著作權(quán)版權(quán)侵權(quán)判定指南

1知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)判定指南第4部分：著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)判定指南本文件規(guī)定了著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)判定服務(wù)的術(shù)語和定義、著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式、著作權(quán)/版權(quán)判定流程、判定證據(jù)材料、權(quán)利的限制和著作權(quán)/版權(quán)判定。本文件適用于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)判定服務(wù)。2規(guī)范性引用文件下列文件中的內(nèi)容通過文中的規(guī)范性引用而構(gòu)成本文件必不可少的條款。其中，注日期的引用文件，僅該日期對應(yīng)的版本適用于本文件；不注日期的引用文件，其最新版本（包括所有的修改單）適用于本文件。T/FSZSCQ2-2021知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)判定第1部分：通用要求《中華人民共和國著作權(quán)法》（全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)）《中華人民共和國民法典》（中華人民共和國主席令第四十五號）3術(shù)語和定義T/FSZSCQ2-2021界定的術(shù)語和定義適用于本文件。4著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式侵犯著作權(quán)/版權(quán)的侵權(quán)行為的主要表現(xiàn)形式有：a)未經(jīng)著作權(quán)人許可,發(fā)表其作品的；b)未經(jīng)合作作者許可,將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨(dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；c)沒有參加創(chuàng)作,為謀取個(gè)人名利,在他人作品上署名的；d)歪曲、篡改他人作品的；e)剽竊他人作品的;f)未經(jīng)著作權(quán)人許可,以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品,或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的,本法另有規(guī)定的除外；g)使用他人作品,應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付的；h)未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,出租其作品或者錄音錄像制品的,本法另有規(guī)定的除外；i)未經(jīng)出版者許可,使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)的；j)未經(jīng)表演者許可,從現(xiàn)場直播或者公開傳送其現(xiàn)場表演,或者錄制其表演的；k)其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為；l)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，《中華人民共和國著作權(quán)法》另有規(guī)定的除外；2m)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；n)未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；o)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；p)未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；q)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；r)未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；s)制作、出售假冒他人署名的作品的。5著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)判定流程著作權(quán)/版權(quán)案件的侵權(quán)判定流程主要包括以下方面（流程圖詳見本文件附錄A.1a)保護(hù)范圍的認(rèn)定，判斷委托人主張權(quán)利作品是否構(gòu)成著作權(quán)法所保護(hù)的作品；b)權(quán)屬的認(rèn)定，判斷委托人是其主張權(quán)利作品的著作權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人；c)對實(shí)質(zhì)性審查和相似判定，判斷爭議作品與委托人主張著作權(quán)的作品是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，出具判定意見。6判定證據(jù)材料6.1與案件有關(guān)的著作權(quán)/版權(quán)權(quán)屬證明材料判定機(jī)構(gòu)應(yīng)核對與案件有關(guān)的著作權(quán)/版權(quán)權(quán)屬證明材料原件，證明材料包括但不限于以下幾種：a)作品（包括未發(fā)表的）手稿、原件、原著、創(chuàng)作素材、史料；b)計(jì)算機(jī)軟件侵權(quán)案件，提交軟件源程序、目標(biāo)程序及文檔；c)著作權(quán)證明文件（包括計(jì)算機(jī)軟件登記證明文件及作品發(fā)表的報(bào)刊、雜志、圖書、網(wǎng)頁等d)合作的作品提供合作創(chuàng)作的協(xié)議等證據(jù)；e)證明作品完成創(chuàng)作時(shí)間的證據(jù)；f)著作權(quán)許可、轉(zhuǎn)讓合同；g)著作權(quán)集體管理組織、國家著作權(quán)行政管理部門指定的著作權(quán)認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的版權(quán)認(rèn)證文書；h)其他證據(jù)。6.2相關(guān)證明材料判定機(jī)構(gòu)應(yīng)審核用于著作權(quán)/版權(quán)判定的相關(guān)證據(jù)證明材料，用以證明涉嫌侵權(quán)人已經(jīng)實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯著作權(quán)/版權(quán)的行為，該材料可包括但不限于以下幾種：a)涉嫌侵權(quán)作品和購買記錄；b)涉及涉嫌侵權(quán)行為的賬目、合同和加工、制作單據(jù)；c)證明涉嫌侵權(quán)行為的照片或網(wǎng)頁截圖；d)證明出版者、復(fù)制發(fā)行者偽造、涂改授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的證據(jù)；e)電子數(shù)據(jù)證據(jù)的，提供電子數(shù)據(jù)的提取、收集、存儲、傳輸過程的電子數(shù)據(jù)證明材料；3f)其他能夠證明侵權(quán)行為或即將實(shí)施侵權(quán)行為的證據(jù)。7權(quán)利的限制7.1適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制的，在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：a)為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；b)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；c)為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；d)報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒 體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；e)報(bào)紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作者聲明不 許刊登、播放的除外；f)為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；g)國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；h)圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館收藏的作i)免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬；j)對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；k)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；l)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。7.2為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。此款適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制。8著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)判定8.1保護(hù)范圍的認(rèn)定8.1.1作品具備條件侵權(quán)判定機(jī)構(gòu)受委托判定的著作權(quán)/版權(quán)是否有效，是否受著作權(quán)法保護(hù)，作品應(yīng)同時(shí)具有下述條件：a)屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品范圍；b)具備獨(dú)創(chuàng)性；c)能以某種有形形式復(fù)制。8.1.2是否構(gòu)成作品的判斷48.1.2.1判定機(jī)構(gòu)判斷委托人主張著作權(quán)的客體是否構(gòu)成作品，一般考慮如下因素：a)是否屬于在文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)范圍內(nèi)自然人的創(chuàng)作；b)是否具有獨(dú)創(chuàng)性；c)是否具有一定的表現(xiàn)形式；d)是否可復(fù)制。8.1.2.2作品創(chuàng)作完成，既包括整體的創(chuàng)作完成，又包括局部的創(chuàng)作完成。創(chuàng)作完成的部分能夠以某種形式完整表達(dá)作者的思想，可以認(rèn)定該部分屬于創(chuàng)作完成的作品。8.1.3獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定認(rèn)定獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)當(dāng)考慮如下因素：a)是否由作者獨(dú)立創(chuàng)作完成；b)對表達(dá)的安排是否體現(xiàn)了作者的選擇、判斷。8.1.4作品保護(hù)的判斷判定機(jī)構(gòu)判斷委托判定權(quán)利作品，是否屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品范圍，包括但不限于以下情形：a)不作為作品給予保護(hù)情形：1)簡單圖形、字母、短語：簡單的常見圖形、字母、短語等一般不作為作品給予保護(hù)；2)作品標(biāo)題、人物稱謂：作品標(biāo)題、人物稱謂一般不作為作品給予保護(hù)；3)建筑作品：建筑材料、建筑方法、功能性設(shè)計(jì)等不受著作權(quán)法保護(hù)；4)圖形作品：工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖中包含的技術(shù)方案、實(shí)用功能、操作方法等，以及地圖、示意圖中包含的客觀地理要素、事實(shí)等，不受著作權(quán)法保護(hù)；5)模型作品：根據(jù)已有作品制作的等比例縮小或者放大的立體模型不屬于模型作品，不受著作權(quán)法保護(hù)；6)新聞報(bào)道：僅包含單純事實(shí)消息的新聞報(bào)道，不受著作權(quán)法保護(hù)。b)作為作品給予保護(hù)情形：1)實(shí)用藝術(shù)作品：實(shí)用藝術(shù)作品中具有獨(dú)創(chuàng)性的藝術(shù)美感部分可以作為美術(shù)作品受著作權(quán)法保護(hù)；專利法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法能夠提供保護(hù)的，不影響當(dāng)事人對其中具有獨(dú)創(chuàng)性的藝術(shù)美感部分主張著作權(quán)法保護(hù)；2)建筑作品：建筑物本身或者建筑物的外部附加裝飾具有美感的獨(dú)創(chuàng)性設(shè)計(jì)，可以作為建筑作品受著作權(quán)法的保護(hù)，體現(xiàn)建筑作品外觀美感的建筑設(shè)計(jì)圖，可以作為美術(shù)作品予以保護(hù)；3)圖形作品：僅用于施工的建筑設(shè)計(jì)圖屬于工程設(shè)計(jì)圖；4)新聞報(bào)道：在單純事實(shí)消息基礎(chǔ)上進(jìn)行了創(chuàng)作，屬于作品的，受著作權(quán)法保護(hù)；以攝影、繪畫、拍攝等非文字方式記錄、報(bào)道新聞事實(shí)，屬于作品的，受著作權(quán)法保護(hù)；5)古籍點(diǎn)校：對古籍進(jìn)行?？薄⒆⒔舛鴦?chuàng)作出的?？庇?、注釋等，滿足獨(dú)創(chuàng)性要求的，可以作為作品受著作權(quán)法保護(hù)；對古籍僅劃分段落、加注標(biāo)點(diǎn)、補(bǔ)遺、勘誤等，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況認(rèn)定是否作為作品或者作為版式設(shè)計(jì)受著作權(quán)法保護(hù)；6)綜藝節(jié)目視頻：綜藝節(jié)目視頻符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件的，受著作權(quán)法保護(hù)；7)體育賽事節(jié)目視頻：體育賽事節(jié)目視頻符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件的，受著作權(quán)法保護(hù)；58)網(wǎng)絡(luò)游戲：運(yùn)行網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)生的靜態(tài)游戲畫面符合美術(shù)作品要件的，受著作權(quán)法保護(hù)；運(yùn)行網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)生的連續(xù)動(dòng)態(tài)游戲畫面，符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品構(gòu)成要件的，受著作權(quán)法保護(hù)。8.1.5權(quán)利限制判定對權(quán)利限制的情況進(jìn)行判定，若存在本文件第7章所規(guī)定的限制情況之一，則出具判定意見：意見為“存在權(quán)利權(quán)限制的情況，不宜進(jìn)行技術(shù)判定?！?.1.6著作權(quán)權(quán)利的認(rèn)定判定機(jī)構(gòu)判斷委托判定權(quán)利作品是否為受《中華人民共和國著作權(quán)法》規(guī)定保護(hù)的權(quán)利，著作權(quán)包括的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)見《中華人民共和國著作權(quán)法》第十條規(guī)定。8.1.7權(quán)利保護(hù)期的判斷侵權(quán)判定機(jī)構(gòu)判斷委托判定權(quán)利作品的著作權(quán)/版權(quán)是否處于保護(hù)期，權(quán)利的保護(hù)期包括以下情形：a)作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制；b)公民的作品，其發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日；c)法人或者其他組織的作品、著作權(quán)（署名權(quán)除外）由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)；d)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)；e)作者身份不明的作品保護(hù)期為50年，但作者身份一經(jīng)確定則適用一般規(guī)定；f)出版者的版式設(shè)計(jì)權(quán)的保護(hù)期自首次出版后10年；g)表演者享有的表明身份，保護(hù)表演形象不受歪曲等保護(hù)期不受限制；其他自該表演發(fā)生后50年；h)錄音錄像制作者許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其錄音錄像制品的權(quán)利的保護(hù)期自首次制作完成后50年；i)廣播電臺、電視臺享有轉(zhuǎn)播、錄制、復(fù)制自首次播出后50年。8.2權(quán)屬的認(rèn)定判定機(jī)構(gòu)對作品的著作權(quán)歸屬進(jìn)行判斷，按《中華人民共和國著作權(quán)法》相關(guān)規(guī)定進(jìn)行，可包括：a)由公民個(gè)人創(chuàng)作完成的作品，著作權(quán)歸公民個(gè)人；b)由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，著作權(quán)歸法人或其他組織；c)改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)；6d)兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有，沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者；合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán)，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯合作作品整體的著作權(quán)；e)匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時(shí)，不得侵犯原作品的著作權(quán)；f)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報(bào)酬；電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨(dú)使用的作品的作者有權(quán)單獨(dú)行使其著作權(quán)；g)公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除《中華人民共和國著作權(quán)法》第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用，作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品；h)有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：1)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；2)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。i)委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定：1)合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利；2)雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費(fèi)使用該作j)美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有；k)著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利在《中華人民共和國著作權(quán)法》規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移；l)著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其發(fā)表權(quán)、復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利在《中華人民共和國著作權(quán)法》規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國家享有。8.3實(shí)質(zhì)性審查和相似判定8.3.1判定類別著作權(quán)/版權(quán)侵權(quán)行為的實(shí)質(zhì)性審查和相似判定應(yīng)包含以下幾個(gè)方面的認(rèn)定，具體的判定規(guī)則應(yīng)按所屬分類的要求去進(jìn)行：a)侵害著作人身權(quán)的認(rèn)定；b)侵害著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的認(rèn)定；c)侵害鄰接權(quán)的認(rèn)定；7d)侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的認(rèn)定；e)侵害影視作品著作權(quán)的認(rèn)定；f)侵害計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的認(rèn)定；g)其他。8.3.2判定方法判定機(jī)構(gòu)應(yīng)采用委托判定權(quán)利作品中具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)和涉嫌侵權(quán)作品中相對應(yīng)部分的表達(dá)進(jìn)行比較的方法，作出綜合判斷。8.3.3侵害著作人身權(quán)的認(rèn)定8.3.3.1發(fā)表權(quán)8.3.3.1.1發(fā)表權(quán)與合同約定合同僅約定被控侵權(quán)人行使發(fā)表權(quán)，但未對發(fā)表方式進(jìn)行約定的，委托人主張被控侵權(quán)人的發(fā)表方式侵害發(fā)表權(quán)的，不予支持。被控侵權(quán)人發(fā)表作品方式違反合同約定的，委托人可以提起違約之訴或者侵權(quán)之訴。8.3.3.1.2推定發(fā)表的情形作者將其尚未公開發(fā)表的美術(shù)作品原件轉(zhuǎn)讓給他人，可以推定作者同意受讓人以展覽方式發(fā)表其作品，但雙方另有約定的除外。8.3.3.1.3發(fā)表權(quán)屬于一次性權(quán)利即使作品的發(fā)表未經(jīng)著作權(quán)人同意，但作品已經(jīng)公之于眾，他人使用該作品，著作權(quán)人主張侵害發(fā)表權(quán)的，不予支持。8.3.3.2署名權(quán)8.3.3.2.1署名權(quán)的內(nèi)容a)作者有權(quán)決定在其作品上是否署名、是否署真名。對于該作品的演繹作品，作者享有相同的權(quán)利。b)作者未在首次發(fā)表的作品上署名的，不能視為其放棄署名權(quán)。8.3.3.2.2署名方式的審查思路因署名方式發(fā)生的糾紛，判斷是否侵害署名權(quán)，一般考慮如下因素：a)署名方式是否足以使公眾知曉作者與作品之間的聯(lián)系；b)署名方式是否符合行業(yè)慣例及公眾的認(rèn)知習(xí)慣；c)作品的類型、特點(diǎn)以及使用方式；d)當(dāng)事人之間是否存在約定。8.3.3.2.3職務(wù)作品署名權(quán)的行使職務(wù)作品的署名權(quán)歸作者享有，法人或者非法人組織就侵害署名權(quán)的行為提起訴訟的，不予支持。8.3.3.2.4使用作品內(nèi)容與侵害署名權(quán)8判斷被控侵權(quán)人行為是否侵害署名權(quán)，應(yīng)當(dāng)以被控侵權(quán)人直接使用作品內(nèi)容為前提。8.3.3.3保護(hù)作品完整權(quán)判斷是否侵害保護(hù)作品完整權(quán)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮被控侵權(quán)人使用作品的行為是否獲得授權(quán)、被控侵權(quán)人對作品的改動(dòng)程度、被控侵權(quán)人的行為是否對作品或者作者聲譽(yù)造成損害等因素。作者將其著作權(quán)轉(zhuǎn)讓或者許可他人之后，受讓人或者被許可使用人根據(jù)作品的性質(zhì)、使用目的、使用方式可以對作品進(jìn)行合理限度內(nèi)的改動(dòng)。判斷是否屬于在合理限度內(nèi)的改動(dòng)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮作品的類型、特點(diǎn)及創(chuàng)作規(guī)律、使用方式、相關(guān)政策、當(dāng)事人約定、行業(yè)慣例以及是否對作品或者作者聲譽(yù)造成損害等因素。8.3.4侵害著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的認(rèn)定8.3.4.1復(fù)制權(quán)屬于復(fù)制權(quán)控制的行為有如下幾種：a)將作品實(shí)現(xiàn)從平面到平面、從平面到立體、從立體到平面、從立體到立體的再現(xiàn)，未付出獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)的，屬于復(fù)制；b)按照建筑設(shè)計(jì)圖建造建筑作品，屬于復(fù)制；c)按照工程設(shè)計(jì)圖或者產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖施工或者生產(chǎn)不受著作權(quán)法保護(hù)的工程或者產(chǎn)品，不屬于復(fù)制；d)未經(jīng)許可復(fù)制他人作品但未發(fā)行或者以其他方式傳播的，構(gòu)成侵害復(fù)制權(quán)，但法律另有規(guī)定的8.3.4.2發(fā)行權(quán)8.3.4.2.1發(fā)行權(quán)控制的行為發(fā)行權(quán)控制的是以出售、贈(zèng)與方式向公眾提供作品原件或者復(fù)制件的行為，不要求以營利為目的。8.3.4.2.2發(fā)行權(quán)的用盡作品原件和經(jīng)授權(quán)合法制作的作品復(fù)制件經(jīng)著作權(quán)人許可，首次以銷售或者贈(zèng)與方式轉(zhuǎn)讓所有權(quán)后，他人對該特定原件或者復(fù)制件再次發(fā)行的，不構(gòu)成侵害發(fā)行權(quán)。8.3.4.3出版權(quán)8.3.4.3.1侵害專有出版權(quán)的認(rèn)定未經(jīng)許可出版他人享有專有出版權(quán)的作品的全部或者主要部分的，或者雖然排列順序有所變化但作品內(nèi)容相同或者實(shí)質(zhì)性相似的，構(gòu)成侵害專有出版權(quán)。8.3.4.3.2出版者合理注意義務(wù)的判斷判斷出版者是否盡到合理注意義務(wù)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮委托人主張保護(hù)的作品知名度、被訴侵權(quán)出版物類型、二者的相似程度、被訴侵權(quán)內(nèi)容在委托人主張保護(hù)的作品或者被訴侵權(quán)作品中所占比例等因素。8.3.4.3.3出版者未盡到合理注意義務(wù)的判斷具有下列情形之一的，可以根據(jù)案件情況認(rèn)定出版者未盡到合理注意義務(wù)：a)出版合同中的被訴侵權(quán)作品的作者姓名與出版物實(shí)際署名不一致；9b)被訴侵權(quán)作品屬于演繹作品，出版者在簽訂合同時(shí)沒有審查作者是否得到原作品著作權(quán)人的授權(quán)；c)被訴侵權(quán)作品中有大量內(nèi)容與在先發(fā)表的具有較高知名度作品相同；d)其他可以認(rèn)定出版者未盡到合理注意義務(wù)的情形。8.3.4.3.4出版者盡到合理注意義務(wù)的判斷具有下列情形之一的，可以根據(jù)案件情況認(rèn)定出版者盡到了合理注意義務(wù)：a)出版社經(jīng)作者授權(quán)出版被訴侵權(quán)作品，但該作品的專用出版權(quán)事前已經(jīng)轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用且尚未出版發(fā)行，出版者對此不知情的；b)作者事前未告知出版者其作品屬于演繹作品且原作品未發(fā)表，出版者無法判斷該作品是否屬于演繹作品；c)被訴侵權(quán)作品屬于職務(wù)作品或者合作作品，作者事前未將創(chuàng)作過程如實(shí)告知出版者，出版者無其他途徑知曉創(chuàng)作過程，無法判斷該出版物是否屬于職務(wù)作品或者合作作品；d)被訴侵權(quán)作品的授權(quán)鏈條完整，授權(quán)者身份及授權(quán)文件真實(shí)、合法；e)其他可以認(rèn)定出版者盡到合理注意義務(wù)的情形。8.3.4.4表演權(quán)表演權(quán)控制的行為包括現(xiàn)場表演和機(jī)械表演。前者是指表演者直接向現(xiàn)場觀眾表演作品的行為；后者是指通過機(jī)器設(shè)備等手段向公眾傳播作品的表演的行為，但下列情形不屬于（機(jī)械）表演權(quán)控制的范圍，可以適用著作權(quán)法其他規(guī)定予以調(diào)整：a)廣播電臺、電視臺以無線方式傳播對作品的表演或者后續(xù)的以無線或者有線方式轉(zhuǎn)播該表演；b)通過互聯(lián)網(wǎng)以交互式手段傳播作品的表演；c)放映電影作品或者以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品等。8.3.4.5放映權(quán)通過放映機(jī)、幻燈機(jī)等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品等屬于放映行為。被控侵權(quán)人未經(jīng)許可將來源于信息網(wǎng)絡(luò)的電影等作品，通過放映機(jī)等設(shè)備向現(xiàn)場觀眾進(jìn)行公開再現(xiàn)的，構(gòu)成侵害放映權(quán)的行為，但法律另有規(guī)定除外。8.3.4.6廣播權(quán)8.3.4.6.1廣播權(quán)控制的行為廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為:a)將其播放的廣播、電視以有線或者無線方式轉(zhuǎn)播；b)將其播放的廣播、電視錄制以及復(fù)制；c)將其播放的廣播、電視通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播。廣播電臺、電視臺行使《中華人民共和國著作權(quán)法》第四十六條規(guī)定的權(quán)利，不得影響、限制或者侵害他人行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。以有線方式直接傳播作品，不屬于廣播權(quán)控制的行為，可以適用著作權(quán)法其他規(guī)定予以調(diào)整。8.3.4.6.2廣播權(quán)與廣播組織廣播權(quán)的權(quán)利主體是作品著作權(quán)人，廣播組織權(quán)的權(quán)利主體是廣播電臺、電視臺。8.3.4.7改編權(quán)8.3.4.7.1改編權(quán)控制的行為作者未經(jīng)許可在被訴侵權(quán)作品中使用了原作品的表達(dá)，并創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品，屬于改編行為。作者僅使用了原作品中不具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，原作品著作權(quán)人主張構(gòu)成侵害改編權(quán)的，不予支持。8.3.4.7.2改編與作品體裁侵害改編權(quán)不以作品體裁、類型的變化為要件。未經(jīng)許可，將他人作品改編為相同體裁的作品，可以依據(jù)改編權(quán)控制的行為的規(guī)定認(rèn)定是否侵害改編權(quán)。8.3.4.7.3改編與復(fù)制作者未經(jīng)許可在被訴侵權(quán)作品中使用了原作品的表達(dá)，但并未形成新的作品，屬于復(fù)制行為。原作品著作權(quán)人主張構(gòu)成侵害改編權(quán)的，不予支持。8.3.4.7.4改編作品權(quán)屬和權(quán)利行使在原作品基礎(chǔ)上再創(chuàng)作形成的改編作品，著作權(quán)由改編者享有。改編者有權(quán)禁止他人使用改編作品。改編者行使其著作權(quán)應(yīng)當(dāng)取得原作品著作權(quán)人許可。他人使用改編作品應(yīng)當(dāng)同時(shí)取得改編作品著作權(quán)人和原作品著作權(quán)人許可。8.3.4.8“兜底”條款的適用適用著作權(quán)法第十條第一款第十七項(xiàng)規(guī)定的“由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利”時(shí)，一般考慮如下因素：a)是否可以將被訴侵權(quán)行為納入著作權(quán)法第十條第一款第一項(xiàng)至第十六項(xiàng)的保護(hù)范圍；b)對被訴侵權(quán)行為若不予制止，是否會(huì)影響著作權(quán)法已有權(quán)利的正常行使；c)對被訴侵權(quán)行為若予以制止，是否會(huì)導(dǎo)致創(chuàng)作者、傳播者和社會(huì)公眾之間的重大利益失衡。8.3.5侵害鄰接權(quán)的認(rèn)定8.3.5.1表明表演者身份的方式表明表演者身份的方式應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)表演者與其表演之間的聯(lián)系。當(dāng)事人對于表明表演者身份的方式發(fā)生爭議的，一般考慮表演活動(dòng)的特點(diǎn)、傳播方式以及相關(guān)行業(yè)慣例等因素。下列情形可以認(rèn)定表明了表演者的身份：a)在演出廣告、宣傳欄、節(jié)目單或者文藝刊物刊登的劇照上標(biāo)明表演者姓名（名稱b)在節(jié)目表演前后，由主持人介紹表演者的姓名（名稱）；c)廣播電臺、電視臺播報(bào)表演者的姓名（名稱）；d)以屏幕上的字幕形式標(biāo)明表演者的姓名（名稱）。8.3.5.2電影作品與表演者權(quán)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中，表演者就其在作品中的表演主張財(cái)產(chǎn)性權(quán)利的，不予支持。8.3.5.3錄音錄像制作者權(quán)除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)許可使用他人受著作權(quán)法保護(hù)的作品制作錄音錄像制品，構(gòu)成侵害著作權(quán)；未經(jīng)該錄音錄像制作者許可使用該錄音錄像制品的，構(gòu)成侵害錄音錄像制作者權(quán)。被控侵權(quán)人未經(jīng)許可翻錄他人制作的錄音制品，或者在翻錄基礎(chǔ)上編輯制作新的錄音制品進(jìn)行發(fā)行的，既侵害了相關(guān)的表演者權(quán)，也侵害了被翻錄制品的錄音制作者權(quán)。8.3.5.4音源同一性的證明當(dāng)事人對于被訴侵權(quán)的錄音制品是否來源于委托人主張權(quán)利的錄音制品發(fā)生爭議的，委托人應(yīng)當(dāng)舉證證明雙方錄音制品音源相同。委托人舉證證明雙方的錄音制品中的表演者、詞曲、編曲等因素相同的，可以認(rèn)定音源同一，但有相反證據(jù)的除外。8.3.5.5廣播組織權(quán)廣播組織權(quán)可以控制以有線和無線方式進(jìn)行的轉(zhuǎn)播，但是不能控制通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的轉(zhuǎn)播。8.3.5.6版式設(shè)計(jì)權(quán)保護(hù)范圍被控侵權(quán)人使用了與委托人相同或者基本相同的版式設(shè)計(jì)，出版同一作品的，構(gòu)成侵害版式設(shè)計(jì)權(quán)。將圖書、報(bào)刊掃描復(fù)制后在互聯(lián)網(wǎng)上傳播的，構(gòu)成侵害版式設(shè)計(jì)權(quán)。8.3.6侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的認(rèn)定8.3.6.1侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)行為在侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)案件中，應(yīng)當(dāng)將被訴侵權(quán)行為區(qū)分提供內(nèi)容（作品、表演、錄音錄像制品）行為和提供技術(shù)服務(wù)行為。8.3.6.2直接侵權(quán)未經(jīng)許可單獨(dú)或者以分工合作方式共同提供作品、表演、錄音錄像制品的行為，屬于直接侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。各被控侵權(quán)人之間或者被控侵權(quán)人與他人之間具有共同提供涉案作品、表演、錄音錄像制品的主觀意思聯(lián)絡(luò)，且為實(shí)現(xiàn)前述主觀意思聯(lián)絡(luò)客觀上實(shí)施了相應(yīng)行為的，可以認(rèn)定構(gòu)成前款所規(guī)定情形。8.3.6.3教唆、幫助侵權(quán)被控侵權(quán)人作為技術(shù)服務(wù)提供者構(gòu)成教唆、幫助侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)以存在直接侵權(quán)行為為前提條件。8.3.6.4信息存儲空間服務(wù)提供者“應(yīng)知”的判斷8.3.6.4.1信息存儲空間服務(wù)提供者同時(shí)符合下列條件的，可以認(rèn)定其具有“應(yīng)知”的過錯(cuò)：a)能夠合理地認(rèn)識到涉案作品、表演、錄音錄像制品在其存儲空間傳播；b)能夠合理地認(rèn)識到網(wǎng)絡(luò)用戶未經(jīng)權(quán)利人的許可提供涉案作品、表演、錄音錄像制品。8.3.6.4.2有以下情形之一的，可以推定信息存儲空間服務(wù)提供者“能夠合理地認(rèn)識到涉案作品、表演、錄音錄像制品在其存儲空間傳播”，但有相反證據(jù)的除外：a)涉案作品、表演、錄音錄像制品或者與其相關(guān)的信息位于首頁、各欄目首頁或者其他主要頁面等可被明顯感知的位置；b)對涉案作品、表演、錄音錄像制品的主題或者內(nèi)容主動(dòng)進(jìn)行選擇、編輯、修改、整理、推薦或者為其設(shè)立專門排行榜的；c)其他情形。8.3.6.4.3有以下情形之一的,可以推定信息存儲空間網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者“能夠合理地認(rèn)識到網(wǎng)絡(luò)用戶提供涉案作品、表演、錄音錄像制品未經(jīng)權(quán)利人的許可”，但有相反證據(jù)的除外：a)網(wǎng)絡(luò)用戶提供的是專業(yè)制作且內(nèi)容完整的影視作品、音樂作品、表演、錄音錄像制品，或者處于熱播、熱映期間的影視作品、知名度較高的其他作品以及相關(guān)的表演、錄音錄像制品；b)網(wǎng)絡(luò)用戶提供的是正在制作過程中且按照常理制作者不可能準(zhǔn)許其傳播的影視作品、音樂作品、表演、錄音錄像制品；c)其他明顯的侵權(quán)事實(shí)。8.3.6.5提供鏈接服務(wù)行為的認(rèn)定存在以下情形之一的，可以初步認(rèn)定其提供的是鏈接服務(wù)：a)涉案作品、表演、錄音錄像制品的播放是自被控侵權(quán)人網(wǎng)站跳轉(zhuǎn)至第三方網(wǎng)站進(jìn)行的；b)涉案作品、表演、錄音錄像制品的播放雖在被控侵權(quán)人網(wǎng)站進(jìn)行，但其提供的證據(jù)足以證明涉案作品、表演、錄音錄像制品置于第三方網(wǎng)站的；c)其他情形。單獨(dú)依據(jù)播放畫面的水印或者影片介紹中播放來源的圖標(biāo)、文字等，不宜認(rèn)定被控侵權(quán)人實(shí)施的是鏈接服務(wù)行為。8.3.6.6鏈接服務(wù)提供者“應(yīng)知”的判斷有下列情形之一的，可以認(rèn)定鏈接服務(wù)提供者具有“應(yīng)知”的過錯(cuò)：a)鏈接服務(wù)提供者對被鏈接的涉案作品、表演、錄音錄像制品進(jìn)行了主動(dòng)的選擇、編輯、推薦，公眾可以在設(shè)鏈網(wǎng)站上可以直接下載、瀏覽或者其他方式獲得的；b)鏈接服務(wù)提供者設(shè)置定向鏈接，且被鏈接網(wǎng)站未經(jīng)許可提供涉案作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)行為明顯的；c)其他情形。8.3.6.7通過破壞或者避開技術(shù)措施設(shè)置鏈接的行為對于通過破壞或者避開技術(shù)措施設(shè)置鏈接的行為，委托人依據(jù)著作權(quán)法第十條第一款第十二項(xiàng)主張權(quán)利的，可以根據(jù)案件情況予以支持。8.3.6.8“改變”的理解信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第二十二條規(guī)定所稱“改變”，是指對服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品的內(nèi)容進(jìn)行了改變。下列行為不應(yīng)視為對服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品進(jìn)行了改變：a)僅對作品、表演、錄音錄像制品的存儲格式進(jìn)行了改變；b)對作品、表演、錄音錄像加注數(shù)字水印等網(wǎng)站標(biāo)識；c)在作品、表演、錄音錄像之前或者結(jié)尾處投放廣告以及在作品、表演、錄音錄像中插播廣告。8.3.6.9直接獲得經(jīng)濟(jì)利益的理解網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因提供信息存儲空間服務(wù)，按照時(shí)間、流量等向用戶收取標(biāo)準(zhǔn)服務(wù)費(fèi)用的，不屬于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第二十二條第四項(xiàng)所稱的“從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟(jì)利益”。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者因提供信息存儲空間服務(wù)而收取的一般性廣告費(fèi)，不認(rèn)定為直接獲得的經(jīng)濟(jì)利益。8.3.6.10鏈接服務(wù)提供者進(jìn)入避風(fēng)港的要件根據(jù)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第二十三條，免除提供搜索、鏈接服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的損害賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下兩個(gè)條件：a)對被鏈接的作品、表演、錄音錄像制品是否侵權(quán)不“明知”并且不“應(yīng)知”；b)接到權(quán)利人的通知后，及時(shí)斷開與侵權(quán)作品、表演、錄音錄像制品的鏈接。8.3.6.11通知的認(rèn)定權(quán)利人提交的通知應(yīng)符合信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第十四條的規(guī)定。權(quán)利人提交的通知未包含被訴侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品的網(wǎng)絡(luò)地址，但網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者根據(jù)該通知提供的信息對被訴侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品能夠足以準(zhǔn)確定位的，可以認(rèn)定權(quán)利人發(fā)出了通知。對被訴侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品是否能夠足以準(zhǔn)確定位，應(yīng)當(dāng)考慮網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的服務(wù)類型、權(quán)利人要求刪除或者斷開鏈接的文字作品或者表演、錄音錄像制品的文件類型以及作品、表演、錄音錄像制品的名稱是否具有特定性等具體情況認(rèn)定。8.3.6.12網(wǎng)頁快照行為的認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在提供搜索服務(wù)時(shí)以快照形式在其服務(wù)器上生成作品、表演、錄音錄像制品的復(fù)制件并通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供，使得公眾能夠在選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的，構(gòu)成提供內(nèi)容的行為。網(wǎng)頁快照服務(wù)提供者以搜索、鏈接或者系統(tǒng)緩存為由提出不侵權(quán)抗辯的，不予支持。網(wǎng)頁快照服務(wù)提供行為侵權(quán)的認(rèn)定，與快照來源網(wǎng)頁內(nèi)容是否侵權(quán)無關(guān)。8.3.6.13網(wǎng)頁快照合理使用的認(rèn)定判斷網(wǎng)頁快照提供行為是否屬于不影響相關(guān)作品的正常使用，且未不合理損害權(quán)利人對該作品合法權(quán)益情形的，可以綜合考慮如下因素：a)提供網(wǎng)頁快照的主要用途；b)委托人是否能夠通過通知?jiǎng)h除等方法，最大限度地縮小損害范圍；c)委托人是否已明確通知被控侵權(quán)人刪除網(wǎng)頁快照；d)被控侵權(quán)人是否在知道涉嫌侵權(quán)的情況下，仍未及時(shí)采取任何措施；e)被控侵權(quán)人是否從網(wǎng)頁快照提供行為中直接獲取利益；f)其他相關(guān)因素。8.3.6.14定時(shí)播放網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可通過信息網(wǎng)絡(luò)按照事先安排的時(shí)間表向公眾提供作品在線播放的，不構(gòu)成侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，但著作權(quán)人依據(jù)著作權(quán)法第十條第一款第十七項(xiàng)主張權(quán)利的，應(yīng)予支持。8.3.6.15同步轉(zhuǎn)播網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者未經(jīng)許可通過網(wǎng)絡(luò)同步轉(zhuǎn)播作品，著作權(quán)人依據(jù)著作權(quán)法第十條第一款第十七項(xiàng)主張權(quán)利的，應(yīng)予支持。8.3.6.16技術(shù)措施的類型信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例第二十六條規(guī)定的技術(shù)措施是指為保護(hù)權(quán)利人在著作權(quán)法上的正當(dāng)利益而采取的控制瀏覽、欣賞或者控制使用作品、表演、錄音錄像制品的技術(shù)措施。下列情形中的技術(shù)措施不屬于受著作權(quán)法保護(hù)的技術(shù)措施：a)用于實(shí)現(xiàn)作品、表演、錄音錄像制品與產(chǎn)品或者服務(wù)的捆綁銷售；b)用于實(shí)現(xiàn)作品、表演、錄音錄像制品價(jià)格區(qū)域劃分；c)用于破壞未經(jīng)許可使用作品、表演、錄音錄像制品的用戶的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)；d)其他與權(quán)利人在著作權(quán)法上的正當(dāng)利益無關(guān)的技術(shù)措施。8.3.6.17技術(shù)措施的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)受著作權(quán)法保護(hù)的技術(shù)措施應(yīng)為有效的技術(shù)措施。技術(shù)措施是否有效，應(yīng)當(dāng)以一般用戶掌握的通常方法是否能夠避開或者破解為標(biāo)準(zhǔn)。技術(shù)人員能夠通過某種方式避開或者破解技術(shù)措施的，不影響技術(shù)措施的有效性。8.3.6.18網(wǎng)購商品案件的管轄通過互聯(lián)網(wǎng)購買被訴侵權(quán)商品的，不應(yīng)僅以買受人指定的收貨地為依據(jù)認(rèn)定侵權(quán)行為地。8.3.6.19網(wǎng)站經(jīng)營者的認(rèn)定網(wǎng)站登記備案信息、網(wǎng)站中標(biāo)示的信息載明的經(jīng)營者，是網(wǎng)站經(jīng)營者。上述經(jīng)營者主體不一致的，可以認(rèn)定為共同經(jīng)營者，但有相反證據(jù)的除外。8.3.7侵害影視作品著作權(quán)的認(rèn)定8.3.7.1具有較高知名度的作品名稱具有較高知名度的影視作品名稱在符合相關(guān)條件時(shí)可以適用反不正當(dāng)競爭法予以保護(hù)。8.3.7.2角色形象的保護(hù)影視作品中的角色形象，屬于肖像權(quán)保護(hù)范圍的，可以適用《中華人民共和國民法典》保護(hù)，符合美術(shù)作品構(gòu)成要件的，也可以適用著作權(quán)法保護(hù)。8.3.7.3未經(jīng)行政審批的境外影視作品委托人主張保護(hù)的是境外影視作品的，不應(yīng)以未經(jīng)行政審批為由不予保護(hù)。8.3.7.4影視作品權(quán)屬的認(rèn)定除有相反證據(jù)外，可以根據(jù)電影、電視劇等影視作品上明確標(biāo)明的權(quán)屬信息確定著作權(quán)人。未明確標(biāo)明權(quán)屬信息的，可以認(rèn)定在片頭或者片尾署名的出品單位為著作權(quán)人，無出品單位署名的，可以認(rèn)定署名的攝制單位為著作權(quán)人，但有相反證據(jù)的除外。制作許可證、拍攝許可證、發(fā)行許可證、公映許可證等行政機(jī)關(guān)頒發(fā)的證照，可以作為認(rèn)定權(quán)屬的參考，在無其他證據(jù)佐證的情況下，不宜單獨(dú)作為認(rèn)定權(quán)屬的依據(jù)。8.3.7.5境外機(jī)構(gòu)證明文件的效力經(jīng)國家版權(quán)管理機(jī)關(guān)同意的境外機(jī)構(gòu)對影視作品權(quán)屬情況出具的證明文件，可以作為認(rèn)定著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)，但有相反證據(jù)的除外。8.3.7.6被訴侵權(quán)內(nèi)容的確定當(dāng)事人應(yīng)說明主張權(quán)利作品的內(nèi)容、被訴侵權(quán)作品的內(nèi)容以及二者之間的對應(yīng)關(guān)系，同時(shí)涉及影視作品、劇本、小說等多個(gè)作品的，還應(yīng)說明上述作品之間的關(guān)系。8.3.7.7侵權(quán)認(rèn)定基本規(guī)則被訴侵權(quán)作品與委托人主張權(quán)利的在先作品的相關(guān)內(nèi)容相同或者實(shí)質(zhì)性相似，被控侵權(quán)人在創(chuàng)作時(shí)接觸過委托人主張權(quán)利的作品或者存在接觸的可能，且被控侵權(quán)人不能舉證或者說明被訴侵權(quán)作品合法來源的，可以認(rèn)定被控侵權(quán)人侵害了委托人著作權(quán)。8.3.7.8“接觸”的判斷8.3.7.8.1判斷被控侵權(quán)人是否接觸過在先作品或者存在接觸的可能時(shí)，一般考慮如下因素：a)在先作品是否已經(jīng)公開發(fā)表；b)在先作品未發(fā)表的，但被訴侵權(quán)作品作者或者其關(guān)聯(lián)主體與在先作者之間是否存在投稿、合作洽談等情況。8.3.7.8.2被訴侵權(quán)作品與在先作品的表達(dá)相同或者高度相似，足以排除獨(dú)立創(chuàng)作可能性，且被控侵權(quán)人未作出合理解釋的，可以根據(jù)在案證據(jù)推定被控侵權(quán)人接觸過在先作品。8.3.7.9作品表達(dá)的對比8.3.7.9.1委托人應(yīng)當(dāng)提交在先作品與被訴侵權(quán)作品之間的對比說明或者列表，具體列明二者相關(guān)內(nèi)容的對應(yīng)情況，被控侵權(quán)人對此有異議的，應(yīng)當(dāng)逐一說明理由或者提供相反證據(jù)。8.3.7.9.2經(jīng)當(dāng)事人申請或者認(rèn)為確有必要的，具有專業(yè)經(jīng)驗(yàn)的人員可以作為專家輔助人員參加糾紛處理，也可以委托鑒定機(jī)構(gòu)對在先作品與被訴侵權(quán)作品的表達(dá)進(jìn)行對比。8.3.7.10實(shí)質(zhì)性相似的判斷8.3.7.10.1判斷作品是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似一般采用綜合判斷的方法。8.3.7.10.2判斷作品是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，應(yīng)比較作者在作品表達(dá)中的取舍、選擇、安排、設(shè)計(jì)等是否相似，不應(yīng)從主題、創(chuàng)意、情感等思想層面進(jìn)行比較。8.3.7.10.3判斷作品是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，一般考慮如下因素：a)臺詞、旁白等是否相似；b)人物設(shè)置、人物關(guān)系是否相似；c)具體情節(jié)的邏輯編排是否相似；d)是否存在相同的語法表達(dá)、邏輯關(guān)系、歷史史實(shí)等錯(cuò)誤；e)特殊的細(xì)節(jié)設(shè)計(jì)是否相同；f)兩作品相似的表達(dá)是否屬于委托人主張權(quán)利作品的核心內(nèi)容；g)其他因素。8.3.7.11相同歷史題材作品實(shí)質(zhì)性相似的判斷8.3.7.11.1根據(jù)相同歷史題材創(chuàng)作作品中的題材主線、史實(shí)脈絡(luò)，屬于思想范疇。8.3.7.11.2選擇某一類主題進(jìn)行創(chuàng)作時(shí)，不可避免地采用某些事件、人物、布局、場景，這種表現(xiàn)特定主題不可或缺的表達(dá)不受著作權(quán)法保護(hù)。8.3.7.11.3在作品對比方面，應(yīng)當(dāng)著重查明被訴侵權(quán)作品是否使用了在先作品在描述相關(guān)歷史時(shí)的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)。8.3.7.12攝制權(quán)與保護(hù)作品完整權(quán)著作權(quán)人許可他人將其作品攝制成電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的，視為已同意對其作品進(jìn)行必要的改動(dòng)。因影視作品的特殊藝術(shù)表現(xiàn)手法所做的改動(dòng)，以及因政策規(guī)定、技術(shù)水平、拍攝設(shè)備等所