維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益問題與對策探析

新就業(yè)形態(tài)下的勞動者就業(yè)，和傳統(tǒng)就業(yè)存在較大的差異，新就業(yè)形態(tài)下勞動者的組織從屬性減弱，勞動者的勞動選擇性更大；勞動者的經(jīng)濟從屬性降低，能夠從事多份工作，從而獲取多份勞動報酬；勞動者的人格從屬性弱化，勞動者的勞動時間更加靈活。新就業(yè)形態(tài)下，勞動者的選擇權更大，靈活性更高，但是勞動權益的保障難度也較大，隨著新業(yè)態(tài)就業(yè)人數(shù)的增多，加強對新就業(yè)形態(tài)下勞動者的權益保障十分重要。一、新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的現(xiàn)狀(一)有報酬沒工資新就業(yè)形態(tài)勞動者通過互聯(lián)網(wǎng)實現(xiàn)就業(yè)，平臺企業(yè)通過制度設計對勞動者進行管理和控制。新就業(yè)形態(tài)勞動者一般需要自帶配送工具，工作時間、地點靈活。新就業(yè)形態(tài)勞動者主要靠完成接單任務獲得勞動報酬，多數(shù)平臺企業(yè)對這些勞動者實行無底薪的計件薪酬制，勞動者收入水平除與其工作時長、接單數(shù)量、工作性質(zhì)直接相關外，還受平臺交易規(guī)則、市場需求、勞動力供給等多方面因素影響，收入穩(wěn)定性較差，且勞動報酬收入不受最低工資制度保障。(二)有勞動沒關系在新就業(yè)形態(tài)中，參與主體多元化，有平臺企業(yè)、站點公司、外包公司、勞務派遣公司、以上公司的員工以及新就業(yè)形態(tài)勞動者，用工關系錯綜復雜，用工主體難以認定。以我市某餐飲外賣平臺為例：我市的站點公司承包了某平臺企業(yè)在本地區(qū)的外賣配送業(yè)務，新就業(yè)形態(tài)勞動者通過站點公司拿到APP進行注冊，成為團隊騎手，從事外賣配送工作。相對于傳統(tǒng)企業(yè)職工，團隊騎手既可全職，也可兼職，團隊騎手的去留更加靈活，具有較大的自主性。團隊騎手接受站點公司的管理，并根據(jù)站點公司的排班，按時上線接單。外賣配送派單由系統(tǒng)根據(jù)團隊騎手所處位置定位遠近自動完成，特殊情況下無法接單的，團隊騎手需要向站點公司申請訂單調(diào)配。外賣配送報酬由平臺企業(yè)負責結(jié)算和發(fā)放，日常接受站點公司管理，團隊騎手人格從屬性、經(jīng)濟從屬性和組織從屬性相互交叉，難以判定勞動用工關系歸屬。(三)有傷殘無工傷新就業(yè)形態(tài)勞動者，由于所從事的工作特點，大多奔波在路上，遭遇意外傷害的可能性較高，工作安全風險高于其他行業(yè)。有的外賣騎手為了保障配送時效，不惜采取闖紅燈、逆行等交通違法行為，而導致安全事故時有發(fā)生。新就業(yè)形態(tài)給勞動者帶來便利和效率的同時，安全隱患也大大增加。目前，新就業(yè)形態(tài)勞動者靈活的工作時間和不固定的工作場所，造成用工關系不明確無法參加工傷保險，平臺企業(yè)只能采取投雇主責任險等商業(yè)保險方式分散風險，但商業(yè)保險的理賠取決于事故責任的認定。因此，在勞動者遭遇安全事故后，這些勞動者只能按商業(yè)保險規(guī)定理賠，而無法享受工傷保險待遇，同時商業(yè)保險實際發(fā)揮的作用也并不理想。(四)有就業(yè)無門檻對于新就業(yè)形態(tài)勞動者，入職門檻較低，無學歷要求，只要身體健康，有能力使用配送軟件、工具即可入職。新業(yè)態(tài)靈活的就業(yè)方式，吸納了大量勞動力，但新就業(yè)形態(tài)勞動者流動性很大，從業(yè)時間一年以上的僅占從業(yè)人員的20%左右，大多數(shù)勞動者從業(yè)時間只有幾個月，新就業(yè)形態(tài)勞動者從業(yè)時間呈現(xiàn)短期化特點。平臺企業(yè)的快速發(fā)展創(chuàng)造和提供了大量的新就業(yè)崗位，大量新就業(yè)形態(tài)勞動者能夠很容易工作，但僅僅局限于眼前有工作即可，往往忽視了自身與崗位的融合和長期發(fā)展規(guī)劃。行業(yè)和崗位的進入與退出成本低，導致部分勞動者依據(jù)自己的喜好和情緒隨意跳槽，工作穩(wěn)定性大打折扣。二、新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的難點重點(一)新就業(yè)形態(tài)法律關系復雜從傳統(tǒng)勞動用工關系中的“公司+雇員”，到平臺經(jīng)濟勞動力就業(yè)形態(tài)的“平臺+個人”，新就業(yè)形態(tài)下的勞動者在工作地點、工作時間和工作內(nèi)容等方面具有更大的靈活性，因而與平臺企業(yè)的從屬關系更加松散，與此同時，用工主體也呈現(xiàn)多元化特點，工資發(fā)放、雇主責任險投保，以及線下和線上管理的主體可能各不相同。在管理模式上，也由傳統(tǒng)的人對人直接管理，發(fā)展到通過算法對人進行管理，再加上勞動者身份的多元變化，勞動關系的認定更加復雜。平臺企業(yè)用工模式從最初的直接建立勞動關系，到使用勞務派遣工，再到通過第三方平臺注冊成為個體工商戶的勞務外包用工，將從業(yè)勞動者帶來的人工成本和用工風險向外剝離、層層區(qū)隔，平臺企業(yè)法律用工主體責任被一步步模糊和消減。(二)當前法律法規(guī)不夠完善自1994年制定《勞動法》以來，我國又先后制定出《勞動合同法》《就業(yè)促進法》《社會保險法》等勞動保障法律、法規(guī)，并結(jié)合司法實踐進行了多次修改和完善，推動勞動法治事業(yè)不斷進步，但與社會發(fā)展和勞動方式變化相比仍存在一定的滯后性，當前社會中的許多實際問題通過現(xiàn)有勞動法律法規(guī)尚無法解決。在現(xiàn)有勞動法律法規(guī)制度中，用工形式有全日制、非全日制和勞務派遣三種，調(diào)整對象都是具有從屬性特征的傳統(tǒng)標準勞動關系，而新就業(yè)形態(tài)勞動者與傳統(tǒng)標準勞動關系勞動者相比，具有工作時間、工作地點、工作方式以及勞動工具等方面的靈活性和自主性，新就業(yè)形態(tài)用工關系的新特征，在法律適用上突破了現(xiàn)行勞動法律法規(guī)相關規(guī)定。具體來講，現(xiàn)行勞動法律法規(guī)中的勞動基準規(guī)制對象，都是具有組織從屬性、人格從屬性和經(jīng)濟從屬性的標準勞動關系，而新就業(yè)形態(tài)中的勞動者自主性較大，同時工作時間、工作地點靈活多變，以及用工過程參與主體多元化，不具備標準勞動關系的全部要素，現(xiàn)行立法中的強制性規(guī)定無法適應新就業(yè)形態(tài)的新特征、新形式。(三)司法裁判標準不統(tǒng)一現(xiàn)行的勞動二分法制度體系中，包括從屬性勞動和獨立性勞動，分別由勞動法和民法調(diào)整。當前我國的法律法規(guī)并不能全面保障新就業(yè)形態(tài)下勞動者的勞動權益，在具體法律實踐中，更多的新就業(yè)形態(tài)勞動者只能通過司法途徑維權，但因缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范，造成勞動者與用工單位之間的關系認定，在不同法院出現(xiàn)不同的判決結(jié)果。例如，蘇州市虎丘區(qū)人民法院依法判定外賣小哥與承包外賣配送業(yè)務的站點公司存在勞動關系，法院認為：首先，本案中外賣小哥從事的外賣配送業(yè)務即為被告站點公司的主營業(yè)務；其次，本案中的外賣小哥接受站點公司管理，并且站點公司制定了一定的考勤規(guī)則；最后，本案中外賣小哥的薪資來源于站點公司，雖然站點公司將薪水發(fā)放的過程委托給了外包公司，但是實際薪水結(jié)算仍有站點公司與外賣小哥結(jié)算。但在重慶市九龍坡法院審理的一起確認勞動關系案件中，判定外賣小哥與餐飲公司不構(gòu)成勞動關系，理由如下：雙方缺乏管理和被管理的人身從屬性，同時雙方之間沒有建立勞動關系的書面合意。(四)缺乏完善的社會保障機制參加社會保險，既是勞動者的權利，也是用人單位的法定義務。新就業(yè)形態(tài)下，社會保障機制覆蓋率很低，大部分新就業(yè)形態(tài)下的勞動者，和用人單位簽訂承攬協(xié)議或勞務協(xié)議，而不簽訂勞動合同，和用人單位之間的關系并不能被認定是《勞動法》中規(guī)定的勞動關系，因此根本不為勞動者參加任何社會保險。新就業(yè)形態(tài)下的勞動者只能按照靈活就業(yè)來進行參保，自己繳納所有的社會費用。對于個人參保，不但需要個人支付全部社保費用，還需要個人按時辦理參保手續(xù)。這對于就業(yè)者個人而言，都會產(chǎn)生極大的就業(yè)成本，導致有相當一部分新就業(yè)形態(tài)勞動者不愿參加社會保險，游離于社會保障體制之外，“裸奔”在社會保障領域，在遭遇職業(yè)傷害、失業(yè)等情形時，就業(yè)者的勞動風險承受能力必然先天不足。(五)維權機制不健全當前，“互聯(lián)網(wǎng)+”共享經(jīng)濟、平臺經(jīng)濟發(fā)展迅速，從業(yè)勞動者數(shù)量快速增長，但其就業(yè)模式尚未完全定型，用工關系缺乏法律規(guī)范，致使勞動保障監(jiān)察等部門對新就業(yè)形態(tài)的監(jiān)管處于無法可依的窘境，同時，受勞動關系認定的影響，也無法通過勞動人事爭議途徑維權，權利救濟途徑受限，極易造成勞動者權益遭受更多侵害。另外，從業(yè)勞動者通過平臺派單的數(shù)字管理方式工作，沒有固定的工作場所，再加上工會組織在新就業(yè)形態(tài)領域發(fā)展緩慢，多數(shù)從業(yè)勞動者游離于工會組織門外，也無法通過工會組織來維權。目前，多數(shù)新就業(yè)形態(tài)勞動者主要通過民事訴訟方式維權，民事訴訟雙方當事人法律地位平等，處于弱勢的勞動者無法得到傾斜保護，且訴訟周期較長，雙方矛盾不能得到及時化解。三、維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的對策(一)科學界定法律關系在新就業(yè)形態(tài)中，存在勞務外包、勞務派遣和個體工商戶等多種用工形態(tài)，但透過現(xiàn)象看本質(zhì)，還是平臺企業(yè)通過算法和數(shù)據(jù)對勞動者進行管理。為科學界定新就業(yè)形態(tài)用工關系，明確企業(yè)用工責任，指導做好勞動者權益維護工作，2021年7月16日人社部等八部門發(fā)布了《關于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的指導意見》，同年10月28日山西省人社廳等八部門印發(fā)《關于貫徹落實人社部等八部門<關于維護新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益的指導意見>的實施方案》，提出了介于從屬勞動和獨立勞動之間的“不完全符合確立勞動關系情形”的第三種勞動類型。指導意見將新就業(yè)形態(tài)中不完全符合確立勞動關系情形的勞動者納入工資支付、安全衛(wèi)生保護等制度保障范圍，對勞動者和平臺之間的特殊關系給予清晰的定義，給新就業(yè)形態(tài)用工關系法律定位指明了方向。(二)健全勞動法律法規(guī)新就業(yè)形態(tài)下，勞動者自主性增強，從屬性減弱，按現(xiàn)有勞動保障法律理念，已無法有效保護新就業(yè)形態(tài)勞動者的勞動保障權益，需要與時俱進，創(chuàng)新立法理念和制度。具體來講，既要滿足新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益維護的迫切需要，又不能妨礙新業(yè)態(tài)的發(fā)展，可堅持保基本、保障適度、先行先試的原則，采取勞動保障法律部分保護而非全面保護的辦法，給新就業(yè)形態(tài)用工雙方留出適度彈性空間?？山梃b《保障農(nóng)民工工資支付條例》建筑領域特別規(guī)定中側(cè)重保障農(nóng)民工工資支付的立法經(jīng)驗，將新就業(yè)形態(tài)中除自主經(jīng)營之外的關系界定為“新就業(yè)形態(tài)勞動關系”，在《勞動合同法》特別規(guī)定中增加“新就業(yè)形態(tài)用工”，側(cè)重保障工資支付、公平就業(yè)、休息制度、社會保障、職業(yè)安全與傷害保護等，明確要求新就業(yè)形態(tài)中除自主經(jīng)營之外的勞動者必須“先簽合同后上崗”，以進一步明確雙方權利義務，切實將新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權益納入制度保障范圍。(三)完善社會保障制度社會保障是維護社會公平和增進人民福祉的制度安排，新就業(yè)形態(tài)勞動者應當享有社會保障權利?！盎ヂ?lián)網(wǎng)+”共享經(jīng)濟下的新就業(yè)形態(tài)，具有工作碎片化、關系靈活化、勞動自主化、參與主體多元化等特征，參保繳費主體、繳費方式和繳費比例難以確定，且在社保實踐中難以操作。鑒于新就業(yè)形態(tài)勞動者就業(yè)靈活性高、就業(yè)穩(wěn)定性低等特點，為便于操作，可借鑒非全日制用工的制度規(guī)定，將社會保險費包含在勞動報酬中，企業(yè)引導勞動者根據(jù)自身情況參加相應的基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險。與此同時，要積極探索建立新就業(yè)形態(tài)職業(yè)傷害保障制度，鼓勵平臺企業(yè)通過購買雇主責任險、人身意外險等商業(yè)險，提升新就業(yè)形態(tài)勞動者保障水平。在此基礎上，借鑒廣東省特定人員參加工傷保險的試點經(jīng)驗，探索工傷保險與勞動關系松綁的路徑，通過單險種參加工傷保險的方法，將新就業(yè)形態(tài)勞動者納入工傷保險參保范圍，工傷保險管理實踐參考勞動過程理論，即：勞動過程為從勞動者接單開始至派單完成，該時間段為勞動者的工作時間，工作時間內(nèi)勞動保障責任由企業(yè)承擔。(四)加強政府監(jiān)管力度健全勞動保障法律法規(guī)，完善勞動關系協(xié)商協(xié)調(diào)機制，完善勞動者權益保障制度，加強靈活就業(yè)和新就業(yè)形態(tài)勞動者權益保障。黨的二十大報告為今后做好新就業(yè)形態(tài)工作指明了方向、提供了根本遵循。政府部門應當積極更新監(jiān)管理念，健全完善新就業(yè)形態(tài)勞動者權益保障制度措施，強化勞動保障監(jiān)察執(zhí)法監(jiān)管力度，壓實企業(yè)保障新就業(yè)形態(tài)勞動者權益的主體責任。同時，要暢通勞動者維權渠道，完善裁審銜接工作機制，加強案件裁審銜接法律適用研究，盡快實現(xiàn)受理范圍一致化，審理標準統(tǒng)一化，為新就業(yè)形態(tài)勞動者提供多元化的維權途徑。(五)發(fā)揮工會維權職能工會組織要適應就業(yè)形態(tài)的發(fā)展變化，不斷創(chuàng)新工作方法，持續(xù)推進工會組織覆蓋范圍，在新就業(yè)形態(tài)領域建立工會組織。要結(jié)合新就業(yè)形態(tài)勞動者的工作特點，探索“互