《合同法學》案例闡釋教學課件

《合同法學》案例闡釋

代中現(xiàn)副教授律師666666《合同法》(第二版)王利明/王軼/房紹坤ISBN：9787300039800出版社：中國人民大學出版社版次：2007-04市場價格：42.00法律體系概覽圖英美法系〔判例法、衡平法〕大陸法系〔條文、法典〕包括公法和私法、實體法和程序法

憲法、行政法〔行政復議法、行政訴訟法、行政監(jiān)察法〕公法刑事法〔刑法〔實體法〕、刑事訴訟法〔程序法〕〕

經(jīng)濟法〔反壟斷法、不公平競爭法、銀行法、勞動法等〕

民事法〔民法〔實體法〕、民事訴訟法、仲裁法〔程序法〕〕私法商法〔公司法、證券法等〕國際法〔國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟法、國際商法〕

合同法在民法體系中的位置

物權(quán)法財產(chǎn)權(quán)法知識產(chǎn)權(quán)法合同法債權(quán)法民法侵權(quán)法人格權(quán)法人身權(quán)法：身份權(quán)法

第一節(jié)合同與合同法一、合同合同是指平等主體的自然人、法人或其他組織之間設立、變更或終止民事權(quán)利義務關系的意思表示一致的民事法律行為〔協(xié)議〕。1、概念2、法律特征一、合同是一種民事法律行為〔不包括非法律事實中的行為，如宴請之約、打賭之約〕二、合同是雙方或多方意思表示一致〔平等、自愿的根底上；區(qū)別于行政合同、勞動合同；區(qū)別于單方法律行為，如訂立遺囑、對無權(quán)代理的追認、債務的免除等〕三、合同以產(chǎn)生、變更和終止民事權(quán)利義務關系為內(nèi)容；四、合同針對的是財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關系〔如物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等；不包括人身關系婚姻、收養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)〕3、合同類型(補充)一、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同買賣合同；供用電、水、氣、熱力合同；贈與合同；借款合同；二、轉(zhuǎn)讓使用權(quán)的合同租賃合同；融資租賃合同；專利實施許可合同；三、提供效勞的合同

承攬合同；

建設工程合同；

運輸合同；

保管合同；

倉儲合同；

委托合同；

3、合同類型(補充)技術(shù)合同〔轉(zhuǎn)讓、開發(fā)、效勞、咨詢〕；行紀合同；居間合同；四、提供擔保的合同保證合同；抵押合同；質(zhì)押合同；定金合同；4、市場經(jīng)濟與契約精神一諾千金！第二節(jié)合同法的概念、性質(zhì)和根本原那么我國春秋戰(zhàn)國時期法家慎到：“法非天降，非地生，發(fā)于人間，符合人心而已?！薄吨腥A人民共和國合同法》于1999年10月1日起實施，共23章，428條，包括總那么、分那么和附那么，此前的《經(jīng)濟合同法》、《涉外經(jīng)濟合同法》和《技術(shù)合同法》同時廢止。秩序、公平、正義與效率！一、合同法的概念是調(diào)整合同關系的法律標準的總稱。包括合同訂立、成立、生效、變更、撤銷和違約責任等問題。二、《合同法》的法律性質(zhì)1、屬于私法性質(zhì)，“私益”〔公益〕、“意思自治”〔政府干預〕2、屬于任意法〔強制法〕，“引導性標準”〔強制性標準〕3、以市民社會為功能范域，包括個人的衣食住行；市民社會的生產(chǎn)、分配、交換和消費；1、自由原那么；“天賦人權(quán)”、“人生而自由”、“意思自治”、“合同自由”；2、公平原那么；“給付與對待給付的等值性”〔約因consideration〕,“風險分配的合理性”〔如在承攬、保管、倉儲、運輸和行紀合同中風險承擔由原來的“所有人主義”改為“交付主義”；3、老實信用原那么；“帝王條款”、“市場道德”、“倫理價值和社會道德理想”的保障4、公序良俗原那么；“善良風俗”、“公共秩序”。三、合同法的原那么〔價值理念〕第三節(jié)合同的訂立一、合同訂立的根本要求〔一〕合同的訂立的涵義〔二〕合同訂立的根本要求：合同的訂立是指當事人雙方為明確相互之間的權(quán)利義務，而進行協(xié)商、達成一致的法律行為。老實信用原那么；公平、自由協(xié)商原那么；公序良俗原那么，依法訂立原那么。二、訂立合同的方式〔要約與承諾〕(一)要約要約是指希望和他人訂立合同的意思表示。１、要約必須具備的條件要約內(nèi)容具體確定；說明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束；

2、要約的法律后果要約到達受要約人時生效；要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達；要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。3、要約生效后具有法律約束力其法律約束力表現(xiàn)在：一是要約一經(jīng)生效，要約人不得隨意撤銷或者變更要約的內(nèi)容；二是受要約人一旦完全接受要約〔承諾〕，合同就成立了，本體效力；4、要約的失效有以下情形之一的，要約失效拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更；5.要約與要約邀請的區(qū)別

〔ThedifferencebetweenOfferandOfferInvitation〕

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，又稱要約引誘。幾種常見的要約邀請：〔1〕寄送的價目表;〔2〕拍賣廣告;〔3〕招標公告;〔4〕招股說明書;(5)商業(yè)廣告〔符合要約規(guī)定的視為要約〕?！捕吵兄Z承諾是指要約的相對人〔受要約人〕完全同意要約的意思表示。承諾于要約指定的期限或者合理的期限內(nèi)到達要約人時生效。1、承諾的內(nèi)容〔承諾有效成立的必備條件〕承諾內(nèi)容應當與要約內(nèi)容一致；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約；有關合同的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。2、承諾的效力承諾通知到達要約人時生效；承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約要求作出承諾行為時生效；承諾生效時合同成立；承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人；

3、逾期承諾和承諾的延遲(1)逾期的承諾〔LateAcceptance〕A.是指受要約人逾期做出的承諾；B.遲到的承諾原那么上視作新要約；C.作為例外，如要約人及時通知承諾有效的，合同成立。(2)延遲的承諾〔DelayingAcceptance〕A.是指受要約人于承諾期內(nèi)發(fā)出承諾，但由于第三人原因或其他情形導致承諾逾期到達要約人；B.承諾延遲原那么上有效；C.作為例外，如要約人及時通知因逾期而不接受的，為新要約。4、承諾的方式★承諾必須由受要約人做出?！锍兄Z應當以通知的方式做出。承諾通知可以是口頭形式或者書面形式，還可以通過行為做出承諾。10月5日，某電器商行向國外某著名品牌音響代理商發(fā)函，并列明各項條件，注明如同意，請于收到信函后7日內(nèi)函復告之。由于此音響為馬來西亞組裝，受東南亞金融危機的影響，開工缺乏，代理商又沒有存貨準備，因而一時又無法組織起貨源，所以代理商10月10日收到信函后沒有立即答復。直到10月19日，也就是其接到信函后的第9天，代理商得知供貨有保證后，才函復電器商行同意其一切條件，并按期交貨。然而，按正常情形此函已不能及時到達要約人，因此，代理商于當天又向電器商行發(fā)了一個電報，將情況作了解釋與說明。此電當天到達。10月22日，商行受到承諾函。然而，由于銷售市場的變化，商行已不準備再訂購這批音響了，遂沒有答復。而代理商卻認為該承諾已生效，便開始發(fā)貨，商行拒收，雙方遂起糾紛。案例一案例一分析對本案的正確表述是：★代理商的承諾未生效，因為該承諾不是在承諾有效期內(nèi)作出的；★代理商的承諾未生效，因為本案中的電報不構(gòu)成對承諾的通知；★代理商的承諾應視為新要約；★商行沒有通知代理商其不接受該遲到承諾的義務；5、合同的成立與生效

A.絕大多數(shù)合同，成立即生效；

B.有些合同成立并不意味著當即生效：法律法規(guī)規(guī)定須批準登記的；合同附生效條件和期限的。(subjecttofinalconfirmation)

當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

C.以下合同雖然成立，但不能生效：未經(jīng)批準的；生效條件未能成就的；可撤銷的合同被撤銷，合同自始無效。第四節(jié)締約過失責任一、概念：締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中,一方當事人因主觀過錯，違反老實信用原那么，給對方造成損失而應當承擔的賠償責任。1、締結(jié)合同過程中產(chǎn)生的責任〔違反的不是合同義務，而是基于誠信原那么產(chǎn)生的法定義務；合同之債與法定之債〕；二、締約過失責任具有以下特征：締約過失責任具有以下特征：2、是對信賴利益損失的保護，民法“無損失，無責任”3、締約過失發(fā)生期間：始于要約生效，止于合同成立。三、締約過失責任的構(gòu)成要件：1、締約當事人違反先合同義務〔雙方因締約關系而產(chǎn)生的協(xié)助、告知、保密、照顧、注意、保護及其他依誠信原那么和交易習慣產(chǎn)生的義務〕2、締約相對人遭受損失；締約過失責任的構(gòu)成要件：3、違反先合同義務一方有過錯〔成心：明知卻希望或放任；過失：應當預見，但由于“疏忽大意”或“輕信可以防止”〕4、行為與損害之間存在因果關系4、締約過失責任產(chǎn)生的主要類型：1、假借訂立合同，惡意進行磋商；2、成心隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；3、泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4、有其他違背老實信用原那么的行為。5、締約過失責任的賠償范圍《合同法》第42條僅規(guī)定了應承擔賠償責任,對范圍未作明文規(guī)定.1.賠償?shù)臄?shù)額不超過履行利益；2.直接損失〔訂立合同支出的費用包括郵電、交通、考察、差旅等合理費用；準備履行合同所支出的費用；上述費用的利息損失〕；3.間接損失限于喪失與第三人訂立合同時機所產(chǎn)生的損失〔客觀可以預見的范圍〕.第五節(jié)合同形式和主要條款１、合同形式書面形式；口頭形式；其他形式２、合同主要條款３、格式合同第六節(jié)效力未定的合同一、效力未定合同的含義二、效力未定合同的種類〔一〕限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的合同〔二〕無權(quán)代理訂立的合同〔沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止；相對人：催告1個月期限內(nèi)追認，撤銷權(quán)〕〔三〕無處分權(quán)人訂立的合同〔四〕自己代理和雙方代理訂立的合同第七節(jié)表見代理訂立的合同一、表見代理的含義表見代理：是指代理人雖不具有代理權(quán)，但具有代理權(quán)的外表要件，這些外表要件足以使得無過錯的相對人有理由相信其有代理權(quán)，從而訂立合同，而由被代理人承擔法律后果。案例：A公司業(yè)務員甲常年負責A公司與大客戶B公司的業(yè)務往來，08年7月1日A公司開出了甲，但未及時告知B公司。7月10日，甲又以A公司名義與B公司簽訂了一份合同，并按照通常做法提款后逃匿，B公司要求A公司履約，A認為該合同與己無關，予以拒絕。1、A公司不承擔責任；2、A公司應與B分擔損失；3、A公司應承擔主要責任；4、A公司應當承擔簽約后果；

二、表見代理的構(gòu)成1、行為人無代理權(quán)，但以本人名義訂立合同；2、第三人善意且無過失，與行為人訂立的合同合法；3、第三人有理由相信行為人有代理權(quán)。(1)行為人與被代理人間存在雇傭關系，但由于種種原因被代理人未將二者雇傭關系終止的事實公告或行為人手中仍持有雇傭關系存在的法律文件；(2)行為人與被代理人間曾存在授權(quán)委托關系，但由于種種原因，授權(quán)結(jié)束后行為人仍持有被代理人的代理證明文件；如蓋有合同專用章或公章的空白合同書、空白授權(quán)委托書等。注意:不構(gòu)成表見代理的兩種情形1、盜用他人介紹信、蓋有合同專用章或公章的空白合同書、空白授權(quán)委托書簽訂的合同；2、借用他人介紹信、蓋有合同專用章或公章的空白合同書、空白授權(quán)委托書簽訂的合同；〔共同訴訟人；連帶責任人〕第八節(jié)無效合同一、無效合同：是指雖然經(jīng)當事人協(xié)商成立，但因不符合法律要求而不予成認和保護的合同。自始無效；確定無效；當然無效〔即無論是否經(jīng)過法院、仲裁庭確認都是無效的〕；二、導致合同無效的事由〔一〕行為人不具有行為能力的合同自然人民事權(quán)利能力〔始于出生，終于死亡〕和民事行為能力1、完全行為能力〔18周歲以上，精神正常；16-18周歲特殊規(guī)定，如《勞動法》童工的規(guī)定下限為16周歲而非18〕

2、限制行為能力：〔1〕年齡10周歲以上不滿18〔16〕周歲的；〔2〕不能完全識別自己的行為；3、無行為能力：〔1〕年齡不滿10周歲的；〔2〕完全不能識別自己的行為；注意：以下合同為有效合同(1)無行為能力人純獲利益的合同〔如，1周歲的孩子接受贈與〕〔2〕無行為能力人處分零花錢的合同行為〔8周歲孩子花3元錢買個冰糕〕。除以上兩種行為外，其余行為都無效。

〔二〕意思表示不真實的合同1、一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，且損害國家利益的；如，甲〔國有企業(yè)〕與乙〔私營企業(yè)〕訂立合同，乙欺詐甲，致甲損失10萬元，合同效力如何？A效力待定；B無效；C可變更、可撤銷；D有效2、雙方惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；如，賣方代理人甲為獲得回扣，與買方乙合謀，將賣方的標的物價格壓低賣給乙；又如，在招標和投標過程中的，投標人惡意串通，壓低標價達成的合同；〔三〕內(nèi)容違法的合同1、以合法形式掩蓋非法目的的合同如，訂立假的買賣合同，目的是逃避法院的強制執(zhí)行；訂立假的房屋租賃合同以逃避稅收等。2、損害社會公共利益如，從事犯罪或為幫助犯罪訂立的合同；為了“包二奶”而訂立的贈與合同，損害公序良俗。如，甲乘客〔老煙民〕，乙商販在火車車廂叫賣：“大中華，10元一條”；甲欣然買之，經(jīng)查為假煙。3、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定如，違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及禁止經(jīng)營的合同；4、合同中的以下免責條款無效：〔1〕造成對方人身傷害；〔2〕因成心或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失。三、合同無效的法律后果〔一〕返還財產(chǎn)〔二〕折價補償〔不能返還或沒有必要返還〕〔三〕賠償損失〔過錯為條件〕〔四〕收歸國庫所有或返還第三人第九節(jié)可變更、可撤銷的合同一、可變更、可撤銷合同的概念：是指行為人的意思與意思表示不一致或意思表示不自由，導致非真實意思表示，法律并不使由此訂立的合同絕對無效，而是賦予表意人以變更或撤銷的權(quán)利。二、可變更、可撤銷合同的種類〔1〕受欺詐訂立的合同構(gòu)成：A一方主觀上有欺詐的成心；B客觀上實施了欺詐行為；C由于該欺詐行為誘使對方陷入錯誤認識；D由于錯誤認識而做出了違反其真實意思表示的行為。如，甲欲買一幅古畫，乙方將贗品說成真跡，達成了交易?！?〕受脅迫訂立的合同；精神脅迫和身體脅迫〔非法的〕可變更、可撤銷合同的種類〔3〕乘人之危；〔經(jīng)濟上瀕臨破產(chǎn)、生命危險、健康惡化等危難；趁火打劫，提出苛刻條件獲取“不正當利益”；對方處于無奈而違背真實意愿〕如，村委會與農(nóng)資公司，買農(nóng)藥案；〔4〕重大誤解；如，合同價格變更中的誤解，臨時價格；〔5〕顯失公平〔對價不充分，意思表示有瑕疵；意思表示瑕疵是由于對方不正當影響，利用缺乏經(jīng)驗〕如，買賣古瓷盤案。三、撤銷權(quán)1、撤銷權(quán)的主體〔1〕在欺詐、脅迫和乘人之危的合同中，僅受害方可以行使撤銷權(quán)；〔2〕在顯失公平、重大誤解的合同中，當事人雙方均可行使撤銷權(quán)。如，甲欺詐乙高價賣出某商品，后市場價格猛漲，甲可否行使撤銷權(quán)？2、撤銷權(quán)行使的除斥期間為1年，自撤銷權(quán)人知道或應當知道時計算；期間屆滿不行使權(quán)利消滅，轉(zhuǎn)化為有效合同。如，甲購置首飾一枚，標簽標明“天然鉆石”，買回后被人告知是人造的，甲屢次交涉未果，等過了兩年后，甲欲訴請法院撤銷該買賣關系，其主張可否得到支持？3、撤銷權(quán)的行使必須經(jīng)人民法院或仲裁機構(gòu)確認，當事人不得自己確認。如，甲乙訂立一合同，甲以受欺詐為由，通知乙撤銷合同，問:該合同是否被撤銷？4、與變更權(quán)的關系當事人請求變更的，人民法院或仲裁庭可予以變更，但不得撤銷；當事人請求撤銷的，人民法院或仲裁庭可酌情予以變更或那么撤銷；四、合同被撤銷后的法律后果1、溯及力問題：一經(jīng)被撤銷，合同自始無效；2、合同局部無效，不影響其他局部的效力3、返還財產(chǎn)；4、賠償損失5、收歸國家、集體所有或返還第三人。第十節(jié)合同的履行和履行抗辯權(quán)一、合同履行原那么當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循老實信用的原那么，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。二、合同約定不明確的處理規(guī)那么質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。1、執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價風格整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。三、同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安履行抗辯〔一〕同時履行抗辯權(quán)第六十六條當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。同時履行抗辯權(quán)案例〔二〕先履行抗辯權(quán)第六十七條當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。先履行抗辯權(quán)糾紛案例〔三〕不安抗辯權(quán)第六十八條應領先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有以下情形之一的，可以中止履行：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。第六十九條當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。不安抗辯權(quán)案例第十一節(jié)合同保全一、代位權(quán)第七十三條因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。代位權(quán)訴訟的重要案例中國案例1.甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力歸還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以歸還甲公司的借款。[問題]1.法院是否應支持乙商業(yè)銀行的請求？2.假設乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費3000元必要費用，此費用應由誰承擔？

代位權(quán)及其行使范圍分析：1.法院應支持乙商業(yè)銀行的請求?！逗贤ā返?3條第l款規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外?！北景钢校坠镜∮谛惺箤Ρ镜膫鶛?quán)，損害了債權(quán)人乙商業(yè)銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權(quán)行使代位權(quán)，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以歸還甲公司的借款。2.花費的3000元費用應由甲公司承擔?！逗贤ā返?3條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。”二、撤銷權(quán)第七十四條因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

案例：甲欠乙5000元，乙屢次催促，甲拖欠不還。后乙告知甲必須在半個月內(nèi)還錢，否那么起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電一臺以150元的價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。以下說法哪些是正確的？A：乙可書面通知甲、丙撤銷該買賣合同。B：如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，那么自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)。C：如乙向法院起訴，應以甲為被告，法院可以追加丙為第三人。D：如乙的撤銷權(quán)成立，那么乙為此支付的律師代理費、差旅費應由甲承擔。參考答案為：BCD第十二節(jié)合同權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓一、債權(quán)讓與債權(quán)讓與即債權(quán)移轉(zhuǎn)，是指不改變債的關系的內(nèi)容，債權(quán)人將其債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人享有的現(xiàn)象。其中的債權(quán)人為轉(zhuǎn)讓人，第三人為受讓人。第八十條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。第八十一條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

第八十二條債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。第八十三條債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。債權(quán)讓與必須具備以下條件：

一、債權(quán)是在合同中明確的、確實有效的；二、債權(quán)應具有可讓與性；案例：甲欠乙100萬，丙提供擔保。乙與丁約定：乙將對丙的保證債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，甲仍欠乙債100萬。問：可否？

三、債權(quán)讓與人與債權(quán)受讓人應達成協(xié)議；四、債權(quán)讓與不改變原合同的內(nèi)容；五、債權(quán)讓與，轉(zhuǎn)讓人應盡通知義務，未盡通知義務，債權(quán)讓與對債務人不發(fā)生效力。債權(quán)轉(zhuǎn)讓案例二、債務承擔

是指在不改變債的內(nèi)容的前提下，債權(quán)人、債務人通過與第三人訂立轉(zhuǎn)讓債務的協(xié)議，將債務全部或局部地移轉(zhuǎn)給第三人承擔的現(xiàn)象。

第八十四條：債務人將合同的義務全部或者局部轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權(quán)人同意。第八十五條：債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯。第八十六條：債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。債務承擔案例三、債的概括承受

是指債一方主體將其債權(quán)債務一并移轉(zhuǎn)于第三人。第八十八條當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓給第三人。第九十條當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。案例分析第十三節(jié)合同解除協(xié)議解除1.合同解除約定解除權(quán)單方解除法定解除權(quán)2.單方約定解除案例：甲乙在合同中約定，假設甲在履約中出現(xiàn)A、B、C、D四種情形中的任何一種情況，乙可單方解除合同。后甲在履行中出現(xiàn)了D種情形，乙立即通知甲解除合同。通知到達甲后，甲無異議。問：合同是否已告解除？〔一〕法定解除權(quán)之一：一般規(guī)定一、不可抗力〔1〕一方發(fā)生不可抗力，雙方均有法定解除權(quán)；案例：甲乙訂立一棉花銷售合同，約定甲收購乙農(nóng)場秋后收獲的全部棉花。不料，乙農(nóng)場逢夏季洪水之災，棉花未收。問：誰可以解除合同？〔2〕并非一旦發(fā)生不可抗力即發(fā)生解除權(quán)。以“不可抗力導致合同目的不能實現(xiàn)”為要件。即喪失了雙方根據(jù)合同有權(quán)期待的合同利益。案例：假設案例1中乙農(nóng)場雖遭到洪災，但災后棉花產(chǎn)量只是稍有減產(chǎn)。問：甲乙誰有權(quán)解除合同？〔3〕因不可抗力而解除合同的，發(fā)生方可免除損害賠償責任，但必須具備三個條件：A、及時通知；B、負證明責任；C、不可抗力不是發(fā)生在發(fā)生方遲延履行后。二、預期違約〔1〕預期違約是指履行期屆滿前，一方明確表示或以自己行為說明不履行主要債務〔限于主要債務〕；〔2〕前項情形下僅僅非違約方享有法定解除權(quán)；〔3〕預期非違約方解除合同后，還可要求對方負損害賠償責任〔合同法108條〕。案例：甲乙7月訂立一買賣合同，標的是甲祖?zhèn)饕凰未x窯瓷器，約定9月1日交貨。8月8日，甲約乙看瓶，當乙之面擲瓶于地而粉碎〔或贈瓶給了市博物館〕。問：乙可否解除合同？為什么？三、延遲履行〔1〕一方延遲履行主要債務，經(jīng)催告后于合理期限內(nèi)仍未履行的，另一方可解除合同；催告義務；忍耐“合理期限”；案例1：甲鋼廠與乙鋼鐵貿(mào)易公司約定，甲在6月1日前交付鋼材50噸與乙，貨到付款。過了6月2日，甲未交付。問：乙可否解除合同？案例2：假設上例中乙于6月3日催告甲：“貴方務必于6月25日前送到，否那么我方無法履行另一公司的合同?！边^了6月25日，甲仍未送達。問：乙可否解除合同？〔2〕一方延遲履行致使合同目的不能實現(xiàn)的，非違約方不經(jīng)催告，可徑直解除合同。延遲履行構(gòu)成根本違約，譬如合同履行期限具有特殊意義。案例3：中國乙公司與加拿大甲公司訂立買賣一批圣誕禮品的合同約定中方務必于11月20日前將貨運達溫哥華港。履約過程中中方交貨遲延，至溫港時間是12月26日。問：加方可否解除合同？四、其他根本違約行為〔1〕根本違約行為一般包括：不履行、延遲履行、瑕疵履行和局部履行等?！?〕一方發(fā)生根本違約的，法定解除權(quán)在非違約方。案例4：案例一中甲鋼廠6月1日交付鋼材48噸，余下2噸不交付。問：乙可否解除合同？案例5：案例一中甲鋼廠6月1日交付鋼材50公斤，余下不交付。問：乙可否解除合同？案例6：甲從乙商店購置一29寸彩電。回家后翻開一看，發(fā)現(xiàn)品質(zhì)完好，只是畫面中有稍許“雪花”。問：甲可否解除合同？案例7：甲從乙商店購置一29寸彩電?；丶液蠓_一看，只有聲音沒有圖像。問：甲可否解除合同？〔二〕法定解除權(quán)之二：特殊規(guī)定1、特定一方有任意解除權(quán)的規(guī)定以下幾種情形，不需對方有違約行為的，當事人也有解除權(quán)：〔1〕《合同法》第195條：贈與人；〔2〕《合同法》第232條：不定期租賃合同的雙方；〔3〕《合同法》第268條：承攬合同的定作人；〔4〕《合同法》第308條：貨運合同的托運人；〔5〕《合同法》第337條：標的已經(jīng)公開的技術(shù)開發(fā)合同的雙方；〔6〕《合同法》第410條：委托合同的雙方；〔7〕《擔保法》第27條：無保證期間的最高額保證人；連續(xù)擔保；〔8〕《保險法》第15條：保險合同的投保人；〔9〕《合伙企業(yè)法》第47條：無合伙期限的合伙人。2、一方違約，另一方有特別解除權(quán)的〔1〕《合同法》第69條：不安抗辯權(quán)人；〔2〕《合同法》第167條：分期付款買受人未付款達總額的五分之一以上時，出賣人有解除權(quán)；〔3〕《合同法》第203條：借款人違反貸款用途時，貸款人有解除權(quán)；〔4〕《合同法》第224條：承租人擅自轉(zhuǎn)租的，出租人有解除權(quán)；〔5〕《合同法》第233條：租賃物危及平安、健康時，承租人有解除權(quán)；〔6〕《合同法》第253條：承攬人擅自轉(zhuǎn)包時，定做人有解除權(quán)〔7〕《著作權(quán)法》第31條：圖書脫銷后出版者拒絕再版、重印時，版權(quán)人有解除權(quán)；3、明令不得解除的〔1〕《保險法》第16條：保險人；〔2〕《保險法》第35條：貨運保險、運輸工具航程保險，責任開始后合同雙方；〔3〕《海商法》第227條：海上保險責任開始后，合同雙方；〔4〕《海商法》第228條：海上貨運保險、船舶的航次保險責任開始后，被保險人；〔5〕《勞動法》第29條：用人單位；〔三〕解除權(quán)的行使1.解除權(quán)的除斥期間由法律規(guī)定或當事人約定，否那么，為對方催告后的合理期間〔一般為3個月〕；未催告的，自解除權(quán)發(fā)生之日起1年。在上述除斥期間不行使，解除權(quán)歸于消滅。案例：甲乙約定，假設甲在履約中出現(xiàn)ABCD四種情形，乙可解除合同；假設乙在履約過程中出現(xiàn)EFGH四種情形，甲可解除合同；以上解除權(quán)行使期間均為20日，自非違約方知道對方違約之日起算。后甲在履約中出現(xiàn)C種情形，乙于6月5日得知。乙在6月28日電告甲解除合同。問：該合同是否解除？1.何時生效〔1〕單方解除的意思表示到達對方即生效，合同即告即解除。案例：設上例中乙于6月17日發(fā)出解除通知，6月20日到達甲。問：該合同何時被解除？A.6月5日；B.6月25日；C.6月17日；D.6月20日；〔2〕該解除意思之生效，不以對方同意為要件。案例：設上例中甲于6月20日收到通知后，即回電給乙稱：“不同意解除合同?！倍笤贌o下文。問：合同是否已被解除？〔3〕如對方有異議，應向法院或仲裁庭提起確認之訴。案例：設上例中甲6月20日收到通知后，次日即向法院起訴，要求法院確認該合同不能夠解除。法院于12月25日做出終審判決：“支持乙行使解除權(quán)行為，合同應予以解除?！眴枺涸摵贤螘r被解除？〔四〕行使解除權(quán)后的法律效果1.對將來發(fā)生效力尚未履行的，終止履行。合同之債消滅。案例：甲乙訂立一買賣合同，約定甲交貨30噸淀粉供乙作工業(yè)原料，乙收貨后付款90萬元。后甲交貨10噸，不再交貨，乙解除合同。問：甲是否有義務交余下的20噸？或乙是否有有權(quán)要求甲再交貨20噸？2.是否具有溯及力問題解除權(quán)的溯及力問題即合同恢復原狀問題；有些合同的解除不具有溯及力。案例：上例中乙已將甲交付的10噸淀粉加工成食品。問：有無必要返還？案例：甲雇乙做保姆，約定工期3年。乙在甲家工作一年后，甲發(fā)現(xiàn)乙不合格，遂解除合同。問：合同可否恢復原狀〔即有無溯及力〕？3.解除權(quán)人有損失的，可要求違約方賠償損失〔法定權(quán)〕，損害的有無及其大小，主張人應負責舉證。案例：上例中，甲不再交付余下的20噸貨物后，乙為保持正常的開工及供給他人商品，緊急從丙工廠調(diào)入20噸貨，由于此間價格上揚，為此比從甲處購置多支付2萬元。問：乙可否要求甲賠償2萬元？4.解除是否及于從物因標的物的主物不符合約定而解除合同的，效力及于從物；第十四節(jié)債的消滅1.什么是債的消滅

債的消滅又稱為“債的終止”，是指債在客觀上不再存在，債權(quán)債務關系歸于消滅。債的關系為一動態(tài)的財產(chǎn)關系，有其發(fā)生至消滅的過程。2.債消滅的原因債的消滅原因大致有四類：(1)基于當事人的意思而消滅，如免除、解除。(2)基于債的目的到達而消滅，如清償、混淆〔如，甲欠乙1000萬，后乙兼并甲。問：甲乙之間法律關系如何？〕。(3)基于債的目的不能到達而消滅，如給付不能。(4)基于法律規(guī)定。什么是免除

免除是指債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而使債消滅的單方行為。免除是債消滅的原因之一。免除債務是債權(quán)人單方的意思表示，此意思表示無須征得債務人的同意。免除債務的意思表示可由債權(quán)人作出，也可由債權(quán)人的代理人作出。免除債務的行為為無因行為，債權(quán)人或者其代理人免除債務的原因何在，在所不問。債權(quán)人免除債務一般應向債務人為意思表示，向第三人為免除債務的意思表示，不發(fā)生免除的法律效力，但向債務人的代理人所為的免除債務的意思表示發(fā)生免除的效力。債的抵消

是指二人互負債務時，各以其債權(quán)充當債務的清償而使其債務與對方的債務在同等數(shù)額內(nèi)互相消除。一、債權(quán)債務抵消的要件：

1、抵消人與被抵消人之間互負債務、互相債權(quán)。2、抵消的債務必須是同種類的給付。3、必須雙方債務均已屆清償期。4、雙方適用抵消的債務是能抵消的債務。不得用于抵消的債務，大致有如下幾種：〔a〕性質(zhì)上不得抵消。例如不作為債務、提供勞務的債務以及撫恤金、退休金、撫養(yǎng)費等與人身不可別離的債務?！瞓〕法律規(guī)定不得抵消。如：禁止強制執(zhí)行的債務〔保存被執(zhí)行人的生活必需品〕;因成心侵權(quán)行為所發(fā)生的債務,此種債務如允許抵消，有違公序良俗；約定應向第三人為給付的債務?！瞔〕當事人特別約定不得抵消的。

二、抵消的效力

抵消權(quán)為形成權(quán)，此種意思表示一經(jīng)抵消權(quán)人作出即發(fā)生法律效力，不須對方當事人的同意，也不以訴訟裁判為必要。抵消的方式也無限制，抵消的意識表示發(fā)出后，不得撤回。案例：甲欠乙100萬，乙欠甲200萬，均屆期滿。乙提出抵消。問：甲、乙現(xiàn)在關系如何？提存第七十條債權(quán)人分立、或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發(fā)生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。第一百零一條有以下情形之一，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存：〔一〕債權(quán)人無正當理由拒絕受領；〔二〕債權(quán)人下落不明；〔三〕債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；〔四〕法律規(guī)定的其他情形。標的物不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得的價款。第一百零二條標的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護人。第一百零三條標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權(quán)人承擔。提存期間，標的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔。第一百零四條債權(quán)人可以隨時領取提存物，但債權(quán)人對債務人負有到期債務的，在債權(quán)人未履行債務或者提供擔保之前，提存部門根據(jù)債務人的要求應當拒絕其領取提存物。債權(quán)人領取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不