國際商法(第三版)課件第一章國際商事組織法

國際商法

（第三版）2021/10/10星期日1

目錄

導論第一章國際商事組織法第二章合同法第三章國際貨物買賣法律及其適用第四章國際貨物買賣合同第五章海上運輸?shù)诹潞Ｉ媳ｋU第七章國際支付第八章國際商事仲裁2021/10/10星期日2導論引言部分扼要說明什么是國際商法，它包含哪些內(nèi)容，國際商法與國際經(jīng)濟法、國際貿(mào)易法之間有什么關(guān)系，在WTO體制下的國際貿(mào)易統(tǒng)一法新格局對國際商法有何影響等等問題，并進一步分析國際商法的結(jié)構(gòu)和特點、作為國際商法歷史淵源的大陸法系和英美法系法律以及中國法律制度的概況。

一、什么是國際商法二、國際商法的構(gòu)成和特點

三、英美法和大陸法概要四、中國法律制度概要2021/10/10星期日3一、什么是國際商法假設(shè)：中國某公司出口到歐盟的光伏產(chǎn)品遭受歐盟委員會的反傾銷調(diào)查，該公司準備應(yīng)訴。請問：本案應(yīng)當適用什么樣的反傾銷法律規(guī)則？它們屬于國際經(jīng)濟法、國際貿(mào)易法，還是國際商法規(guī)范？國際商法是指調(diào)整國際貿(mào)易關(guān)系和商事主體的法律規(guī)范的總稱。國際商法在傳統(tǒng)上主要包括國際商事主體法和國際商事活動法兩部分。WTO成立后，協(xié)調(diào)世界各國對外貿(mào)易管理法的世界貿(mào)易組織法律制度，在我國列入國際貿(mào)易法，屬于國際經(jīng)濟法范疇，廣義上為國際商法或者國際貿(mào)易統(tǒng)一法的組成部分。2021/10/10星期日4二、國際商法的構(gòu)成和特點

假設(shè)：假如某中國進出口公司與某美國商人訂立貨物買賣合同，將中國的家具標上該美國商人指定的商標出口到美國，并由其分銷到美國各地，合同并未約定適用什么樣的法律。后中國進出口公司因第三人提起商標侵權(quán)之訴而遭受損失。請問：該案適用什么法律？中國進出口公司是否違反了權(quán)利擔保義務(wù)？1、國際商法的范圍比傳統(tǒng)商法廣泛2、國際商法屬于國際私法3、國際商法的發(fā)展軌跡不同于其他法律分支4、國際商法的淵源

2021/10/10星期日5三、英美法和大陸法概要1、英美法和大陸法的主要差別(1)法律淵源不同。大陸法以成文法為主；英美法以判例法為主。(2)法律推理方式不同。演繹法：從一般規(guī)則到個別案件；歸納法：從判例規(guī)則到判例。(3)法律結(jié)構(gòu)不同。公法私法分野相對于普通法衡平法區(qū)分。(4)法律分類不同。有無部門法劃分。(5)訴訟制度不同。職權(quán)制與對抗制；側(cè)重實體法還是側(cè)重程序法。(6)受羅馬法影響的方式和程度不同。大陸法直接繼受；英美法間接繼受。2、大陸法的主要規(guī)則3、英美法的主要規(guī)則(1)英國法：法律淵源;法院系統(tǒng)。先例拘束力原則。判決理由的拘束力；法律規(guī)則闡述的說服力。上議院的判決約束全國法院，本身可改；上訴法院對己對下約束；高級法院各庭對下約束。(2)美國法：聯(lián)邦、州法及其相互關(guān)系；商事立法權(quán)在各州；聯(lián)邦法效力高于州法。法律淵源；先例拘束力原則。聯(lián)邦法事務(wù)受聯(lián)邦法院判例拘束；州法事務(wù)上級法院判例約束下級；聯(lián)邦法院審理州法案遵循州法院判例；最高法院不受其先例約束。4、兩大法系的發(fā)展趨勢（1）大陸法系中判例的作用日益彰顯。（2）英美法系成文法的數(shù)量迅速增加。（3）兩大法系取長補短，逐漸融合。日本公司法例子。2021/10/10星期日6四、中國法律制度概要1、中國法律制度的沿革歷史：滿清以前諸法合一；民國政府“六法全書”，民商合一。現(xiàn)實：1949-956；1957-1965；1966-1976；1978-1992；1993年以來。層次：憲法，法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)、特殊區(qū)域法規(guī)。部門：憲法行政法、刑法、民商法、經(jīng)濟法、民訴法、行政訴訟法、刑訴法。2、中國的民法、商法和經(jīng)濟法民法調(diào)整平等主體間人身、財產(chǎn)關(guān)系；商法調(diào)整商事關(guān)系或者企業(yè)關(guān)系；經(jīng)濟法為國家干預社會經(jīng)濟生活關(guān)系的法。3、中國的法院組織

法院類型：普通法院與專門法院；海事法院及其特別程序。級別及管轄：兩大級四小級；級別與地域管轄；移送管轄；指定管轄。審判程序：立審監(jiān)、業(yè)務(wù)庭分設(shè)；二審終審制；申訴；抗訴；執(zhí)行。訴訟技巧。4、中國的仲裁制度國際商事仲裁；省轄市仲裁委員會。2021/10/10星期日7第一章國際商事組織法

商事主體主要是公司，也有合伙、獨資企業(yè)以及如中國的國有企業(yè)那樣的組織形式。本章在探討商事組織的類型和立法取向之后，著重介紹公司的有關(guān)問題，并兼及其他商事組織形式，以資比較。核心內(nèi)容為股份有限公司法律制度。第一節(jié)商事組織的類型和立法取向第二節(jié)公司第三節(jié)公司的設(shè)立第四節(jié)股份和股票第五節(jié)公司的機關(guān)第六節(jié)公司的其他問題第七節(jié)其他企業(yè)組織形式2021/10/10星期日8第一節(jié)商事組織的類型和立法取向

一、商事組織的經(jīng)濟分類

1、內(nèi)資企業(yè)

2、港澳臺商投資企業(yè)

3、外商投資企業(yè)二、商事組織的法律分類

1、獨資企業(yè)。中國1999年立法；國外通常無單行立法。

2、合伙企業(yè)。中國2006年修法；美國法涵蓋4種類型。

3、公司。各國規(guī)定公司形態(tài)各異，以股東有限責任為特色。

4、合作社。非典型商事組織，對內(nèi)服務(wù)和互助性為特點。三、中國的立法取向和發(fā)展趨勢現(xiàn)有雙重分類標準的立法體例存在5大問題。未來發(fā)展趨勢：淡化、取消企業(yè)的經(jīng)濟分類標準，實行一元化的法律分類標準，完善商事組織法體系。2021/10/10星期日9第二節(jié)公司一、公司及其法律特征營利性、法人性、社團性、依法認可性。二、公司立法公司法及其特性：組織法；活動法；制定法；強制性規(guī)范居多；國際統(tǒng)一化趨勢。三、公司的種類可以從不同角度分成多種類型公司。注意責任形式分類、母子公司、關(guān)聯(lián)公司、總公司分公司。2021/10/10星期日10三、公司的種類1、無限、有限、股份、兩合和股份兩合公司2、封閉式公司和開放式公司3、人合公司、資合公司以及人合兼資合公司4、總公司和分公司5、母公司和子公司6、關(guān)聯(lián)公司和獨立公司7、控股公司和受控公司或者支配公司和從屬公司8、多元投資公司和一人公司9、一般法上的公司和特別法上的公司10、本國公司、外國公司和跨國公司2021/10/10星期日11第三節(jié)公司的設(shè)立一、有限責任類型公司的特征二、發(fā)起人資格三、設(shè)立條件四、公司章程五、公司資本六、出資形式七、設(shè)立程序八、設(shè)立中公司的地位九、設(shè)立登記十、設(shè)立責任2021/10/10星期日12一、有限責任類型公司的特征股份公司、有限公司；封閉開放均有限；LLC為特例。第一，均是法人，股份公司典型法人；第二，股份公司典型資合，有限公司人合因素；第三，股東責任有限但有所區(qū)別；第四，股份均等，份額可以不同；第五，股份公司組織行為規(guī)范，有限公司任意；第六，股份公司強制性規(guī)范較多；第七，開放性程度不同；第八，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離狀況不同。2021/10/10星期日13二、發(fā)起人資格各國規(guī)定不一。美國開放式規(guī)定，日本不作限制。中國情況復雜。包括有限公司設(shè)立股東，包括股份公司發(fā)起人。自然人行為能力限制，可以通過代理制度予以解決，公務(wù)員受到不能經(jīng)商規(guī)定的限制，僅入股不參與公司管理應(yīng)當可以。股份公司發(fā)起人須有半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。外商投資公司中的境內(nèi)自然人股東資格仍有限制。國有投資限于特定授權(quán)機構(gòu)或者部門出資。特別法人、非法人組織。獨資企業(yè)；合伙企業(yè)；村民小組；業(yè)委會。

2021/10/10星期日14三、設(shè)立條件域外通常對普通公司和特殊公司進行分類管理。前者放開甚至并無最低資本金限制，后者設(shè)置特別要求。中國公司法經(jīng)2013年修改，普通公司沒有最低資本金限制及設(shè)立時實繳出資要求。第23條、第77條分別規(guī)定有限公司和股份公司設(shè)立條件。實質(zhì)性條件為擬定公司名稱、制定章程、設(shè)定住所。小微企業(yè)不作要求。特定行業(yè)、特殊公司設(shè)有專門規(guī)定包括實繳實收法定資本制。2021/10/10星期日15四、公司章程1.章程性質(zhì)2.章程與合同的異同3.章程的構(gòu)成形式：英美為組織大綱與內(nèi)部細則（基本章程與附屬章程）；大陸法通常為章程。構(gòu)成：絕對必要、相對必要、任意記載事項。中國工商局示范文本；上市公司章程指引。4.章程的生效境外如德國、日本要求公證。

中國外商投資企業(yè)經(jīng)批準。5.章程自治與國家強制之間的關(guān)系2021/10/10星期日16五、公司的資本一、公司資本的涵義和意義辨析：授權(quán)股份、發(fā)行股份、認購股份、實繳股款；資本（股本）；注冊資本。股東責任上限、債權(quán)人保護底線的再認識。二、公司資本制度的選擇法定資本制；授權(quán)資本制；認可資本制；聲明資本制。三、法定最低資本限額各國規(guī)定不同、日本變化；中國選擇：募集設(shè)立、特殊公司一次繳足，其余可先注冊后出資并依據(jù)章程分期繳納。四、資本的增加和減少五、資本制度改變和債權(quán)人的保護便利設(shè)立實施困難；出資責任、清算責任及直索責任。2021/10/10星期日17六、出資形式對于公司出資形式的規(guī)范，是在增加選擇機會、鼓勵投資創(chuàng)業(yè)與追求資本充實、保障交易安全及債權(quán)人利益之間進行權(quán)衡，效率與公平之間進行博弈的結(jié)果。國際上并無統(tǒng)一的模式，各國法律也在不斷的修改變化之中。有的規(guī)定勞務(wù)、商譽不得作為有限責任類公司出資。中國２００５年修改公司法設(shè)置可以估價可以轉(zhuǎn)讓的標的均可出資的兜底條款。公司登記管理條例規(guī)定不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。2021/10/10星期日18七、設(shè)立程序有限公司通常實行準則主義：擬訂章程或者合同（德國）；中國要求名稱預先登記；認繳出資；設(shè)立股東作出公司是否成立決議；選舉董事、監(jiān)事；推派代表申請公司設(shè)立登記。中國封閉式股份公司改核準主義為準則主義：擬訂發(fā)起人協(xié)議，主要發(fā)起人負責起草章程；名稱預先登記；認購股份；召開發(fā)起人會議修改章程、審議設(shè)立事務(wù)及費用、作出公司是否成立決議；選舉董事、監(jiān)事；進行設(shè)立登記。中國開放式股份公司實行核準主義：擬訂發(fā)起人協(xié)議，主要發(fā)起人負責起草章程；報批后進行名稱預先登記；認購部分股份；募集其余股份；繳付股款交付現(xiàn)物出資；召開創(chuàng)立大會修改章程、審議設(shè)立事務(wù)及費用、作出公司是否成立決議；選舉董事、監(jiān)事；進行設(shè)立登記。歐美日本股份公司原則上實行準則主義。2021/10/10星期日19八、設(shè)立中公司的地位日本河本一郎的兩個階段論，一是發(fā)起人間協(xié)議行為；二是發(fā)起人制定章程實施組織行為，不同于發(fā)起人合伙。發(fā)起人合伙為通說。設(shè)立中的公司與成立后的公司為同一體，如孩子出生，沒有法律上的權(quán)利能力和行為能力，有章程上限定的權(quán)利能力。設(shè)立中公司的行為效力：一般認為是一個無權(quán)利能力的社團。其行為由發(fā)起人機關(guān)實施，效力把握：

1.凡是以公司設(shè)立作為目的的一切行為都是有效的。2.以與公司相關(guān)聯(lián)的法律上和經(jīng)濟上必要的行為，比如制作認股書等，具有經(jīng)濟上的合理性，如股本不足20美元的設(shè)立中公司購買寶馬車就不具有合理性，費用由發(fā)起人承擔。3.包括開業(yè)準備行為，為以后公司設(shè)立的開業(yè)準備行為，這些有關(guān)聯(lián)的行為都屬于設(shè)立中公司有效的行為。中國做法：公司法司法解釋三第2條設(shè)立中公司的行為有推定效力。2021/10/10星期日20九、設(shè)立登記美國采備案制；多數(shù)國家實行登記制，可網(wǎng)申。在中國，有限公司由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人、國有獨資公司由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)的機關(guān)、股份公司由董事會向公司登記機關(guān)報送公司設(shè)立登記文件，申請設(shè)立登記。公司的登記事項包括：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊資本；公司類型；經(jīng)營范圍；營業(yè)期限；有限公司股東或者股份公司發(fā)起人的姓名或者名稱。依法設(shè)立的公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給登記證，在中國為企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。公司憑公司登記機關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。2021/10/10星期日21十、設(shè)立責任域外公司大多對公司設(shè)立責任設(shè)有明確規(guī)定。中國公司法第30條、第93、94條的兩類公司設(shè)立責任：有限公司的股東不按規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當向公司足額繳納外，還應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東對此承擔連帶責任。股份公司發(fā)起人還應(yīng)當承擔下列責任：一是公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任；二是公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；三是發(fā)起人承擔公司設(shè)立過程對公司的過失賠償責任。分屬連帶補足責任、股款返還責任以及損害賠償責任。中國公司法缺失像日本公司法上首任董事的連帶責任，應(yīng)當補足。2021/10/10星期日22

第四節(jié)股份和股票一、股份1、聽說股份既是股份公司資本或者股本的構(gòu)成單位，又是公司社員也

即股東在公司中的地位股權(quán)的象征，股票為股份的有價證券形式。

股份形式有額面股和無額面股之分。

中國原則上均為額面股；上市公司統(tǒng)一為一元一股。2、股份的種類(1)普通股和特別股，后者進一步分為優(yōu)先股合劣后股；(2)贖回股和非贖回股；(3)轉(zhuǎn)換股和非轉(zhuǎn)換股；(4)表決權(quán)股和無表決權(quán)股；(5)記名股和無記名股。中國還有國家股、法人股、社會公眾股、外資股；A、B股。2021/10/10星期日23二、股東（一）股權(quán)及其分類股東因持有公司的股份或出資額而享有的權(quán)利即為股權(quán)，亦稱股東權(quán)。股權(quán)一般可以分成自益權(quán)和共益權(quán)、單獨股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。傳統(tǒng)上固有權(quán)和非固有權(quán)的分類已經(jīng)淡化。（二）股東的義務(wù)人合公司中無限責任股東負有競業(yè)限制義務(wù)，其他公司通常僅負出資義務(wù)。新近世界各國強調(diào)控股股東誠信義務(wù)。（三）少數(shù)股東權(quán)利的保護通常為平衡公司內(nèi)部沖突權(quán)利。有知情權(quán)、召集權(quán)、累積投票權(quán)、股份回購請求權(quán)、股東代表訴訟權(quán)等。（四）股東名冊股東名冊是公司為了確定股東及有關(guān)股權(quán)、股份的事項，記載公司法規(guī)定內(nèi)容的賬簿。但因其并不載明公司的營業(yè)及財產(chǎn)狀況，故不屬于商業(yè)賬簿。2021/10/10星期日24三、股份的轉(zhuǎn)讓中國公司法第三章分別對有限公司股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓、對外轉(zhuǎn)讓以及強制轉(zhuǎn)讓作了規(guī)定。股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)；對外轉(zhuǎn)讓及強制執(zhí)行時原股東有優(yōu)先購買權(quán)。章程可另行規(guī)定；章程限制轉(zhuǎn)讓股權(quán)以及附條件強制收購裁判。股份公司股份自由轉(zhuǎn)讓為原則，禁止或者限制為例外。中國股份公司股份的轉(zhuǎn)讓規(guī)則:上市公司股份轉(zhuǎn)讓依據(jù)交易所規(guī)則，證券結(jié)算登記中心過戶；非上市公眾公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行；其他股份公司提倡在各地股權(quán)交易中心進行。發(fā)起人股轉(zhuǎn)讓可以進行工商登記；其他無記名股份憑交付轉(zhuǎn)讓；記名股份需背書并記載于公司股東名冊；國有股、外商投資公司股份轉(zhuǎn)讓仍須經(jīng)批準。2021/10/10星期日25四、股票1.股票及其記載內(nèi)容(1)股票是指由股份有限公司發(fā)行的，表示股東所持股份并享受權(quán)利承擔義務(wù)的書面憑證。股份與股票是內(nèi)容和形式的關(guān)系。(2)股票通常要載明下列主要事項：（1）公司名稱；（2）公司成立日期；（3）股票種類、票面金額及（或者）代表的股份數(shù)；（4）股票的編號。2.股票的集中托管中國上市公司普遍推行股票無紙化，在證券登記結(jié)算中心集中過戶。新三板上柜公司在交易場所、其他非上市公眾公司在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)集中托管。還有各地股權(quán)或者產(chǎn)權(quán)交易中心推行集中托管。3.股票的喪失及其救濟2021/10/10星期日26五、公司債1.概念公司債是指公司通過發(fā)行公司債券的方式，向社會公眾籌集資金而形成的金錢債務(wù)關(guān)系。2.公司債與股份的主要區(qū)別(1)持有人的地位不同；(2)風險責任不同；(3)利益分配不同；(4)投資期限不同。3.公司債的分類4．公司債的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓5.可轉(zhuǎn)換公司債6．公司債債權(quán)人會議7.還本付息2021/10/10星期日27第五節(jié)公司的機關(guān)

公司治理理念:誰出資誰管理代理問題中的博弈，拒絕股東之間、股東與公司、公司與債權(quán)人之間的權(quán)利沖突。治理機制；公司機關(guān)及其相互關(guān)系。一、股東和股東大會概念。地位。職權(quán)。類型。議事規(guī)則。二、董事會概念。地位。組成。董事及其與董事會的關(guān)系。董事與公司的關(guān)系。董事的義務(wù)和責任。董事會的職權(quán)及其議事規(guī)則。獨立董事問題。三、經(jīng)理四、監(jiān)事會概念。地位。組成。職權(quán)。義務(wù)和責任。議事規(guī)則。五、董事等的義務(wù)和責任2021/10/10星期日28公司治理理念

中國最高法案例10號

“李建軍訴上海佳動力環(huán)?？萍加邢薰竟緵Q議撤銷糾紛案”：公司董事會解聘總經(jīng)理職務(wù)的決議是否有事實和法律依據(jù)不屬于司法審查范圍。

請問：本案公司董事會會議召集合表決程序并無違反法律和章程情節(jié)，只是解聘總經(jīng)理并無正當理由，是否影響董事會決議的效力？延伸：公司法注重程序爭議還是實質(zhì)正義？2021/10/10星期日29公司治理理念

公司機關(guān)是指表達公司法人組織意志，管理公司內(nèi)外事務(wù)的機構(gòu)。有限公司一般由股東會、董事、監(jiān)事三機關(guān)組成，股份公司通常設(shè)股東大會、董事會和監(jiān)事會三機關(guān)。按照西方國家公司法理論，公司三機關(guān)是三權(quán)分立的政治制度在經(jīng)濟組織中的體現(xiàn)，其權(quán)力分工和制約關(guān)系，反映了公司經(jīng)濟民主化的要求。股東會或者股東大會為公司權(quán)力機關(guān)，董事或者董事會是公司的業(yè)務(wù)決策、執(zhí)行機關(guān)，監(jiān)事或者監(jiān)事會為公司的監(jiān)督機關(guān)。公司三機關(guān)分工配合，互相制約，保證公司營運合理化、科學化、規(guī)范化。美國一元制引入外部獨立董事。德國二元制監(jiān)事作用大。2021/10/10星期日30公司治理理念公司治理模式：英美一元制

股東大會董事會（外部獨立董事）CEO德國二元制

股東大會監(jiān)事會董事會經(jīng)理中日折中制監(jiān)事會股東大會董事會經(jīng)理2021/10/10星期日31一、股東大會

中國有限公司稱股東會，股份有限公司中稱股東大會。不同于股東代表大會。性質(zhì)：非常設(shè)性權(quán)力機構(gòu)。董事會中心主義VS股東大會中心主義。權(quán)限：列舉限定式VS概括列舉式。種類：定期或稱年度股東大會；臨時股東大會。普通股東大會；類別股東大會。2021/10/10星期日32一、股東大會類型召集人主持人通知時間臨會招集人有限責任公司首次最大股東，其后董事會/執(zhí)董、監(jiān)事會/監(jiān)事、1/10以上股東首次最大股東，其后董事會/執(zhí)董，監(jiān)事、1/10股東會前15天1/10以上股東、1/3以上董事、監(jiān)事會/監(jiān)事股份有限公司董事會、監(jiān)事會、連續(xù)持股90天以上1/10股東董事長、監(jiān)事會、前列股東20天、無記名股份30天、臨會15前通知、公告未作規(guī)定中國招集程序比較2021/10/10星期日33一、股東大會決議方式：普通決議：簡單多數(shù)；特別決議：絕對多數(shù)；特殊決議：更高比例，如3/4，中國法未設(shè)。表決權(quán)：股東基于股東地位而享有的、就股東會議的議案作出一定意思的權(quán)利。表決權(quán)行使：親自行使、代理行使、書面表決、通訊表決、網(wǎng)絡(luò)投票。委托表決權(quán)征集。會議記錄。2021/10/10星期日34一、股東大會公司機關(guān)決議瑕疵救濟1、決議無效之訴中國股東大會決議內(nèi)容違反法律或章程，屬于當然無效，沒有除斥期間限制。2、決議撤銷之訴中國股東大會的招集程序或決議方法違反法律或章程，屬于可撤銷決議，有除斥期間60日限制。3、決議不存在之訴日本韓國明文規(guī)定三分法。規(guī)則與決議無效之訴同。中國公司法司法解釋四增加不成立之訴等。4、決議有效確認之訴中國法院裁判不一致，學界也有爭議。2021/10/10星期日35二、董事會董事會性質(zhì)由股東會選舉產(chǎn)生的、由全體董事所組成的行使公司經(jīng)營管理權(quán)的必設(shè)的、集體決定公司業(yè)務(wù)執(zhí)行意思的常設(shè)性機關(guān)。董事：董事是由股東大會或監(jiān)事會選任的，對外代表公司進行商務(wù)活動，對內(nèi)管理公司事務(wù)的專門人才。大陸法通說與公司之間形成委任關(guān)系，英美法有信托及代理關(guān)系說。獨立董事地位特殊不同治理結(jié)構(gòu)中功能有異。董事會組成：中國公司法第44條、108條。董事會職權(quán)：決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)、任免權(quán)。中國公司法第46、108條。董事會議事規(guī)則。2021/10/10星期日36三、經(jīng)理公司經(jīng)理是由公司董事會聘任的主持公司業(yè)務(wù)的行政負責人。在商法制度中，公司經(jīng)理為公司任意選任的商業(yè)雇員，有代理公司實施有關(guān)營業(yè)活動的所有權(quán)利。在域外通常定性為董事會的派生機關(guān)，中國公司法第49條、第113條規(guī)定又董事會聘任并對其負責。董事會隨時可以解聘，但任期內(nèi)無理由解聘的公司應(yīng)當賠償其損失。指導案例第10號。經(jīng)理職權(quán)法定杭州或者章程規(guī)定或者董事會授權(quán)。經(jīng)理義務(wù)責任通常與董事相同。案例2021/10/10星期日37

四、監(jiān)事會

監(jiān)事會又稱監(jiān)察委員會，是公司中對公司財務(wù)會計或者業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督的機關(guān)。與德國二元制治理結(jié)構(gòu)中由股東大會選舉產(chǎn)生監(jiān)事會，再由監(jiān)事會選任董事不同的是，中國采用日本傳統(tǒng)式的由股東大會同時選任董事會與監(jiān)事會