務(wù)關(guān)系2、代理授權(quán)——單方法律行為——確定代理人的代理權(quán)限，并使他人知曉有權(quán)指定的人：1、未成年人的父母或精神病人的所在單位2、未成年人或精神病人住所地的居民委員會或村民委員會3、人民法院（二）法定代理---監(jiān)護(hù)人

（三）指定代理三、一般代理與特別代理區(qū)分的意義：代理權(quán)限（注意《民訴法》第59條第2款的規(guī)定）四、單獨(dú)代理與共同代理區(qū)分的意義：共同代理人的責(zé)任承擔(dān)五、本代理與再代理（一）劃分依據(jù)代理權(quán)來源于被代理人---本代理代理權(quán)來源于代理人---再代理（二）再代理的法律特征1、再代理人是由代理人選定2、再代理人是被代理人的代理人3、再代理人的代理權(quán)限以代理人的權(quán)限為準(zhǔn)（三）復(fù)代理的有效條件1、被代理人的事先授權(quán)2、轉(zhuǎn)委托前征得被代理人的同意3、轉(zhuǎn)委托后取得被代理人的追認(rèn)4、在緊急情況下為被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托六、直接代理與間接代理七、積極代理與消極代理八、有權(quán)代理與無權(quán)代理《通則意見》第80條：由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時取得聯(lián)系，如不及時轉(zhuǎn)托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的；緊急情況：第三節(jié)代理權(quán)一、代理權(quán)的概念與性質(zhì)代理權(quán)是代理制度的核心內(nèi)容是指代理人基于被代理人的意思表示或法律的直接規(guī)定或有關(guān)機(jī)關(guān)的指定，能夠以被代理人的名義為意思表示或受領(lǐng)意思表示，其法律效果直接歸屬被代理人的資格三、代理權(quán)的授予（一）授權(quán)行為的性質(zhì)---單方法律行為（二）授權(quán)行為與基礎(chǔ)關(guān)系的關(guān)系—有因行為（三）授權(quán)行為的相對人---代理人或第三人（四）授權(quán)行為的形式與內(nèi)容（五）授權(quán)不明及責(zé)任四、代理權(quán)的行使（一）代理權(quán)行使的概念（二）代理權(quán)行使的原則1、代理人應(yīng)在代理權(quán)限內(nèi)實(shí)施代理行為的原則；2、代理人應(yīng)親自行使代理權(quán)的原則；3、代理人應(yīng)充分維護(hù)被代理人利益的原則；五、濫用代理權(quán)的禁止（一）概念

濫用代理權(quán)，是指代理人行使代理權(quán)時，違背代理權(quán)的設(shè)定宗旨和代理行為的基本準(zhǔn)則，有損被代理人利益的行為。（二）主要類型1、自己代理，是指代理人以被代理人的名義與自己為民事行為；2、雙方代理，是指同一代理人以兩方當(dāng)事人的名義為民事行為；3、代理人與第三人惡意串通；第四節(jié)無權(quán)代理

一、無權(quán)代理的概念和類型無權(quán)代理，是指行為人不具有代理權(quán)而以他人的名義實(shí)施代理行為的情況。

無權(quán)代理主要包括以下三種情況：（一）沒有代理權(quán)的代理；（二）超越代理權(quán)的代理；（三）代理權(quán)終止后的代理。沒有代理權(quán)的代理超越代理權(quán)限的代理代理權(quán)終止后的代理表見代理狹義無權(quán)代理廣義無權(quán)代理相對人無理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)相對人有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)三、無權(quán)代理的法律后果

（一）被代理人對無權(quán)代理行為享有追認(rèn)權(quán)。無權(quán)代理行為一經(jīng)追認(rèn)權(quán)即成為有效代理，被代理人對代理行為的后果承擔(dān)責(zé)任。（二）無權(quán)代理人對于被代理人不予追認(rèn)的行為應(yīng)向第三人承擔(dān)責(zé)任。（三）無權(quán)代理的相對人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)。無權(quán)代理的相對人的催告權(quán)是指在被代理人對無權(quán)代理追認(rèn)之前，相對人享有的要求被代理人在一定期限內(nèi)作出追認(rèn)表示的權(quán)利。

無權(quán)代理的相對人的撤銷權(quán)是指在被代理人對無權(quán)代理追認(rèn)之前，相對人享有的撤消無權(quán)代理行為的權(quán)利。表見代理：表見代理，是指行為人雖無代理權(quán)但相對人有理由相信其有代理權(quán)而與其為民事行為，由此產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。（三）表見代理的法律后果

1、表見代理具有與有權(quán)代理同等的法律效力，代理行為的后果由被代理人承擔(dān)。2、因表見代理給被代理人造成損失的，應(yīng)由表見代理的行為人承擔(dān)責(zé)任。代理中的連帶責(zé)任第65條第3款規(guī)定：“委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第66條第3款規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任?！?/p>

第4款：“第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

《民法通則》第67條規(guī)定，代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由代理人和被代理人負(fù)連帶責(zé)任。因委托事項(xiàng)或代理行為違法所產(chǎn)生的連帶責(zé)任是并行的連帶責(zé)任。.《人民法院案例選》2000年第一輯，總第31輯，第108—215頁：廣州市第二煤礦訴中國銀行廣州市水均崗辦事處收到其交付的款項(xiàng)并開具了存單到期拒不兌付要求兌付案

案情：1995年5月10日，廣州市第二煤礦（原告）開出開戶行為中國工商銀行廣州市三元里辦事處的轉(zhuǎn)賬支票一張，通過廣永經(jīng)貿(mào)公司?？扇A到中國銀行廣州市水均崗辦事處（被告）辦理定期存款。被告員工屈健玲收到該票后，通過票據(jù)交換從原告的開戶帳戶劃賬轉(zhuǎn)讓，并在收妥該款后未經(jīng)原告同意，擅自將該500萬元劃入廣州成光電視制作有限公司（簡稱成光公司）在被告處開設(shè)的帳戶內(nèi)。5月11日，屈健玲將500萬元的定期整存整取儲蓄存單通過?？扇A交予原告。存單上記載戶名為原告，金額為500萬，年利率為10.98%，存期為一年定期，存入日期為1995年5月11日。存單上該有“中國銀行廣州市水均崗辦事處”印章及“屈健玲”私章。存單到期后，原告取款遭拒后訴至法院。被告答辯稱：從未收到原告存款，存單是偽造的，原告的轉(zhuǎn)賬支票的款項(xiàng)實(shí)際已劃入成光公司在被告處的帳戶內(nèi)。

廣州市中級人民法院查明：原告持有的存單為彩色打印形成，存單上“中國銀行廣州市水均崗辦事處”印章與被告處樣本印章不是同一個印章蓋印而成，存單字跡為屈健玲所寫。法院認(rèn)為：1、由于存單是偽造，故儲蓄關(guān)系沒有成立。2、被告收取原告轉(zhuǎn)賬支票，無正當(dāng)理由將該款劃入他人帳戶內(nèi)，違反銀行結(jié)算原則，導(dǎo)致原告款項(xiàng)流失，構(gòu)成對原告的侵權(quán)。3、被告應(yīng)該償付原告損失，被告無力償還，由中國銀行黃埔支行償付，中國銀行黃埔支行無力償付，由中國銀行廣州市分行償付。

被告不服上訴稱：1、原告對500萬被騙走也有過錯，因?yàn)樵鎸?00萬交由外單位的危可華辦理存款，且事前事后均未派人監(jiān)督或到銀行對賬查詢。2、屈健玲敬將該款轉(zhuǎn)入成光公司當(dāng)天，成光公司亦開出兩張共500多萬的轉(zhuǎn)賬支票，收款人是廣永經(jīng)貿(mào)公司，可見廣永經(jīng)貿(mào)公司、?？扇A有參與騙取原告款項(xiàng)的嫌疑，本案應(yīng)先移送公安、檢察機(jī)關(guān)偵查。3、本案是屈健玲和社會不法分子勾結(jié)偽造存單騙取原告資金，是屈健玲個人的非職務(wù)行為，被告無欺詐行為。4、就算被告有過錯，應(yīng)該由原被告共同承擔(dān)。

廣東省高級人民法院認(rèn)為：1、原告委托他人在被告處辦理存款，被告員工屈健玲以被告的名義出具蓋有“中國銀行廣州市水均崗辦事處”業(yè)務(wù)公章的500萬元儲蓄存單給原告。故被告應(yīng)該對屈健玲辦理存款業(yè)務(wù)的經(jīng)營活動，依法承擔(dān)民事責(zé)任。2、被告辦理該500萬元轉(zhuǎn)賬支票結(jié)算時，違反“誰的錢入誰的賬，由誰支配”的結(jié)算制度規(guī)定，在無原告授權(quán)的情況下，擅自將500萬劃入成光公司的帳戶交由他人使用，因成光公司未依法注冊成立，實(shí)際并不存在，應(yīng)視為被告處分了該500萬。3、原告對于該存單所使用的樣式和印章無審查的無義務(wù)，實(shí)際上其對此也無法審查。4、儲蓄是相對于個人而言的，被告給原告出具儲蓄存單，違反了中國人民銀行有關(guān)不準(zhǔn)將單位資金辦理儲蓄存款的規(guī)定，原告所持有的儲蓄存單應(yīng)依法確認(rèn)為無效。對此，原被告均有責(zé)任，被告應(yīng)該將所收500萬元返還給原告，并按銀行同期企業(yè)存款利率計算利息支付給原告。5、被告是黃埔支行設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)，黃埔支行是廣州分行的下屬分支機(jī)構(gòu)，因此黃埔支行、廣州分行應(yīng)該對被告的債務(wù)承擔(dān)償還責(zé)任。6、屈健玲是否被依法追究刑事責(zé)任，不影響本案件的審理，同時也不因屈健玲被追究刑事責(zé)任而免除被告在本案中應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。故被告辯稱將本案應(yīng)先移送公安、檢察機(jī)關(guān)偵查，法律依據(jù)不足。人民法院案例選》2004年民事專輯，總第48輯，第383—385頁：楊萬立訴蘇州金鼎建筑裝飾工程有限公司借款糾紛案

案情：2000年11月20日，楊萬立（原告）與蘇州金鼎建筑裝飾工程有限公司（被告）下屬南通分公司負(fù)責(zé)人陸雪平簽訂借款協(xié)議書，原告借款50萬元給南通分公司，南通分公司保證在2001年4月10日前償付該款，并給予12.5萬元的利潤回報。后南通分公司一直未償款。南通分公司的營業(yè)執(zhí)照有效期為1999年12月14日至2000年12月13日，負(fù)責(zé)人為陸雪平。原告訴稱，被告之南通公司因承建的長葛市中華祭祖園工程需要資金，向其借款50萬，并經(jīng)長葛市公證處公證。明確約定南通分公司保證于2001年4月10日前償還62.5萬元。后2001年3月9日，南通分公司被被告董事會決定并報工商部門批準(zhǔn)予以注銷。被告答辯稱其早于2000年9月25日將南通分公司的印章和營業(yè)執(zhí)照收繳，不可能在2000年11月訂立這份協(xié)議。

一審法院認(rèn)為：如果被告南通分公司的印章真實(shí)，則由于南通分公司無獨(dú)立法人資格，且被撤銷，被告應(yīng)該償還借款。如果印章不真實(shí)，但是原告提供的公證文書證明是陸雪平簽訂了這份協(xié)議，而南通分公司的營業(yè)執(zhí)照有效期至2000年12月13日，原告有理由相信陸雪平有代理權(quán)，構(gòu)成表見代理。雙方關(guān)于利潤回報的約定，其實(shí)是關(guān)于利息的約定，但是明顯過高，不符合法律規(guī)定，不予支持，應(yīng)該案同期銀行借款利率付息。法院判決被告支付借款本金50萬元。

被告不服提出上訴后申請撤訴。2002年7月18日，許昌市中級法院裁定：本案按自動撤訴處理。/39758.html案例分析甲為采購員，經(jīng)常在全國各地出差。乙是其鄰居，平時以采擷山藥為生。乙在山中挖到一名貴草藥，正好甲要到上海出差，于是乙就委托甲將草藥帶去賣掉。甲卻將草藥帶到鄰村朋友家。朋友父親丁是老中醫(yī)，他看了之后請甲將草藥賣于他，并表示愿給甲200元好處費(fèi)。結(jié)果甲以低于上海市場將近500元的價格把草藥賣給丁。雙方約定，如果事后乙來此處打聽這種草藥價格，丁就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值錢了。不想此事被正要到丁家來看病的乙的一個遠(yuǎn)房親戚聽見，不久就告訴了乙。乙遂要求甲和丁賠償自己的損失。

問：1．甲的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為?

2．乙是否有權(quán)要求甲和丁兩人賠償？為什么?

六、代理權(quán)的消滅

（一）委托代理關(guān)系的消滅原因1、代理期間屆滿或者代理事項(xiàng)完成；2、委托人取消委托或者代理人辭去代理；3、代理人死亡；4、代理人喪失民事行為能力；5、作為被代理人或者代理人的法人終止《民法通則意見》第82條：被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效：（１）代理人不知道被代理