中央財經大學法學院訴訟法學專業(yè)考研復試真題匯編（含部分答案）

目錄

2014年中央財經大學訴訟法學考研復

試真題

2013年中央財經大學證據法學考研復

試真題

2012年中央財經大學刑事訴訟法考研

復試真題

2012年中央財經大學民事訴訟法考研

復試真題

2011年中央財經大學民事訴訟法考研

復試真題及詳解

2010年中央財經大學民事訴訟法考研

復試真題及詳解

2012年中央財經大學808證據法學考研

初試真題

2014年中央財經大學訴訟法學考研復試真題

2013年中央財經大學證據法學考研復試真題

2012年中央財經大學刑事訴訟法考研復試真題

2012年中央財經大學民事訴訟法考研復試真題

2011年中央財經大學民事訴訟法考研復試真題及詳解

中央財經大學

2011年碩士研究生復試考試試題（021）

招生專業(yè)：民商法學（法學院）

考試科目：民事訴訟法

一、簡答題（每題10分，共50分）

（一）簡述當事人申請再審的條件

（二）簡述我國民事訴訟專屬管轄的范圍

（三）簡述上訴必須具備的條件。

（四）簡述我國民事訴訟中協(xié)議管轄須具備的條件

（五）簡述我國民事訴訟中反訴的要件

二、案例分析（每題12分，共24分）

（一）2008年9月余某在甲縣病逝，其生前在乙縣居住過的三間平房由

其大兒子余大接管。余大在原來房屋的基礎上加蓋了二層三間房屋，余

大全家搬進去居住。余大的弟弟余二認為房屋是父親留下的，應當有他

一份，于是向人民法院提起訴訟，主張其對父親遺產的一半的所有權。

當被告和原告就房屋分割爭執(zhí)不下時，其堂兄余兄從海外歸來，也向法

院提出了房屋產權要求。余兄稱爭議房屋不是余某的遺產，而是余兄在

出國前借給余某居住的。當時由于余大、余二都不給余某提供住處，老

人無處可居。余兄辦好一切出國手續(xù)后，就提出讓余某居住并負責照管

房屋，待余兄歸國后再返還，余某表示同意。因此，余兄要求加入到訴

訟中來，認為雙方所爭房產產權完全歸自己享有，原被告無權分割房

產，并要求余大賠償改造房屋給自己造成的損失。人民法院同意余兄參

加訴訟。在法庭辯論期間，余二發(fā)現余大的訴訟代理人是審判長的妻

子，于是提出要求審判長回避的申請。在法庭辯論終結前，原告余二親

自向人民法院遞交了撤訴申請書。人民法院準許了原告余二的撤訴，裁

定終止本案的審理。

（1）余兄是否有權利參加訴訟？（3分）

（2）余二在法庭辯論期間可否提出回避申請？（3分）

（3）人民法院的準予撤訴的作法是否正確？（3分）

原告撤訴后有獨立請求權的第三人的地位有什么變化？（3分）

（二）李某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結婚。遂向有管轄

權的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭

于2007年9月31日受理了本案并適用簡易程序審理本案，由審判員林某

一人獨任審理，同時自己擔任記錄。審理過程中，李某回家，發(fā)現妻子

另有新歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的

財產。人民法庭經審理，當庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。2008

年1月10日，法庭向雙方當事人送達了判決書，判決書上加蓋了人民法

庭的印章。在上訴期間內劉某上訴。

（1）人民法院能否適用簡易程序審理本案？（3分）為什么？（3分）

（2）本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規(guī)定不符？（6分）

三、論述題（共26分）

論我國民事訴訟中證明責任的分配。

參考答案：

中央財經大學

2011年碩士研究生復試考試試題（021）

招生專業(yè)：民商法學（法學院）

考試科目：民事訴訟法

一、簡答題（每題10分，共50分）

（一）簡述當事人申請再審的條件[中央財經大學2011年真題]

答：當事人申請再審，亦稱再審之訴，是指民事訴訟的當事人，對已經

發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解協(xié)議，認為有錯誤，向原審人民法院

或者上一級人民法院申請再行審理的行為。當事人申請再審必須同時具

備以下條件：

（1）當事人申請再審的對象必須是已經發(fā)生法律效力且準予提出再審

申請的判決、裁定、調解協(xié)議

這是對當事人申請再審的對象和范圍的限制。如果判決。裁定、調解協(xié)

議尚未發(fā)生法律效力，則只能通過其他途徑解決。判決、裁定、調解協(xié)

議雖已生效，但屬于法定不準提出申請再審的，當事人也不得申請再

審。如：當事人對已經發(fā)生法律效力的解除婚姻關系的判決，不得申請

再審。此外，按照督促程序、公示催告程序，企業(yè)法人破產還債程序審

理的案件以及依照審判監(jiān)督程序審理后維持原判的案件，當事人也不得

申請再審。

（2）當事人申請再審，應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內提出，

特殊情形應延長當事人申請再審期間

這是對當事人申請再審的時間限制。其目的主要是為了促使當事人及時

行使申請再審的權利，以利于再審工作的順利進行，防止當事人無休止

的纏訟，維護民事法律關系的穩(wěn)定性。但在司法實踐中，有的再審事由

可能兩年后才發(fā)現。修改后的《民事訴訟法》針對上述特殊情形適當延

長了當事人申請再審的期間，規(guī)定當事人申請再審，應當在判決、裁定

發(fā)生法律效力后兩年內提出，而兩年后據以作出原判決、裁定的法律文

書被撤銷或者變更，以及發(fā)現審判人員在審理該案件時有貪污受賄、徇

私舞弊、枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起3個月內提出。

這樣更利于保護當事人的權利。

（3）當事人申請再審，可以向作出發(fā)生法律效力的判決、裁定的上一

級人民法院提出

這是對當事人申請再審管轄法院的限制。修正后的規(guī)定為：因當事人申

請裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理。最高人民法

院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交其他人民法院再

審，也可以交原審人民法院再審。

（4）當事人申請再審必須符合法定情形

這是對當事人申請再審理由的限制，當事人的申請符合下列情形之一

的，人民法院應當再審：①有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；②

原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的；③原判決、裁定認定事

實的主要證據是偽造的；④原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證

的；⑤對審理案件需要的證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面

申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的；⑥原判決、裁定適用

法律確有錯誤的；⑦違反法律規(guī)定，管轄錯誤的；⑧審判組織的組成不

合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；⑨無訴訟行為能力人未

經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人

或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的；⑩違反法律規(guī)定，剝奪當事

人辯論權利的；11未經傳票傳喚，缺席判決的；12原判決、裁定遺漏或

者超出訴訟請求的；13據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變

更的。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判

人員在審理該案件時有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的．人民法

院應當再審。

（二）簡述我國民事訴訟專屬管轄的范圍[中央財經大學2011年真題]

答：專屬管轄，是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的法院管

轄。專屬管轄是排他性管轄，既排除了任何外國法院對訴訟的管轄權，

又排除了訴訟當事人以協(xié)議方式選擇國內的其他法院管轄。我國民事訴

訟法規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有以下三類：

（1）因不動產糾紛提起的訴訟，專屬不動產所在地法院管轄

不動產一般是指不能移動或移動后會降低乃至喪失其價值的財產，如土

地及土地上的建筑物、河流、灘涂等。不動產糾紛訴訟常常需要進行勘

驗，由不動產所在地法院管轄既便于對案件審理，也便于對不動產進行

保全和執(zhí)行。不動產中的土地又是國家領土的組成部分，關系到國家的

主權，因此，將因不動產糾紛提起的訴訟規(guī)定為專屬管轄，是各國民事

訴訟法通行的做法。

（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，專屬港口所在地法院管轄

在港口作業(yè)中，一方面會因為裝卸、泊運等發(fā)生糾紛，另一方面會因違

章作業(yè)等行為損壞港口設施或造成其他人身或財產的損害引起侵權糾

紛，這兩類糾紛都由港口所在地法院管轄。

（3）因繼承遺產糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或主要遺

產所在地法院管轄

遺產繼承糾紛相當復雜，既涉及被繼承人立遺囑時有無民事行為能力，

被繼承人死亡的時間，繼承人對被繼承人的贍養(yǎng)情況，又涉及遺產的種

類、數額等問題。因此民事訴訟法規(guī)定專屬于以上兩個地點的法院管

轄。當遺產有多處且分布在不同人民法院轄區(qū)時，還需要區(qū)分主要遺產

和非主要遺產。遺產既有動產又有不動產的，一般以不動產所在地作為

主要遺產地，動產有多項的，則以價值高的動產所在地作為主要遺產

地。由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地法院管轄繼承遺產的

訴訟，便于法院查明被繼承人、繼承人和遺產的有關情況，有利于法院

對案件作出正確的處理。

（三）簡述上訴必須具備的條件。[中央財經大學2011年真題]

答：上訴是指當事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判，在法定期

限內聲明不服，要求上級法院撤銷或變更該裁判的訴訟行為。上訴作為

當事人的重要訴訟權利之一，是對于一審錯誤裁判的一種救濟手段。根

據我國民事訴訟法的規(guī)定，提起上訴應具備以下條件：

（1）提起上訴的主體必須合格

根據民事訴訟法的規(guī)定及最高人民法院的司法解釋，第一審程序中的原

告、被告、共同訴訟人、有獨立請求權的第三人，由于對訴訟標的具有

實體上的權利或義務而享有上訴權，可以作為上訴人。經第一審法院判

決承擔民事責任的無獨立請求權的第三人因對訴訟標的負有義務麗享有

上訴權。雙方當事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人。無民事行為

能力、限制民事行為能力人的法定代理人，可以代理當事人提起上訴。

委托代理人代為提起上訴，必須經過當事人的特別授權。被上訴人一般

是上訴人在第一審程序中的對方當事人。

（2）提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判

即必須是未生效的一審裁判，包括地方各級人民法院的第一審民事判

決，不予受理、駁回起訴和對管轄權異議的裁定；地方各級人民法院對

上一級人民法院發(fā)回重審的案件進行審理后所作的判決和駁回起訴的裁

定；地方各級人民法院按照第一審程序再審所作的判決和駁回起訴的裁

定。

對于下列民事裁判，當事人不得提出上訴：最高人民法院的判決和裁

定；第二審人民法院的判決和裁定；人民法院按照第二審程序進行再審

所作的判決和裁定；基層人民法院按照特別程序、督促程序、公示催告

程序審理案件所作的判決和裁定。

（3）必須在法定的期限內上訴

當事人提起上訴，必須在法律規(guī)定的期限內進行，超過上訴期限的，當

事人就喪失上訴權。《民事訴訟法》第147條規(guī)定：“當事人不服地方人

民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民

法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書

送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。”

（4）必須提交上訴狀

上訴不能采用口頭方式，必須向人民法院提交上訴狀。上訴狀是上訴人

表示不服第一審法院的裁判，要求第二審法院撤銷或變更第一審裁判的

訴訟文書。在一審宣判時，當事人雖口頭表示上訴，但在上訴期內未提

交上訴狀的，視為未提出上訴。上訴狀應寫明當事人的姓名、原審人民

法院名稱、案件的編號和案由、上訴的請求和理由。

（四）簡述我國民事訴訟中協(xié)議管轄須具備的條件[中央財經大學2011

年真題]

答：協(xié)議管轄，又稱合意管轄或約定管轄，是指雙方當事人在民事糾紛

發(fā)生之前或之后，以書面方式約定管轄法院。我國民事訴訟中協(xié)議管轄

須具備的條件包括：

（1）協(xié)議管轄只適用于合同糾紛案件，當事人對合同糾紛以外的其他

民事、經濟糾紛不得協(xié)議管轄。

（2）協(xié)議管轄僅適用于合同糾紛中的第一審案件，對第二審案件，當

事人不得以協(xié)議方式選擇管轄法院。

（3）協(xié)議管轄是要式行為，必須采用書面形式。當事人可以在訂立合

同時約定協(xié)議管轄，將協(xié)議管轄作為合同的內容之一．也可以在合同訂

立后、訴訟發(fā)生前以書面形式約定協(xié)議管轄。如果約定在合同中，有關

協(xié)議管轄的條款應被視為具有獨立性的條款，即使合同被確認為無效，

協(xié)議管轄條款的效力亦不受影響。

（4）當事人必須在法律規(guī)定的范圍內進行選擇。法律規(guī)定的可供當事

人選擇的法院是原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、

標的物所在地的人民法院，這五種法院與合同分別有這樣或那樣的聯(lián)

系。將當事人選擇的范圍限定于與合同糾紛有實際聯(lián)系的地點的法院是

合理的和必要的。

（5）當事人必須作確定的、單一的選擇。當事人須在協(xié)議中對管轄法

院作出明確的約定，不明確則無法依協(xié)議而確定管轄。當事人在選擇時

只能選擇上述五種法院中的一種，不得選擇兩種或兩種以上，選擇多種

法院同樣無法依據協(xié)議確定管轄法院。如違反上述要求，將導致約定管

轄的協(xié)議無效。

（6）當事人選擇法院時，不得違反有關級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，

當事人在協(xié)議時只能變更第一審的地域管轄，不得變更級別管轄，不得

將依法由基層法院管轄的訴訟約定由中級乃至高級法院管轄，否則會造

成審級關系的混亂。專屬管轄是強制性管轄，因此不允許當事人通過協(xié)

議改變專屬管轄。

（五）簡述我國民事訴訟中反訴的要件[中央財經大學2011年真題]

答：反訴是指在正在進行的訴訟中（訴訟系屬中），本訴的被告以本訴

的原告為被告提起的訴訟。本訴的原告在反訴中稱為“反訴被告”，本訴

的被告稱為“反訴原告”。反訴的提起須滿足一定要件，否則法院將以反

訴不合法駁回當事人的反訴，這些要件是：

（1）本訴正在進行中（訴訟系屬中），辯論終結前。如果本訴尚未開

始或本訴辯論已經終結，則不可能提起反訴。如果本訴正在進行中，辯

論終結前提起了反訴后，即使本訴撤回，也不影響反訴的存在。

（2）反訴不屬于其他法院專屬管轄，如果反訴屬于其他法院專屬管轄

的，審理本訴的法院因為無權管轄，而不得將反訴與本訴合并審理。

（3）反訴能夠與本訴適用同一程序。反訴能夠與本訴適用同一程序．

也是反訴提起的要件，因為如果反訴不能與本訴適用同一種程序，就不

能實行訴的合并審理。如果本訴適用的是簡易程序，而反訴應當適用普

通程序，則因為程序的不同，不能在本訴的訴訟系屬中提起反訴。但如

果本訴適用的是普通程序，而反訴屬于簡單的民事案件可以適用簡易程

序，則可以合并審理。

（4）反訴請求與本訴請求或與本訴請求在防御方法上有牽連。之所以

允許當事人提起反訴，其意圖在于將兩訴合并審理以便降低訴訟成本，

實現糾紛的一次性解決，因此，就要求反訴與本訴有一定的牽連性。這

種牽連關系在學理上解釋或歸納為以下情形：

①反訴和本訴的訴訟標的屬于同一法律關系或同一權利。應當注意，在

共有物分割的訴訟中，盡管本訴被告與本訴原告是基于同一共有關系，

但被告對原告主張的否定不能構成反訴。

②反訴請求與本訴請求基于同一法律關系或同一原因事實。例如，本訴

原告在本訴中要求本訴被告給付買賣標的物，而本訴被告則向本訴原告

主張支付價款。

③反訴請求與本訴請求互不相容或其中一個請求為另一個請求的先決問

題。例如，本訴原告請求確認某房產為其所有，而本訴被告提起反訴要

求確認自己對該房產全部或部分擁有所有權。

（5）反訴須由被告向本訴原告提起。

二、案例分析（每題12分，共24分）

（一）2008年9月余某在甲縣病逝，其生前在乙縣居住過的三間平房由

其大兒子余大接管。余大在原來房屋的基礎上加蓋了二層三間房屋，余

大全家搬進去居住。余大的弟弟余二認為房屋是父親留下的，應當有他

一份，于是向人民法院提起訴訟，主張其對父親遺產的一半的所有權。

當被告和原告就房屋分割爭執(zhí)不下時，其堂兄余兄從海外歸來，也向法

院提出了房屋產權要求。余兄稱爭議房屋不是余某的遺產，而是余兄在

出國前借給余某居住的。當時由于余大、余二都不給余某提供住處，老

人無處可居。余兄辦好一切出國手續(xù)后，就提出讓余某居住并負責照管

房屋，待余兄歸國后再返還，余某表示同意。因此，余兄要求加入到訴

訟中來，認為雙方所爭房產產權完全歸自己享有，原被告無權分割房

產，并要求余大賠償改造房屋給自己造成的損失。人民法院同意余兄參

加訴訟。在法庭辯論期間，余二發(fā)現余大的訴訟代理人是審判長的妻

子，于是提出要求審判長回避的申請。在法庭辯論終結前，原告余二親

自向人民法院遞交了撤訴申請書。人民法院準許了原告余二的撤訴，裁

定終止本案的審理。[中央財經大學2011年真題]

（1）余兄是否有權利參加訴訟？（3分）

（2）余二在法庭辯論期間可否提出回避申請？（3分）

（3）人民法院的準予撤訴的作法是否正確？（3分）

原告撤訴后有獨立請求權的第三人的地位有什么變化？（3分）

答：（1）余兄有權利以有獨立請求權的第三人的身份參加訴訟。

理由：有獨立請求權的第三人，是指對他人之間的訴訟標的，不論全部

或部分，以獨立的實體權利人的資格，提出訴訟請求而參加訴訟的人。

有獨立請求權的第三人作為一種獨立的當事人，參加訴訟時必須具備以

下三個條件：①對原告、被告之間爭議的訴訟標的認為有全部或部分的

獨立請求權。②本訴正在進行。③以提出訴訟的方式參加。

本案中，余兄主張爭議房屋產權歸自己享有，原被告無權處分房屋，即

有獨立請求權。并且本訴正在進行中，符合有獨立請求權的第三人參加

訴訟的條件。

（2）余二在法庭辯論期間可以提出回避申請。具體分析如下：

適用回避的法定情形是：①審判人員或上述其他人員是本案當事人或當

事人、訴訟代理人的近親屬。②審判人員或其他人員與本案當事人有其

他關系，可能影響對案件的公正審理。③與本案有利害關系。根據《民

事訴訟法》第四十六條：當事人提出回避申請，應當說明理由，在案件

開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯

論終結前提出。

余二發(fā)現余大的訴訟代理人是審判長的妻子，符合法定回避情形。另

外，民事訴訟法規(guī)定回避必須在案件開始審理時，或在案件審理過程

中、法庭辯論終結前提出。因此，余二在法庭辯論期間可以提出回避申

請。

（3）人民法院的準予撤訴的作法正確。《民訴法解釋》１６０條：有

獨立請求權的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，人民法院在準許原告

撤訴后，有獨立請求權的第三人作為另案原告，原案原告、被告作為另

案被告，訴訟另行進行。具體分析如下：

原告申請撤回起訴，應當同時符合以下條件：①原告申請撤回起訴，必

須以書面或者口頭方式向受訴人民法院提出內容明確的申請。②原告申

請撤回起訴，必須基于自己真實的意思表示。③原告申請撤回起訴的目

的必須正當、合法。④原告撤回起訴的申請最遲應在受訴人民法院宣告

判決前提出。

本案中，原告在法庭辯論終結前申請撤訴，符合撤訴的條件，法院應當

準予撤訴。原告撤訴后，導致本案訴訟程序完結。但是，在有獨立請求

權的第三人此前已經提起參加之訴的情況下，原告撤回起訴的直接法律

效果不僅是導致原訴程序的完結，而且還會使參加之訴無所依托而同時

完結，在這種情況下，有獨立請求權的第三人作為另案原告，原案的原

告和被告作為另案（共同）被告，訴訟另行進行。

（二）李某失蹤多年，其妻劉某生活艱難，欲與王某結婚。遂向有管轄

權的人民法院提起訴訟，要求人民法院判決離婚。人民法院的派出法庭

于2007年9月31日受理了本案并適用簡易程序審理本案，由審判員林某

一人獨任審理，同時自己擔任記錄。審理過程中，李某回家，發(fā)現妻子

另有新歡，也欲離婚。庭審中，劉某提出分割李某在失蹤期間所取得的

財產。人民法庭經審理，當庭做出了判決：判決劉某和李某離婚。2008

年1月10日，法庭向雙方當事人送達了判決書，判決書上加蓋了人民法

庭的印章。在上訴期間內劉某上訴。[中央財經大學2011年真題]

（1）人民法院能否適用簡易程序審理本案？（3分）為什么？（3分）

（2）本案中的簡易程序有哪些方面與法律的規(guī)定不符？（6分）

答：（1）人民法院不能適用簡易程序審理本案。具體分析如下：

《簡易程序規(guī)定》第1條明確規(guī)定，以下幾類案件不能適用簡易程序：

①起訴時被告下落不明的；②發(fā)回重審的；③共同訴訟中一方或者雙方

當事人人數眾多的；④法律規(guī)定應當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督

促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產還債程序的；⑤人民法院認為不

宜適用簡易程序進行審理的。

本案中，劉某起訴向法院起訴離婚時，被告李某失蹤多年，屬于起訴時

被告下落不明的情形，因此，人民法院不能適用簡易程序審理本案。

（2）①審判員林某一人獨任審理，同時自己擔任記錄，與法律規(guī)定不

符。

根據《民事訴訟法》第145條的規(guī)定，適用第一審簡易程序審理民事案

件，實行審判員一人獨任審理，但需要由書記員負責記錄。

②審理過程中，李某回家，發(fā)現妻子另有新歡，也欲離婚，此時沒有轉

為普通程序審理不符合規(guī)定

最高法院《關于適用民事訴訟法》若干問題的意見第170條規(guī)定：“在案

件審理過程中，發(fā)現案情復雜，需要轉為普通程序審理的，人民法院可

以轉為普通程序，由合議庭審理?！?/p>

本案中被告發(fā)現原告李某另有新歡，也欲離婚，案情不再符合“事實清

楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件”，應轉為普通程

序審理。

③違背婚姻案件先行調解的規(guī)定，人民法庭經審理，當庭做出了判決：

判決劉某和李某離婚。

離婚屬于法定先行調解的案件，法院應當先調解，調解不成的再予以判

決。另外法院沒有就劉某提出的分割李某失蹤期間所獲財產作出判決。

④2008年1月10日，法庭向雙方當事人送達了判決書，不符合規(guī)定

民事訴訟法第134條規(guī)定，當庭宣判的，應當在十日內發(fā)送判決書；定

期宣判的，宣判后立即發(fā)給判決書。本案中2007年9月31日受理本案并

開始審理，并且當庭作出判決，而法庭在2008年1月10日才向雙方當事

人送達判決書，顯然不正確。

⑤判決書上加蓋人民法庭的印章不符合法律規(guī)定。人民法庭是基層人民

法院的派出機構，其作出的判決書應當加蓋人民法院的印章，而不是人

民法庭的印章。

三、論述題（共26分）

論我國民事訴訟中證明責任的分配。[中央財經大學2011年真題]

答：（1）證明責任分配的含義

證明責任的分配，是指按照一定的標準，將事實真?zhèn)尾幻鞯臄≡V風險。

在雙方當事人之間進行分配，使原告、被告各自負擔一些事實真?zhèn)尾幻?/p>

的風險。

研究證明責任分配，需注意下列問題：

①證明責任分配屬于實體法問題。證明責任分配，實際上是分配事實真

偽不明時的敗訴風險，盡管這一問題發(fā)生在訴訟過程中，并且要等到法

官無法形成內心確信時才凸顯其重要性，但它本質上仍然是一個實體法

問題而非程序法問題。

②證明責任與當事人所處的訴訟地位無關，是按照主張權利還是否認權

利的標準分配。

③證明責任是脫離每一具體訴訟而抽象分配的。

（2）證明責任分配的體系

證明責任分配的體系，主要包括以下幾方面：

①依據實體法分配證明責任。如前所述，證明責任的分配，本質上是實

體法所決定的，因此依據實體法的規(guī)定確定證明責任的歸屬乃理所當

然。有時候實體法會對證明責任作出相當明確的規(guī)定，如《民法通則》

第126條，《合同法》第68條、第152條。

②依據司法解釋分配證明責任。在適用民事法律的過程中，最高人民法

院作出了大量的司法解釋，其中一些司法解釋含有分配證明責任的條

款。

③依據法官裁量分配證明責任。民事案件證明問題錯綜復雜，新型糾紛

又不斷涌現，僅根據實體法的規(guī)定和最高人民法院的司法解釋，還不能

完全解決證明責任的分配問題，但法官卻不能因此而回避作出裁判，所

以有必要用法官依據個案中的具體情形作出的裁量分配作為必要的補

充。

④通過證據契約分配證明責任。證據契約，是指當事人訂立的有關訴訟

中確定事實方法的契約。證據契約有狹義和廣義之分，狹義指自認契

約、鑒定契約、證據方法契約等，廣義還包括分配證明責任的契約。

（3）《民事訴訟法》第64條第1款規(guī)定，“當事人對自己提出的主張，

有責任提供證據”。我國有的民事訴訟法教材根據這一規(guī)定，對證明責

任的分配作出界說，將其解釋為原告對自己提出的主張，應舉證證明；

被告對自己提出的主張，應舉證證明；第三人對自己提出的主張，也應

舉證證明。

（4）《證據規(guī)定》第5條中對合同案件的證明責任分配原則作出了規(guī)

定，即“在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對

合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關系變更、解除、終

止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任”（第1

款）；“對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉

證責任”（第2款）；“對代理權發(fā)生爭議的，由主張有代理權一方當事

人承擔舉證責任”（第3款）。

（5）我國民事訴訟中證明責任分配的原則

我們主張以法律要件分類說作為分配證明責任的標準，并參照其他分配

證明責任的學說，對按此標準不能獲得公正分配結果的少數例外情形實

行證明責任的倒置。

分配證明責任的原則應當是：

①凡主張權利或法律關系存在的當事人，只需對產生該權利或法律關系

的要件事實負證明責任，不必對不存在妨礙該權利或法律關系發(fā)生的事

實負證明責任，存在妨礙該權利或法律關系發(fā)生的事實的證明責任由否

認權利存在的對方當事人負擔。

②凡主張原來存在的權利或法律關系已經或者應當變更或消滅的當事

人，只需就存在變更或消滅權利或法律關系的事實負證明責任，不必進

一步對不存在妨礙權利或法律關系變更或消滅的事實負證明責任，這類

事實的存在亦由對方當事人主張并負證明責任。

③凡主張權利受制的當事人，應當對排除權利行使的事實負證明責任。

2010年中央財經大學民事訴訟法考研復試真題及詳解

中央財經大學

2010年碩士研究生復試考試試題（023）

招生專業(yè)：民商法學（法學院）

考試科目：民事訴訟法

一、簡答題（每題10分，共50分）

1．根據我國《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，簡述起訴的條件。

2．簡述訴訟代理人的特點。

3．根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第4條之規(guī)定，

簡述我國對侵權訴訟中舉證責任的分配（“倒置”）。

4．簡述判決與裁定的不同。

5．簡述特別程序的特點。

二、論述題（每題20分，共40分）

1．論民事訴訟中的法院調解和當事人和解。

2．論民事訴訟中的自認制度。

三、案例分析（每題10分，共10分）

張三與李四是好朋友。一日，李四找到張三要借款1萬元。由于兩人關

系不錯，張三沒讓李四寫欠條。但借款時，鄰居王五在場。后來李四生

意賠本。張三知道李四生意賠本后，沒催要借款。后來李四一直沒還

錢，張三找李四還錢時，李四卻說已還了5000元，只有5000元未還，其

同意還5000元。張三無奈，只得向法院提起訴訟，要求李四歸還借款1

萬元。訴訟中，李四雖承認借過1萬元，但仍堅持自己已還5000元，還

欠5000元。

問題：

1．在本案中，張三是否要對自己曾將10000元借給李四之事實予以舉證

（2分）？為什么（3分）？

2．雙方就李四之前是否還過5000元錢之事實都提供了各自的證據，但

到最后仍然真?zhèn)尾幻鲿r，法院該怎么判（2分）？為什么（3分）？

參考答案：

中央財經大學

2010年碩士研究生復試考試試題（023）

招生專業(yè)：民商法學（法學院）

考試科目：民事訴訟法

一、簡答題（每題10分，共50分）

1．根據我國《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，簡述起訴的條件。[中央

財經大學2010年真題]

答：民事訴訟中的起訴，是指公民、法人或者其他組織，認為自己所享

有的或者依法由自己支配、管理的民事權益受到侵害，或者與他人發(fā)生

民事權益的爭議，以自己的名義請求法院通過審判給予司法保護的訴訟

行為。

根據我國《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，起訴必須同時符合下列4個條

件：

（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織

與本案有直接的利害關系，是指原告必須是發(fā)生爭議的民事法律關系的

雙方主體之一。從表現形態(tài)來看，與本案有直接利害關系的原告可以分

為兩種類型：

①權利主體當事人，即其所請求人民法院予以司法保護的、受到侵害或

者發(fā)生爭議的民事權益系其自己直接享有，或其認為應當由自己直接享

有；

②非權利主體當事人，即其所請求人民法院予以司法保護的、受到侵害

或者發(fā)生爭議的民事權益，雖然不是由其自己直接享有，而且其也不認

為應由自己直接享有，但是按照法律規(guī)定，其有權對這種民事權益加以

支配或進行管理，在這種情況下，也應當認為其是與本案有直接利害關

系的合格原告。

（2）有明確的被告

有明確的被告，即要求原告須將其起訴的對象加以特定化、具體化，以

便使受訴人民法院能夠明確原告所告的是誰，并能夠向其有效地實施相

關的訴訟行為（譬如訴訟文書的送達等）。明確的被告，在此不僅是指

被告的稱謂要明確，而且被告的有關簡況也應當明確。

（3）有具體的訴訟請求和事實、理由

有具體的訴訟請求，是指原告所提出的實體權利的主張，在內容和所涉

及的范圍上，必須具體化，能夠界定，否則便無實際意義，且人民法院

也無法對案件進行審理和作出裁判；

事實、理由，是指原告要有用來支持其所提出的訴訟請求的基礎和根

據。

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄

屬于人民法院受理民事訴訟的范圍，是指雙方當事人之間的爭議事項必

須屬于人民法院行使民事審判權的職權范圍，也即通常所說的民事主管

范圍。

屬于受訴人民法院管轄，是指在雙方當事人之間的爭議事項屬于人民法

院行使民事審判權的職權范圍的前提下，原告的起訴還必須向依法對該

案件享有管轄權的特定人民法院提起，而不能任意地向其他人民法院提

起。

2．簡述訴訟代理人的特點。[中央財經大學2010年真題]

答：訴訟代理人，是指以當事人一方的名義，在法律規(guī)定或者當事人授

予的權限范圍內代理實施訴訟行為，接受訴訟行為的人。代理人實施訴

訟行為的權限，稱為訴訟代理權?？梢?，訴訟代理人有以下幾個特點：

（1）有訴訟行為能力

訴訟代理人的職責，是在代理權限范圍內代理當事人實施訴訟行為和接

受訴訟行為，這就要求訴訟代理人必須有訴訟行為能力，否則，無法履

行代為訴訟的職責?？梢姡哂性V訟行為能力，是擔任訴訟代理人最基

本的條件。

（2）以被代理人的名義，并且為了維護被代理人的利益進行訴訟活動

訴訟代理人并非案件的一方當事人，其與案件沒有直接或間接的利害關

系，他參加訴訟完全是為了幫助被代理人，為其提供法律服務。因此，

訴訟代理人是“替”被代理人打官司的，必須以被代理人的名義。訴訟代

理人不僅不能以自己的名義進行訴訟，更不能為了維護自己的利益進行

訴訟活動。

（3）在代理權限范圍內實施訴訟行為

根據我國民事訴訟法的規(guī)定，訴訟代理人的代理權，有的是法律賦予

的，有的是當事人授權的，因此，訴訟代理人只有在代理權限范圍內實

施訴訟行為，才能與被代理人本人訴訟行為具有同等效力。否則，訴訟

代理人超過代理權限實施的訴訟行為無效。而且由于越權代理而給對方

當事人或被代理人造成損失的，還要負賠償責任。

（4）訴訟代理的法律后果由被代理人承擔

訴訟代理人的法律后果，包括程序性的后果和實體性的后果。訴訟代理

行為只要未超越訴訟的代理權限，其法律后果均應由被代理人承擔，而

不由訴訟代理人承擔。如前所述，訴訟代理人超越訴訟代理權實施的訴

訟行為不是訴訟代理行為，其法律后果只能由訴訟代理人自己承擔，除

非被代理人對越權的訴訟代理行為予以追認。

（5）同一訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當事人，也不能在擔

任一方當事人的訴訟代理人的同時又是該訴訟的對方當事人

訴訟代理人代理當事人訴訟的目的是維護被代理人的合法權益。由于雙

方當事人在訴訟中處于利害沖突狀態(tài)，因此法律禁止雙方代理。

3．根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第4條之規(guī)定，

簡述我國對侵權訴訟中舉證責任的分配（“倒置”）。[中央財經大學

2010年真題]

答：證明責任的倒置，是指將依據法律要件分類說應當由主張權利的一

方當事人負擔的證明責任，改由否認權利的另一方當事人就法律要件事

實的不存在負證明責任。證明責任的倒置主要發(fā)生在侵權訴訟中。

《證據規(guī)定》第4條對需要倒置證明責任的侵權訴訟作出了規(guī)定，主要

有八類案件。但是這八類案件中真正實行證明責任倒置的只有以下五

類：

（1）因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟。在這類訴訟

中，按照法律要件分類說，原告既然指控被告因使用其專利方法制造新

產品而構成侵權，就應對所主張的事實負證明責任，但這類訴訟中證據

處在被告的排他性控制之下，證據離被告近而離原告遠。因此，我國專

利法實行證明責任倒置，規(guī)定由被告提供其產品制造方法的證明。

（2）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟。因環(huán)境污染引起的民事責任一

般屬無過錯責任，因而被告是否存在故意或過失不再是訴訟中的證明對

象。按照證明責任分配的原則，原告須對損害事實的存在、被告有污染

行為、污染行為與損害之間有因果關系負證明責任。在這三項事實中，

由于污染造成的損害具有隱蔽性和復雜性，涉及許多科學方面的知識，

因果關系常常無法或難以證明，為了使原告索賠有更多的勝訴機會，需

要對因果關系的證明責任實行倒置，即在原告證明被告有污染行為和自

己受到損害的事實后，由被告對不存在因果關系負證明責任。

（3）建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、

脫落、墜落致人損害的侵權訴訟。根據我國《民法通則》的規(guī)定，這類

侵權責任仍然是過錯責任，按照分配證明責任的標準，過錯屬產生損害

賠償請求權的要件事實，應由原告負證明責任，但由于被告更接近證

據，加上致人損害時被告有過錯的蓋然性大，《民法通則》作出了證明

責任倒置的規(guī)定，讓被告對自己無過錯負證明責任。

（4）因醫(yī)療過失致人損害的訴訟。在這類訴訟中，根據證明責任分配

的標準，原告要獲得勝訴，須證明存在下列事實：①病人在醫(yī)療過程中

死亡或受到損傷；②被告方的醫(yī)護人員在診療護理過程中存在著疏忽或

懈怠的過失行為；③病人所受損害與醫(yī)療過失之間存在因果關系。在上

述三項事實中，原告能夠證明的，至多是第一項，第二、三類事實涉及

醫(yī)學方面的專業(yè)知識，原告一般難以證明，因此有必要采用倒置證明責

任的辦法，由被告就病人所受的損害并非醫(yī)療過失造成以及醫(yī)療過錯與

損害結果不存在因果關系負證明責任。

（5）共同危險行為致人損害的侵權訴訟。按照證明責任分配的標準，

原告主張損害賠償請求權，應當對被告確實實施了加害行為負證明責

任。但在共同危險行為致人損害中，原告恰恰無法證明數個實施了共同

危險行為的人中究竟誰是加害者。為了保護受害人的權益，多數國家的

民事立法將共同危險行為視為共同侵權行為，使共同危險人對受害人負

連帶賠償責任，除非他們能夠證明誰是實際加害人。這實際上是對證明

責任進行了倒置，由被告對實際加害人負證明責任。

八類案件中其余三類侵權訴訟，即高度危險作業(yè)致人損害的侵權訴訟、

飼養(yǎng)動物致人損害的侵權訴訟、產品缺陷致人損害的侵權訴訟，并未實

行證明責任倒置。這三類侵權責任均屬于特殊侵權責任中的無過錯責

任。在訴訟中，原告欲實現其損害賠償請求權，須對損害事實、違法行

為、因果關系進行證明；而被告欲免責，應對損害為原告故意引起等抗

辯事由和免責事由進行證明。而這正是按法律要件分類說分擔證明責任

的結果，因果關系的證明責任并未由被告負擔，因此，將這三類訴訟也

解釋為證明責任倒置是有疑問的。

4．簡述判決與裁定的不同。[中央財經大學2010年真題]

答：判決是指人民法院在民事案件和非訟案件審理程序終結時對案件的

實體問題作出的權威性判定。民事裁定，是指人民法院對民事訴訟和執(zhí)

行程序中的程序問題以及個別實體問題所作出的權威性判定。二者的區(qū)

別表現為：

（1）處理的對象不同

民事裁定主要用于對程序問題的處理，民事判決則用于對實體問題的處

理；

（2）適用的階段不同

民事裁定既可在訴訟階段使用，也可在執(zhí)行階段使用。判決只有在訴訟

階段才能使用，并且絕大多數在訴訟結束時使用。

（3）上訴的期間不同

不服民事裁定的上訴期間為1O天，不服判決的上訴期間為15天。

（4）形式不同

民事裁定既可用書面的形式，又可以口頭的形式，而民事判決只能用書

面形式。

5．簡述特別程序的特點。[中央財經大學2010年真題]

答：特別程序，是指人民法院審理某些非民事權益糾紛案件所適用的特

殊程序，特別程序不同于普通程序和簡易程序，它有著自身的特殊性和

獨立性。特別程序與普通程序、簡易程序相比，具有以下特點：

（1）特別程序的性質是對某種法律事實或者權利的實際狀況進行確認

依照特別程序審理的案件，不是解決民事權利義務爭議．而是確認某種

法律事實是否存在．確認某種權利的實際狀況。法院在依照特別程序審

理案件過程中，發(fā)現案件屬于民事權益爭議的，應當裁定終結特別程

序．并通知利害關系人可以另行起訴。

（2）沒有原告和被告

特別程序的開始，是因申請人的申請或者起訴人的起訴而開始。申請人

或者起訴人不一定與本案有直接的利害關系，而且他們沒有對方當事

人。

（3）實行一審終審

按照特別程序審理案件，實行一審終審，判決書一經送達，立即發(fā)生法

律效力，申請人即使不服，也不得提起上訴。而依照普通程序、簡易程

序審理的案件，除最高人民法院審理第一審民事案件實行一審終審外，

都實行兩審終審，當事人對第一審人民法院作出判決、裁定不服，有權

向上一級法院提起上訴，二審法院的判決、裁定，才是終審判決、裁

定。

（4）審判組織特殊

按照特殊程序審理案件，審判組織原則上采用獨任制，只有選民資格案

件和重大疑難的非訟案件，才由審判員組成合議庭進行審理，除此以外

的其他按照特別程序審理的案件，由獨任制法庭審理。

（5）不適用審判監(jiān)督程序

按照特別程序審理的案件，在判決發(fā)生法律效力以后，如果發(fā)現判決在

認定事實或者適用法律方面有錯誤，或者是出現了新情況、新事實，人

民法院根據有關人員的申請，查證屬實之后，無須啟動審判監(jiān)督程序，

原審人民法院可依照特別程序規(guī)定撤銷原判決，作出新判決。

（6）案件審結期限較短

根據民事訴訟法規(guī)定，按照特別程序審理的案件，應當在立案之日起30

日內或者公告期滿后30日內審結，有特殊情況需要延長的，由本院院長

批準，但是選民資格案件必須在選舉日之前審結，不得延長到選舉日后

審結。

（7）免交訴訟費

根據特別程序審理的案件，不論申請人的情況如何，一律免交案件受理

費。而在普通程序中，一般需要交納案件受理費。

此外，在適用特別程序審理案件時，還應該注意該程序的其他特點，即

審理時應該貫徹職權審理、書面審理和不公開審理原則。

二、論述題（每題20分，共40分）

1．論民事訴訟中的法院調解和當事人和解。[中央財經大學2010年真題]

答：（1）法院調解

①法院調解的概念和特征

法院調解，是指在法院審判人員的主持下，雙方當事人就民事權益爭議

自愿、平等地進行協(xié)商，達成協(xié)議，解決糾紛的訴訟活動和結案方式。

與訴訟外的調解相比，法院調解有以下特征：

a．法院調解是在法院審判人員的主持下依法進行的。在整個調解過程

中，審判人員都居于主導的地位。調解要依照民事訴訟法規(guī)定的程序進

行。

b．法院調解貫穿于民事審判程序的全過程。人民法院審理民事案件和

經濟糾紛案件時，根據案件的具體情況，能夠調解的，隨時都可以進行

調解。

c．法院調解是人民法院行使審判權的方式之一。凡經法院調解達成協(xié)

議并生效的，即產生與生效判決相同的法律效力。

②法院調解的效力

法院調解是人民法院審理民事案件、結束訴訟程序的一種方式，昕以它

與生效的法院判決具有同等的法律效力。主要表現在：

a．結束訴訟程序。這是法院調解在程序方面的法律效力。它和法院判

決一樣，都是正常結束訴訟程序的方式。凡經調解結案的，人民法院不

得再行審理和另行判決。

b．確認當事人之間權利義務關系。這是法院調解在實體方面的法律效

力。法院調解生效后，即標明當事人之間實體權利義務的爭議已經得到

了解決和確認，雙方當事人不得就同一訴訟標的和同一訴訟理由再向人

民法院提起訴訟。

c．不得提起上訴。由于調解協(xié)議是雙方當事人自愿達成的，所以不產

生對調解不服的問題，法律也不允許當事人對調解提起上訴。

d．具有強制執(zhí)行效力。調解書生效后，即產生與生效判決一樣的強制

執(zhí)行效力，負有義務的一方當事人不自覺履行調解書中確定的義務，對

方當事人可向人民法院申請強制執(zhí)行。

（2）當事人和解

①我國當事人和解

當事人和解是指當事人雙方在訴訟中達成以終結訴訟為目的的協(xié)議。

《民事訴訟法》第51條規(guī)定：“雙方當事人可以自行和解?！钡?11條規(guī)

定：“在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議

內容記人筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協(xié)

議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的

執(zhí)行?！庇纱丝梢钥闯觯覈漠斒氯撕徒獍▽徟谐绦蛑械暮徒夂蛨?zhí)

行程序中的和解。前者發(fā)生在訴訟程序開始后，判決之前；后者發(fā)生在

判決之后，執(zhí)行完畢之前。

我國審判程序中的當事人和解沒有獨立的制度特征，在不同的情況下，

它只是導致撤訴或者調解的原因而已。

②其他國家和地區(qū)的訴訟和解

在美、英、德、日等國以及我國臺灣地區(qū)的民事訴訟制度中，普遍存在

著訴訟和解制度。這種訴訟和解與我國民事訴訟中的當事人和解的主要

差別在于，它不僅具有終結訴訟的效力，而且可以通過一定途徑取得類

似判決的執(zhí)行力。

（3）法院調解與訴訟和解的比較

①我國的法院調解制度與國外及我國臺灣地區(qū)的訴訟和解制度有以下共

同點：

a．兩者都可在訴訟的任何階段（或主要階段）發(fā)生；

b．兩者都可通過某種途徑獲得類似判決的效力。

②我國的法院調解制度與國外及我國臺灣地區(qū)的訴訟和解制度的區(qū)別：

a．調解人員（或主持和解人員）與本案審判法官的關系上。在我國的

法院調解中，調解人員與審判人員是同一名（或幾名）法官；而在國外

及我國臺灣地區(qū)的訴訟和解中，二者在身份上是互相獨立的。

b．法院調解和訴訟和解在民事審判中的地位的不同。在我國，由于調

解人員與審判人員在身份上是競合的。而且一般又具有“調解偏好”，因

此調解的擴張和判決的萎縮是不可避免的，這使得調解成為我國民事審

判權的主導性運作方式。而國外及我國臺灣地區(qū)的訴訟和解制度，則通

過審判人員與和解主持人員身份的分離，實現了兩種程序的“純化”，因

而不管和解結案率多高，它通常也只是審判程序的一種輔助性制度。

2．論民事訴訟中的自認制度。[中央財經大學2010年真題]

答：（1）訴訟上自認的概念

訴訟上自認，是指一方當事人在訴訟中向法院承認對方當事人所主張的

不利于自己的案件主要事實。訴訟上自認的對象必須是案件事實，對方

當事人關于適用或解釋法律的陳述不能成為自認的對象。自認的對象還

必須是具體化了的案件的主要事實，間接事實一般不能成為自認的對

象，輔助事實不能成為自認的對象。

（2）訴訟上自認的構成要件

①自認是當事人對事實的陳述，并且是對能夠直接引起法律效果發(fā)生的

主要事實的陳述。當事人對間接事實的承認一般不能構成自認，對輔助

事實的承認不能成立自認。因為如果承認間接事實、輔助事實也能夠成

為自認的對象，就會與法院有權通過自由心證來認定事實的原