我國金融衍生工具發(fā)展障礙及對策專項研究

中國金融衍生工具發(fā)展障礙和對策--------------------------------------------------------------------------------金融衍生工具是相對于原生金融工具而言，是從股票、債券、股票價格指數(shù)等基礎(chǔ)工具衍生發(fā)展而來，是依據(jù)相關(guān)資產(chǎn)預(yù)期、價格改變而進行定值金融工具，也稱“金融衍生產(chǎn)品”。金融衍生工具自20世紀七十年代出現(xiàn)以來，經(jīng)過三十多年發(fā)展，現(xiàn)在已開發(fā)了近3000多個金融衍生工具，年成交量達數(shù)百萬億美元之巨，成為衍生工具市場上關(guān)鍵工具。一、發(fā)展金融衍生工具作用1、分散風(fēng)險，維護金融體系健康和穩(wěn)定。金融衍生工具發(fā)展大大增強了金融市場彈性和抗風(fēng)險能力，維護了金融體系健康和穩(wěn)定。比如1998年到間，全球電信企業(yè)借貸資產(chǎn)總額達一萬億美元。當(dāng)初對銀行貸款和其它借款而言，電信融資被認為是謹慎和低風(fēng)險。以后，電信股價暴跌，很多企業(yè)破產(chǎn)，然而在信貸違約掉期協(xié)議、抵押物權(quán)證、信貸關(guān)聯(lián)票據(jù)等衍生工具共同作用下，電信業(yè)貸款風(fēng)險被分散，和之關(guān)聯(lián)銀行得到了保護。2、發(fā)展金融衍生工含有利于為商業(yè)銀行正確評定，并降低信貸風(fēng)險，提升銀行風(fēng)險管理水平和綜合管理能力。如信貸交換價格就能反應(yīng)出一旦借款者違約所造成凈損失，包含金融和非金融損失。3、價格發(fā)覺。期貨價格和遠期價格是由眾多市場參與者經(jīng)過競價方法形成，該價格正確地代表了交易者對未來市場供求關(guān)系估計。因為這個價格是在充足競爭基礎(chǔ)上形成，所以它是衡量標(biāo)資產(chǎn)不一樣時期供求關(guān)系真實價格，有較強示范效用，能夠用來指導(dǎo)生產(chǎn)者和經(jīng)營者各自生產(chǎn)和經(jīng)營活動。二、中國金融衍生工具發(fā)展情況中國衍生工具市場是伴隨經(jīng)濟體制和金融體制改革發(fā)展，在過去十多年間經(jīng)歷了數(shù)次突破和磨難。前后曾經(jīng)嘗試外匯期貨、國債期貨和股指期貨交易，但因為種種原因這些金融衍生工具交易相繼被迫取消。在中國衍生工具市場上鄭州、大連和上海三個商品期貨市場在經(jīng)歷了1994年和1998年兩次整理和規(guī)范后，取得了在中國發(fā)展衍生工具市場成功經(jīng)驗。現(xiàn)在，三個交易所共有七個品種，但關(guān)鍵集中在大豆和銅兩個品種，而且大連大豆已經(jīng)發(fā)展成為在該品種交易量上僅次于芝加哥商品交易所而在全球第二。在金融衍生工具方面，因為外匯期貨、國債期貨及股指期貨嘗試全全部失敗，使得中國現(xiàn)在金融衍生工具市場上，關(guān)鍵金融衍生產(chǎn)品交易仍然空缺。國債期貨是中國最早進行試點一個金融衍生工具。1992年2月上海證券交易所率先推出國債期貨交易，前后共有12個對機構(gòu)投資者開放品種。1993年12月北京商品期貨交易所也推出了國債期貨交易，隨即廣東、武漢等地也前后推出了國債期貨交易。國債期貨交易在經(jīng)過最初一段冷清以后，從1994年第二季度開始逐步活躍并快速膨脹，最終造成1995年2月著名“3.27”違規(guī)操作事件。1995年5月17日下午，證監(jiān)會不得不發(fā)出通知，決定暫停國債期貨交易。1992年6月1日，上海外匯調(diào)劑中心率先推出外匯期貨交易，但因為人民幣沒有實現(xiàn)自由兌換，在嚴格外匯管制環(huán)境下，投資者參與愿意嚴重不足，再加上市場流動性不足等多方面原因，最終被迫停止了交易。1993年3月10日，海南證券交易中心首次推出深圳A股綜合指數(shù)期貨，因為投資者對這一類衍生產(chǎn)品了解甚少，投機盛行，并出現(xiàn)了大戶聯(lián)手交易，打壓股價指數(shù)，同年九月底股指期貨全部平倉，停止交易。1994年10月底，中國證監(jiān)會特批深交所6只權(quán)證，即廈海發(fā)、閩閩東、湘中意、吉輕工、桂柳工、武鳳凰A權(quán)轉(zhuǎn)配部分繼續(xù)交易。12月前后，這6只權(quán)證分離為A1權(quán)證和A2權(quán)證，其中A1權(quán)證交易在要求時間內(nèi)除牌，但A2權(quán)證交易擬延期至1995年底，后又延至1996年6月，以后6只A2權(quán)證停止交易，真正意義上權(quán)證市場不復(fù)存在。證監(jiān)會同意了中國多家銀行經(jīng)營金融衍生品資格，中國商業(yè)銀行紛紛加大推廣個人金融衍生品力度，推出了多個外匯理財產(chǎn)品。（表1）到現(xiàn)在為止，在中國還在試行其它金融衍生工具是1998年開啟可轉(zhuǎn)換債券，和今年為配合股權(quán)分置改革而重新使用權(quán)證。三、中國金融衍生工具發(fā)展障礙1、利率未完全市場化。利率作為資金價格必需市場化，利率市場化有利于統(tǒng)一基準利率形成，使金融市場配置資源和分散轉(zhuǎn)移風(fēng)險機制能有效運作。利率市場化是國債交易產(chǎn)生必需條件，是發(fā)展利率衍生工具基礎(chǔ)條件，也是外匯衍生工具市場發(fā)展基礎(chǔ)。2、匯率未完全市場化，人民幣還不是完全可自由兌換貨幣。在固定匯率制度下，因為不存在匯率波動風(fēng)險，也不會產(chǎn)生對外匯衍生工具需求，發(fā)展外匯衍生工具就無從談起。只有在匯率市場化條件下，貨幣實現(xiàn)完全自由兌換，外匯期貨、期權(quán)等外匯類衍生工具才會應(yīng)運而生。3、現(xiàn)貨規(guī)模不足。滬深兩市流通市值不到1萬億元，在價格發(fā)覺機制方面，因為價格操縱，加上政府主動干預(yù)，從而人為地限制了證券供給量，間接地造成股票價格背離均衡價格。假如衍生工具價格失真，那么，投資者就難以使用衍生工具對沖風(fēng)險，市場就會淪為以投機為主導(dǎo)場所。4、市場參與機構(gòu)治理水平和專業(yè)水平不高。衍生工具市場關(guān)鍵問題是怎樣控制風(fēng)險。成熟市場控制風(fēng)險關(guān)鍵依靠于證券企業(yè)，這種制度之所以很成功，原因之一就是這些機構(gòu)治理和相關(guān)內(nèi)部激勵機制。5、政府行政管理。中國政府機構(gòu)對于金融市場管理大量采取行政性干預(yù)方法，政策對市場負面沖擊過大，結(jié)果就產(chǎn)生了不公平游戲規(guī)則，一部分人或機構(gòu)比另一部分人或機構(gòu)占據(jù)優(yōu)勢地位。6、法律制度?，F(xiàn)在中國證券法律和法規(guī)對于金融工具創(chuàng)新留下空間是極其有限，這種法律環(huán)境難以適應(yīng)金融創(chuàng)新內(nèi)在規(guī)律。7、金融機構(gòu)對金融衍生工具定價能力不足。因為金融衍生工具開發(fā)和交易包含很復(fù)雜計算和處理，比如二叉樹模型、隨機分布、Into引理等，而中國銀行不含有對金融衍生工具定價能力。所以，中國銀行還不能成為金融衍生工具交易做市商，其對衍生工具交易全部要完全同國際大銀行進行對沖交易，而且只能以中間人方法參與衍生工具交易，結(jié)果在規(guī)避風(fēng)險同時，將產(chǎn)品收益絕大部分轉(zhuǎn)讓給了國際大銀行。四、發(fā)展中國金融衍生工具對策一是加緊利率市場化進程。現(xiàn)在，中國除存款利率和部分貸款利率未完全市場化外，其它已基礎(chǔ)實現(xiàn)或完全實現(xiàn)了市場化。我們應(yīng)經(jīng)過金融市場改革深化實現(xiàn)利率完全市場化，這么才可能產(chǎn)生足夠金融衍生工具需求，金融衍生工具形成才能真正表現(xiàn)市場規(guī)律。二是推進匯率市場化改革，實現(xiàn)人民幣完全可自由兌換。1994年以來，匯率市場化取得了實質(zhì)性進展。1996年實現(xiàn)了人民幣常常項下可自由兌換。今年又完善了匯率形成機制，即自7月21日起，實施以市場供求為基礎(chǔ)、參考一籃子貨幣進行調(diào)整、有管理浮動匯率制度。但我們應(yīng)深入擴大匯率浮動區(qū)間，使其更富有彈性，并經(jīng)過深入深化金融改革，從而實現(xiàn)人民幣完全可自由兌換，為發(fā)展外匯類衍生工具發(fā)明條件。三是擴大現(xiàn)貨市場規(guī)模。首先，應(yīng)立即實現(xiàn)股市全流通，增加其容量，提升投資主動性，提升股市交易量。其次，完善證券市場結(jié)構(gòu)，除了主板市場、中小企業(yè)板塊市場外，應(yīng)主動發(fā)展三板、四板市場。對此我們不妨借鑒泰國證券市場建設(shè)，泰國證券市場為證券交易提供了五個交易板塊，大部分一般股和優(yōu)先股在主板交易，針對外國投資實體和私人外資板塊，面向交易額超出300萬股或交易數(shù)量超出100萬股大交易板塊，針對低單位交易額零星交易板塊，和專用于政府或國有企業(yè)證券交易特殊板塊。最終，深入擴大股票、債券、外匯等基礎(chǔ)性市場和商品期貨市場廣度和深度，為金融衍生工具發(fā)展奠定堅實基礎(chǔ)。四是提升金融機構(gòu)對金融衍生工具定價能力。金融機構(gòu)應(yīng)開發(fā)或引進金融衍生工具定價系統(tǒng)，現(xiàn)在在國際上已經(jīng)有較為成熟衍生工具電子交易系統(tǒng)。中國金融機構(gòu)能夠在開發(fā)和引進金融衍生工具定價系統(tǒng)同時，引進衍生工具電子交易系統(tǒng)，這么現(xiàn)有利于進入國際衍生工具交易市場，也能夠依據(jù)國際上衍生工具交易真實價格對衍生工具定價系統(tǒng)進行調(diào)整，方便立即提升其定價能力。五是加緊法律制度建設(shè)?，F(xiàn)在，應(yīng)立即制訂時貨法，修改并完善證券法律制度，制訂相關(guān)金融工具創(chuàng)新法律。因為金融衍生工具含有高杠桿性、高風(fēng)險性，應(yīng)立即制訂相關(guān)衍生金融工具風(fēng)險管理法律和市場監(jiān)管體系，為金融衍生工具發(fā)展發(fā)明一個良好法律政策環(huán)境?！稣撝袊鹑谘苌ぞ呤袌龆愔仆晟?03-2500:00:00[摘要]中國金融衍生工具市場快速發(fā)展和現(xiàn)行對應(yīng)稅制體系嚴重滯后現(xiàn)實狀況決定了完善中國金融衍生工具市場稅制體系必需性。金融衍生工具含有靈活多樣.復(fù)雜易變等特點，要求對應(yīng)稅制必需突破傳統(tǒng)稅制。中國金融衍生工具市場稅制完善必需遵照公平、確定、輕稅負、便于征管和和國際·憤例接軌標(biāo)準，構(gòu)建在簽發(fā)，交易和收益三個步驟對金融衍生工具課稅復(fù)合稅制體系，同時應(yīng)充足重視并加強稅收征管。（中經(jīng)評論·北京）金融衍生工具是金融工具創(chuàng)新產(chǎn)物，是指在股票、債券等基礎(chǔ)金融工具之上衍生出一類新金融合約.包含遠期、期貨、期權(quán)和掉期等四種。金融衍生工具市場作為金融市場中很關(guān)鍵組成部分，多年來破土成長，發(fā)展快速。尤其是伴隨股權(quán)分置改革步伐，權(quán)證被推向市場并受到高度關(guān)注，其它各項金融衍生工具也呼之欲出。金融衍生工具市場快速發(fā)展對現(xiàn)行不完善稅收制度提出了嚴峻挑戰(zhàn)，所以.加強中國金融衍生工具市場稅制建設(shè)任務(wù)迫在眉睫。一、金融衍生工具特點及對對應(yīng)稅制要求金融衍生工具區(qū)分于傳統(tǒng)金融現(xiàn)貨工具，含有杠桿性、虛擬性、復(fù)雜性和易變性等特點。首先，金融衍生工具作為金融工具創(chuàng)新，含有規(guī)避風(fēng)險職能，所以本著激勵創(chuàng)新和避免風(fēng)險標(biāo)準，稅收政策應(yīng)該激勵金融衍生工具發(fā)展。但因為金融衍生工具同時含有復(fù)雜性和杠桿性等特點，肯定會帶來稅收套利行為，產(chǎn)生避稅效應(yīng)，這使稅制設(shè)計處于兩難境地。其次，因為金融衍生工具易變特征，難以滿足稅收穩(wěn)定性標(biāo)準要求。為盡可能取得穩(wěn)定稅源，對金融衍生工具課稅最好采取實質(zhì)課稅標(biāo)準，但這可能會違反稅收公平，造成納稅人稅負不均衡。再次，因為金融衍生工具眾多、復(fù)雜易變，怎樣進行金融衍生工具課稅步驟、課征方法、課稅對象和稅種結(jié)構(gòu)等選擇顯得更為困難。最終，要確定一個適宜稅負水平也并非易事。稅負水平過低會降低財政收入、造成投機行為增加；稅負水平過高又會增加交易成本、降低市場運行效率，只有合適稅負水平才能兼顧收入和調(diào)整雙重功效。金融衍生工具種種特征給稅制設(shè)計出了難題，傳統(tǒng)稅制中對征稅原因判定和把握已不能滿足對金融衍生工具市場課稅要求。但為了不過多地引入新稅法概念，保持和整個稅制體系融合性，必需在現(xiàn)有稅法框架下重新研究適適用于金融衍生工具課稅方法，比如對所得發(fā)生地、所得發(fā)生時間和所得歸屬期等確實定方法。金融衍生工具多樣性和復(fù)雜易變性決定了金融衍生工具課稅體系特殊性。二、中國金融衍生工具市場稅制現(xiàn)實狀況現(xiàn)在中國還未形成系統(tǒng)金融衍生工具市場稅制體系，征稅要求僅限于期貨、債轉(zhuǎn)股和職員持股等三方面。對于期貨交易征稅相對成熟，建立了包含印花稅、增值稅、營業(yè)稅和所得稅系列征稅要求。其中.印花稅參考條例中對“購銷協(xié)議”稅目標(biāo)要求，根據(jù)0.3%課征。增值稅按17%稅率在期貨實物交割步驟按不含稅價格征收。營業(yè)稅按期貨市場各方當(dāng)事人分別要求為：期貨交易所以“服務(wù)業(yè)”稅目按取得服務(wù)費收入5%計稅，市場監(jiān)管費在營業(yè)稅計稅營業(yè)額中扣除；期貨經(jīng)紀企業(yè)以“金融保險業(yè)”稅目按其傭金或手續(xù)費收入5%計稅，代收手續(xù)費可稅前扣除；期貨交易者中，屬于金融機構(gòu)，買賣金融產(chǎn)品以買賣價差為營業(yè)額征收5%營業(yè)稅，同一大類不一樣品種金融商品買賣出現(xiàn)正負差，在同一個會計年度內(nèi)能夠相抵，屬于非金融機構(gòu)和個人，轉(zhuǎn)讓金融產(chǎn)品不征收營業(yè)稅。所得稅則包含期貨交易所、期貨經(jīng)紀企業(yè)和交易者，企業(yè)按要求繳納企業(yè)所得稅，個人按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”稅目以20%稅率計征個人所得稅。對債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)要求關(guān)鍵包含對金融資產(chǎn)管理企業(yè)和實施債轉(zhuǎn)股企業(yè)稅收優(yōu)惠政策。相關(guān)金融資產(chǎn)管理企業(yè)稅收優(yōu)惠要求表現(xiàn)在《財政部國家稅務(wù)總局相關(guān)中國信達等4家金融資產(chǎn)管理企業(yè)稅收政策問題通知》（財稅[]10號）中。在《財政部國家稅務(wù)總局相關(guān)債轉(zhuǎn)股企業(yè)相關(guān)稅收政策通知》（財稅[]29號）中，又對實施債轉(zhuǎn)股企業(yè)在債轉(zhuǎn)股具體實施過程中包含增值稅、消費稅和企業(yè)所得稅政策做了深入優(yōu)惠要求。對企業(yè)職員股票期權(quán)課稅要求關(guān)鍵包含7月1日生效《財政部國家稅務(wù)總局相關(guān)個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題通知》（財稅[]35號）。根據(jù)該通知，企業(yè)職員在接收實施股票期權(quán)計劃企業(yè)授予股票期權(quán)時，除另有要求外，通常不作為應(yīng)稅所得；職員行權(quán)時，其從企業(yè)取得股票實際購置價（施權(quán)價）低于購置日公平市場價（指該股票當(dāng)日收盤價）差額，應(yīng)根據(jù)“工資、薪金所得”適用要求計算繳納個人所得稅：職員將行權(quán)后股票再轉(zhuǎn)讓時取得高于購置日公平市場價差額.應(yīng)根據(jù)“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用要求計算繳納個人所得稅；職員因擁有股權(quán)而參與企業(yè)稅后利潤分配取得所得，應(yīng)根據(jù)“利息、股息、紅利所得”適用要求計算繳納個人所得稅。經(jīng)過對上述金融衍生工具市場所涉稅種考察，能夠看出中國現(xiàn)行金融衍生工具市場稅制種種問題。最顯著問題是稅種缺位嚴重、不成體系，除了前述相關(guān)期貨、債轉(zhuǎn)股和職員股票期權(quán)等屈指可數(shù)幾項條款，對于其它形式金融衍生工具，如掉期等均沒有相關(guān)稅收要求。另外，已經(jīng)有稅種要求也缺乏科學(xué)性.政策導(dǎo)向不清楚，稅負不公平，且缺乏穩(wěn)定性。這種稅制滯后現(xiàn)象造成了稅收收入缺失、違反了稅制公平和普遍標(biāo)準，也減弱了稅制調(diào)整經(jīng)濟功效，更阻礙了金融衍生工具市場健康發(fā)展。三、金融衍生工具市場稅制國際經(jīng)驗中國金融衍生工具市場剛剛起步，而它在國外已經(jīng)有逾百年發(fā)展歷史，其市場本身和對應(yīng)稅收制度全部已趨于成熟。所以，能夠借鑒國外已經(jīng)有經(jīng)驗來構(gòu)建適合中國國情金融衍生工具市場稅制體系。經(jīng)過對日本、瑞典、美國等課稅實踐考察.可知各國稅制盡管有所差異，但有著共同特點。它們通常全部實施復(fù)合稅制，在簽發(fā)、交易和收益三個步驟征收。簽發(fā)金融衍生工具行為包含三類：中介交易所提供標(biāo)準化金融衍生工具合約行為，金融機構(gòu)、企業(yè)向場外交易提供非標(biāo)準化金融衍生工具合約行為，和部分企業(yè)為激勵職員而向職員提供股票期權(quán)行為。因為該步驟只包含交易合約，各國通常全部在該步驟征收印花稅。在金融衍生工具交易步驟，各國通常征收交易稅或增值稅。（1）交易稅?，F(xiàn)在，世界上僅4個國家和地域?qū)ζ谪浗灰渍魇战灰锥悾悍▏?、芬蘭、日本和中國香港。美國曾于1990年計劃對二級市場全部股權(quán)交易開征0.5%交易稅，但金融業(yè)界認為開征交易稅將大幅度增加金融衍生工具成本，帶給期權(quán)交易毀滅性打擊，所以該提議最終未獲經(jīng)過。對期權(quán)交易征稅曾有瑞典等國家實施。瑞典于1984年開始征收股權(quán)交易稅，當(dāng)初開征目標(biāo)關(guān)鍵是為了增加財政收入和處罰被視為“非生產(chǎn)性和反社會”金融服務(wù)部門。其交易稅收入占到買賣交易本金2%，結(jié)果造成股票等交易量在境內(nèi)下滑，投資者大量向國外轉(zhuǎn)移。1987年瑞典又對貨幣市場工具開征了交易稅，對包含金融衍生工具在內(nèi)固定所得證券征稅，最高稅率為0.15%，結(jié)果造成債券和票據(jù)期貨交易量下降了98%。最終，因為交易稅收收入太少，同時增加了政府借款成本，瑞典于1991年12月1日取消了對金融衍生工具交易課稅。（2）增值稅?，F(xiàn)在OECD中大多數(shù)國家對金融企業(yè)金融衍生工具交易提供相關(guān)服務(wù)實施不可抵扣免稅政策或不將其納入增值稅征收范圍。不可抵扣免稅政策是指對該項目在免征增值稅同時，不能抵扣購進固定資產(chǎn)所含全部進項增值稅額。各國采取該種政策關(guān)鍵理由是認為金融企業(yè)提供這類服務(wù)含有特殊性。在金融衍生工具收益步驟，大部分國家全部在現(xiàn)有稅目中吸收了金融衍生工具所得，針對納稅主體不一樣分別征收企業(yè)所得稅和個人所得稅。不過，因為金融衍生工具復(fù)雜、多樣和易變等特點，各國在是否區(qū)分交易性質(zhì)課稅和采取何種標(biāo)正確定稅基存在較大不一樣。比如美國采取盯市法（market－to－market）確定損益發(fā)生時間和稅基，英國和日本采取實現(xiàn)法。美國稅法要求在納稅年度末，未償部分合約根據(jù)該年度最終一天合約公平市場價計算未實現(xiàn)損益并征稅，損益額參考以前年度合約所確定損益額進行合適調(diào)整。支付量為出售或清倉合約損益額。英國和日本要求是，在合約經(jīng)過售賣、清倉、現(xiàn)金結(jié)算或到期交割等方法處理并取得最終止果之前，合約雙方損益不被確定。只有當(dāng)合約處理完成，各方損益實現(xiàn)時，才被確定，損益額即為各方在合約中支付量。除了通常全部實施各步驟配合征收復(fù)合稅制，各國金融衍生工具稅制還含有部分共同基礎(chǔ)特點，如充足分析多種金融衍生工具不一樣，依據(jù)每種工具性質(zhì)和特點確定其適用稅種和具體要求；依據(jù)各稅種中同類或類似稅目確定適用稅目和適用稅率；沒有特殊要求就適用通常稅收要求等。四、中國金融衍生工具市場稅制完善金融衍生工具市場稅制存在是以金融衍生工具市場繁榮發(fā)展為依靠。中國現(xiàn)在金融衍生工具市場處于起步階段，推進其發(fā)展壯大是肯定之勢。所以，中國金融衍生工具市場稅制構(gòu)建應(yīng)首先考慮.怎樣盡可能減低甚至消除征稅對金融衍生工含有效使用障礙，促進金融工具不停創(chuàng)新。在此基礎(chǔ)上，再合適考慮稅制完善和收入籌集和調(diào)整功效。本著這個出發(fā)點，中國金融衍生工具市場稅制構(gòu)建應(yīng)遵照公平、確定、輕稅負、便于征管和和國際通例接軌標(biāo)準。具體來講：第一，在金融衍生工具簽發(fā)步驟。按前述國際上其它國家做法來看，因為該步驟只包含交易合約，通常只征收印花稅。中國也可遵照這一通例，將金融衍生工具合約納入印花稅征稅對象。方案有二：一是可將現(xiàn)行“印花稅－－借款協(xié)議”稅目改為“印花稅－金融協(xié)議”，使包含金融衍生工具合約在內(nèi)全部金融合約在統(tǒng)一稅目下納稅。二是另設(shè)“印花稅－金融衍生工具合約”稅目，專門納稅。稅率能夠參考借款合約設(shè)為0.05%，對交易雙方征收，稅率不宜設(shè)置過高，過高稅率會增加成本，不利于金融衍生工具交易展開。第二，在金融衍生產(chǎn)品交易步驟。我們可依據(jù)從事交易不一樣納稅主體設(shè)置三個不一樣稅種：金融商品交易稅、增值稅和營業(yè)稅。（1）金融商品交易稅是一個行為稅，它對全部從事金融商品交易投資者以其交易額為納稅對象征收，包含金融機構(gòu)、企業(yè)和投資者在內(nèi)交易者，凡進行金融衍生工具交易，全部屬于該納稅范圍。比如，對到期進行實際交割遠期協(xié)議、金融期貨、期權(quán)等根據(jù)交易金額依率計征金融商品交易稅。（2）現(xiàn)行增值稅中要求從事貨物期貨買賣在實物交割步驟繳納增值稅，這一要求應(yīng)繼續(xù)實施，它能首先強化稅收管理普遍性.將期貨合約對沖平倉和交割平倉全部納入稅務(wù)管理范圍內(nèi)：其次也能對期貨交易實物交割和現(xiàn)貨交易兩種實質(zhì)交易形式稅收負擔(dān)起到平衡作用。（3）營業(yè)稅針對交易參與機構(gòu)提供金融衍生工具服務(wù)，比如金融機構(gòu)、交易所和經(jīng)紀商提供金融衍生工具交易中介服務(wù)，結(jié)算單位從事日常清算和監(jiān)管實物交割等業(yè)務(wù)，按服務(wù)費收入或業(yè)務(wù)收入全額計征營業(yè)稅。第三，在金融衍生產(chǎn)品收益步驟。因為從國際經(jīng)驗來看，這個步驟課稅相對復(fù)雜，對傳統(tǒng)所得稅挑戰(zhàn)比較大，所以中國應(yīng)審慎設(shè)計。（1）為簡化稅制，對于交易所和法人交易者，可暫不單獨設(shè)置稅目，將金融衍生工具所得納入現(xiàn)行企業(yè)所得稅中征收。交易所提供金融中介服務(wù)或自營金融衍生工具交易所得和結(jié)算單位辦理多種業(yè)務(wù)所得應(yīng)計入損益，征收企業(yè)所得稅。法人實體交易者進行金融衍生工具交易所取得收入，在減除相關(guān)費用、成本后，征收企業(yè)所得稅。在稅率設(shè)置方面，為激勵金融衍生工具市場發(fā)展，可在一定時期內(nèi)對法人投資者在金融衍生工具市場取得資本利得按較低20%稅率征收，和基礎(chǔ)金融工具市場稅負保持一致。（2）對于自然人交易者，因為目前個人所得稅正處于分類向綜合改革階段，可把握時機在合適時候推出資本利得稅。這么可規(guī)范資本利得征稅制度，增加財政收入，還能夠提升個人投機買賣相對成本，平衡不一樣行業(yè)資金投資效益落差，促進部分社會資金回到經(jīng)濟循環(huán)中去?？紤]到資本投資高風(fēng)險性和征管可行性，對個人開征資本利得稅應(yīng)采取較低稅率，可設(shè)置一定免征額，對小型投資者實施減免稅等激勵性方法。（3）不對未實現(xiàn)損益征稅。現(xiàn)行稅法中對納稅人損益確定標(biāo)準為權(quán)責(zé)發(fā)生制，據(jù)此對企業(yè)未實現(xiàn)損益征稅。若對金融衍生工具征稅也采取該標(biāo)準，則可能對企業(yè)資金流動產(chǎn)生負面影響，阻礙金融衍生工具市場發(fā)展。所以，對金融衍生產(chǎn)品收益采取實現(xiàn)法確定損益，對會計準則和稅法做對應(yīng)調(diào)整，不對未實現(xiàn)收益征稅，是愈加妥當(dāng)選擇。不過，在實際實施中，要注意對對應(yīng)避稅行為進行防范。（4）不對因金融衍生工具交易產(chǎn)生、對非居民支付全額征預(yù)提所得稅。但為防范避稅行為.對轉(zhuǎn)化為利息或股息實際損益部分和內(nèi)置貸款部分應(yīng)照章征收預(yù)提所得稅。第四，加強稅收征管是完善金融衍生工具市場稅制一個關(guān)鍵步驟。因為中國金融衍生工具市場及配套稅制尚不成熟，稅收征管方法不得力，使得金融衍生工具市場上一部分人收入急劇增加、部分企業(yè)蒸蒸日上同時，應(yīng)該入庫稅款卻大量流失。據(jù)相關(guān)部門估量，單以個人所得稅為例，中國每十二個月因股票期權(quán)這一項金融衍生工具而流失稅收收入最少在10億元以上。所以在完善稅收立法同時，加強稅收征管是當(dāng)務(wù)之急。（1）首先應(yīng)簡化征管。要盡可能避免同一件事要求企業(yè)反復(fù)申報或向不一樣部門申報，如匯總繳納能夠?qū)嵤┮淮涡詫徟贫?。?）實施源泉扣繳，確保繳納。比如對股票期權(quán)課稅，可要求實施經(jīng)營者股票期權(quán)制度企業(yè)企業(yè)為代扣代繳義務(wù)人.同時要求在股票期權(quán)行權(quán)之前，期權(quán)持有些人須向企業(yè)提供個人股票賬戶并用此賬戶在行權(quán)時買入企業(yè)行權(quán)股票，由企業(yè)集中托管.在行權(quán)臼及股票出售之日由企業(yè)按差價收益代扣代繳個人所得稅。（3）提升征稅效率，立即改善征管措施。對于經(jīng)過一段時間試行被證實為不合理、繁瑣或效率不高征管措施，要立即加以修正。如營業(yè)稅明細清單能夠設(shè)置一定下限，超出下限貸款必需按月填寫明細.下限以下則能夠按年填寫明細，這么做既能減輕稅企雙方負擔(dān)，又能確保征管力度。（4）明確罰則。對偷逃稅和納稅人和扣繳義務(wù)人不按要求申報繳納或代扣代繳個人所得稅及報送上述相關(guān)憑證、資料等情況，嚴格根據(jù)《稅收征管法》等相關(guān)要求實施處罰。罰則明確才能起到警戒作用。金融衍生工具在中國商業(yè)銀行經(jīng)營中潛在發(fā)展摘要：近十幾年來，金融衍生工具成為了商業(yè)銀行用來規(guī)避風(fēng)險、開拓業(yè)務(wù)、賺取利潤經(jīng)營手段，其在商業(yè)銀行經(jīng)營中地位和作用日益突顯。但中國商業(yè)銀行在金融業(yè)務(wù)中對金融衍生工具利用得極少。伴隨中國金融不停開放和經(jīng)營環(huán)境巨大變革，商業(yè)銀行產(chǎn)生了較強衍生工具潛在需求。所以，分步驟有策略地開展金融衍生工具業(yè)務(wù)已經(jīng)成為中國商業(yè)銀行經(jīng)營發(fā)展現(xiàn)實。近30年來，國際金融市場最顯著、最關(guān)鍵特征之一就是金融衍生工具快速發(fā)展。以遠期、期貨、期權(quán)、交換為基礎(chǔ)類型金融衍生工具確定了未來交易頭寸，使投資者無須天天費神制訂針對未來決議。這和商業(yè)銀行日常業(yè)務(wù)有很多共同點，它們?nèi)渴墙⒃凇拔磥怼被A(chǔ)上，采取諸如未來現(xiàn)金流、未來價值貼現(xiàn)率、風(fēng)險等多種形式分析和決議。所以，商業(yè)銀行能夠方便地利用金融衍生工具為自己規(guī)避風(fēng)險、開拓業(yè)務(wù)、謀取利益。一、內(nèi)外部原因使中國商業(yè)銀行對金融衍生工具產(chǎn)生潛在需求伴隨市場經(jīng)濟不停發(fā)展，中國商業(yè)銀行面臨著越來越多風(fēng)險和挑戰(zhàn)，利用金融衍生工具規(guī)避風(fēng)險、開拓業(yè)務(wù)、提升關(guān)鍵競爭力、增加利潤需求已逐步成為現(xiàn)實。第一，商業(yè)銀行為規(guī)避利率風(fēng)險產(chǎn)生對金融衍生工具需求。首先，自1996年以來，為刺激經(jīng)濟發(fā)展，央行連續(xù)8次調(diào)低利率，僅1998年十二個月就進行了3次利率調(diào)整。這表明，中國利率波動已日趨頻繁，銀行面臨較大利率不確定性。其次，中國商業(yè)銀行貸款存量集中于基礎(chǔ)設(shè)施、基礎(chǔ)項目建設(shè)貸款和消費信貸，出現(xiàn)急劇貸款中長久化趨勢。這部分中長久貸款是在利率不停下調(diào)，幾乎抵達歷史最低水平時期放出。同時，活期存款額上升，商業(yè)銀行資金起源增量以短期為主?，F(xiàn)在面臨問題是：利率一旦實現(xiàn)市場化，其下調(diào)空間已經(jīng)很小，上升空間卻較大。假如市場利率上升，銀行利率風(fēng)險就會增加，固定利率長久貸款和利率可調(diào)整短期存款之間利差損失將不可避免。利用期權(quán)、期貨等金融衍生工具，銀行能夠很好地填補利率缺口，降低損失。比如，對上述利率市場化后可能出現(xiàn)風(fēng)險，銀行能夠賣出對應(yīng)國債期貨，或買人國債看跌期權(quán)，以享受利率上升時相當(dāng)于浮動利率貸款所能帶來好處。假如利率下降，銀行在金融衍生工具上損失能夠由固定利率貸款利息不變而浮動利率存款利息下降收益來抵消。第二，商業(yè)銀行尋求新利潤增加點將會產(chǎn)生對金融衍生工具需求。多年來，商業(yè)銀行傳統(tǒng)業(yè)務(wù)盈利空間不停被壓縮。首先，銀行所取得實際存貸款利差會越來越小。因為同業(yè)競爭加劇，吸收存款代價不停抬高，尤其是隱性成本上升，而貸款利率一再下浮，以利差為基礎(chǔ)利潤起源局面會越來越難以維持。而且，借貸業(yè)務(wù)不停擴張會產(chǎn)生不停增補資本金壓力，而資本金使用成本是銀行全部資金營運中最高。其次，銀行信貸供給和資本市場直接融資有著親密相互替換關(guān)系。未來幾年，伴隨中國資本市場發(fā)展和證券化率提升，銀行信貸業(yè)務(wù)發(fā)展空間將深入受到擠壓。中國商業(yè)銀行必需對業(yè)務(wù)發(fā)展進行戰(zhàn)略調(diào)整，從主營存貸業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)向存貸業(yè)務(wù)和中間業(yè)務(wù)并重，主動開展金融創(chuàng)新，利用衍生工具能夠進行多個多樣金融創(chuàng)新，甚至為用戶“量身定做”金融產(chǎn)品。銀行中間業(yè)務(wù)發(fā)展到一定階段，必將會以衍生工具業(yè)務(wù)為關(guān)鍵利潤起源。第三，商業(yè)銀行在國際業(yè)務(wù)經(jīng)營中避險需要。因為經(jīng)濟金融日益全球化，地域性銀行，甚至小區(qū)銀行全部不再和國際金融市場完全隔絕。銀行提供國際業(yè)務(wù)服務(wù)，首先能夠維持和強化和那些進行國際貿(mào)易業(yè)務(wù)中國企業(yè)關(guān)系；其次能夠?qū)崿F(xiàn)業(yè)務(wù)基礎(chǔ)多樣化，國外貸款需求能夠在一定程度上抵消中國貸款需求波動影響，有利于穩(wěn)定銀行總收益。中國銀行經(jīng)營和國際接軌是經(jīng)濟發(fā)展肯定，其國際業(yè)務(wù)從規(guī)模到種類全部會有大飛躍。那么，銀行所面臨匯率風(fēng)險，國際政治、經(jīng)濟風(fēng)險將大大增加，尤其在目前國際局勢復(fù)雜多變情況下，這些風(fēng)險更是被深入放大。金融衍生工具基礎(chǔ)作用就是規(guī)避風(fēng)險，經(jīng)過利率、匯率多種衍生工具交易，商業(yè)銀行能夠方便地為業(yè)務(wù)進行套期保值。甚至政治局勢變動、地域性沖突這類系統(tǒng)性風(fēng)險，銀行也能夠經(jīng)過資本市場上期權(quán)、期貨運作來成功避險。第四，銀行為用戶提供日益多樣金融服務(wù)需要。加入WTO后，中國經(jīng)濟和國際經(jīng)濟聯(lián)絡(luò)愈加緊密，中國企業(yè)紛紛進入國際市場進行交易，同時，很多外國企業(yè)也進人中國市場經(jīng)營。大量增加國際貿(mào)易產(chǎn)生了巨大規(guī)避國際間匯率和利率風(fēng)險需求。尤其中國企業(yè)，它們?nèi)狈H金融避險經(jīng)驗，急需商業(yè)銀行為其咨詢指導(dǎo)，制訂方案，提供對應(yīng)避險工具。而且，伴隨中國金融對外開放程度加深，中國個人投資會更多涉足外匯市場、證券市場，這也將產(chǎn)生包含規(guī)避風(fēng)險在內(nèi)多樣化金融服務(wù)需要。這些非傳統(tǒng)金融服務(wù)大多包含到金融衍生工具應(yīng)用，假如中國商業(yè)銀行不能提供，那么原本就含有豐富經(jīng)驗外資銀行就會快速占領(lǐng)該市場，使中國商業(yè)銀行生存情況愈加艱苦，所以中國商業(yè)銀行應(yīng)立即增強金融衍生工具方面業(yè)務(wù)能力。二、中國商業(yè)銀行開展金融衍生工具業(yè)務(wù)策略第一，正確定識金融衍生工具兩面性，充足發(fā)揮其主動作用。金融衍生工具是一把雙刃劍，在給使用者帶來收益同時，也會帶來巨大風(fēng)險。衍生工具交易潛在收益和風(fēng)險不像常規(guī)金融業(yè)務(wù)那樣透明，一旦風(fēng)險管理不夠完善或交易者對行情判定嚴重失誤，全部會造成慘重損失，影響金融機構(gòu)安全。嚴重者還可能引發(fā)“多米諾”骨牌式連鎖倒閉，危及整個行業(yè)或市場。即使金融衍生工具交易帶來負面影響很嚴重，但仍不失為一個極其有用金融工具，全球銀行業(yè)對它使用量一直有增無減。中國商業(yè)銀行對待金融衍生工具，首先，不可因噎廢食，因其較大風(fēng)險性退避三舍，從而坐失良機。應(yīng)該看到金融衍生工具業(yè)務(wù)巨大市場前景，只要合理利用金融衍生工具能夠規(guī)避風(fēng)險、套取利潤、降低籌資成本，工商企業(yè)和個人對衍生工具服務(wù)需求就會越來越強烈，商業(yè)銀行應(yīng)該不停滿足市場需求才能保持經(jīng)營活力，拓展生存空間。其次，不可掉以輕心，盲目發(fā)展，對金融衍生工具風(fēng)險性必需提早準備，從思想上和制度上加強風(fēng)險防范。只有建立完善而有效交易和監(jiān)管機制才能使金融衍生工具充足發(fā)揮其正面主動作用。美國證監(jiān)會主席阿翌·榮維特曾對金融衍生工具使用有過一個很好比方，她說：從事衍生工具交易如用電一樣，錯誤方法會造成巨大危害，而正確利用則會揚長避短，有利于金融市場發(fā)展。第二，選擇適宜經(jīng)營環(huán)境，遵照逐步漸進發(fā)展過程?，F(xiàn)在在中國開展金融衍生工具交易存在不少障礙，必需主動穩(wěn)妥而有步驟地開展這一業(yè)務(wù)。從業(yè)務(wù)開展范圍來說，近期內(nèi)應(yīng)先選擇在國際金融業(yè)務(wù)較多沿海開放城市，由國際金融經(jīng)驗較豐富金融機構(gòu)(如中行)進行業(yè)務(wù)試點，并制訂對應(yīng)管理條例，有一定經(jīng)驗以后，再擴大經(jīng)營范圍。從業(yè)務(wù)種類來說，應(yīng)先主動利用條件比較成熟外幣衍生工具，再逐步開發(fā)本幣衍生工具。值得一提是交換交易，和其它衍生工具相比，它投機性較小，保值性很好，通常不會因為某筆業(yè)務(wù)失誤而造成“全軍覆沒”；和通常銀行貸款相比，其信用風(fēng)險也較小，當(dāng)交易一方違約時，另一方交付義務(wù)會隨之取消，不會產(chǎn)生巨大本金損失。而且，開展交換交易中國市場條件比其它衍生工具要成熟，本幣交換業(yè)務(wù)開發(fā)和運行也比較輕易，應(yīng)考慮先使用該種衍生工具。第三，深入提升金融電子化水平。全球金融衍生工具交易大多是經(jīng)過由計算機網(wǎng)絡(luò)組成無形市場進行。而且，電子通訊、信息處理及計算機技術(shù)是開展金融創(chuàng)新必備條件之一。中國商業(yè)銀行要進行衍生工具交易，就必需深入提升金融電子化水平，跟上國際金融業(yè)發(fā)展時尚。為此，要加大對電子化裝備、人才培養(yǎng)投入，尤其要注意金融同業(yè)間協(xié)同作戰(zhàn)、共同開發(fā)、共享結(jié)果，充足發(fā)揮規(guī)模整體效應(yīng)。第四，切實加強對金融衍生工具交易管理。金融衍生工具交易可能引發(fā)巨大風(fēng)險，已經(jīng)從一系列國際大型金融機構(gòu)破產(chǎn)案中反應(yīng)出來。引發(fā)這些個案原因絕大多數(shù)是金融機構(gòu)內(nèi)控制度不完善或制度實施不力，衍生工具交易管理和監(jiān)督體系有漏洞。和其它金融工具相比，衍生工具本身并沒有產(chǎn)生更大風(fēng)險系數(shù)，正如英國《經(jīng)濟學(xué)家》情報小組所指出，“金融衍生工具本身沒有錯，問題關(guān)鍵是怎樣加強對衍生品監(jiān)控及對市場監(jiān)管?！敝袊嚓P(guān)機構(gòu)必需在金融衍生工具業(yè)務(wù)開展早期建立起有效外部監(jiān)管體系和內(nèi)部控制機制。外部監(jiān)管包含兩個層次：國家監(jiān)管和國際監(jiān)管。在中國要建立一個全國性監(jiān)管體系，包含金融監(jiān)管當(dāng)局宏觀監(jiān)管、行業(yè)組織內(nèi)部協(xié)調(diào)和自律、和組織衍生交易各類機構(gòu)微觀監(jiān)管。在國際間必需加強衍生工具交易監(jiān)管交流和合作。對單個商業(yè)銀行來說，尤其關(guān)鍵是內(nèi)部控制機制，巴林事件就是內(nèi)控失效經(jīng)典。中國商業(yè)銀行應(yīng)設(shè)置獨立風(fēng)險監(jiān)控部門；制訂完善風(fēng)險監(jiān)督制度、風(fēng)險評定制度、風(fēng)險警戒制度和危機救援制度；確保衍生工具風(fēng)險信息立即正確地傳輸給高層管理人員，和銀行其它部門和風(fēng)險監(jiān)控部門協(xié)作配合。最為關(guān)鍵是，必需確保相關(guān)內(nèi)控制度得到切實實施和遵守。因為衍生交易巨大風(fēng)險性，在這里不能走“先發(fā)展后規(guī)范”路子。金融監(jiān)管當(dāng)局應(yīng)該充足吸收國外多年來開展和管理衍生產(chǎn)品交易經(jīng)驗教訓(xùn)，認真分析相關(guān)案例，再結(jié)合中國實際，對金融衍生工具風(fēng)險防范于未然，避免重蹈她人覆轍，降低無須要損失。作者：西安交通大學(xué)經(jīng)濟和金融學(xué)院金融系王慧起源：《濟南金融》第11期【推薦】【糾錯】金融衍生工具法律風(fēng)險及其監(jiān)管國際比較閱讀次數(shù)：486熊玉蓮一、金融衍生工具法律風(fēng)險金融衍生工具是一個為了規(guī)避市場風(fēng)險而進行多樣化投資組合，約定未來某一時間進行（或有權(quán)進行）某一資產(chǎn)交割或現(xiàn)金差額結(jié)算金融合約。因為金融衍生工具交易是建立在基礎(chǔ)金融市場之上更為高級、復(fù)雜商業(yè)交易形態(tài)，往往包含協(xié)議法、外匯法、擔(dān)保法、破產(chǎn)法和證券法等很多法律，而且有些衍生產(chǎn)品本身就是為了規(guī)避法律而設(shè)計，所以整體上，這一領(lǐng)域缺乏系統(tǒng)、配套法律規(guī)范。金融衍生工具法律風(fēng)險是指從法律角度看，金融合約不能達成預(yù)先設(shè)定目標(biāo)，或只有在不合適延期或支付不合適代價后才能達成預(yù)定目標(biāo)。具體而言，金融衍生工具法律風(fēng)險包含合約完全不能實施；合約即使能夠?qū)嵤?，但交易方法違反相關(guān)要求，從而受到監(jiān)管者調(diào)查和處罰；合約本身有兩種以上解釋，需要法院來判定其法律效果；合約缺乏必需保護投資者權(quán)利條款，和對影響權(quán)利實施相關(guān)問題處理條款等。金融衍生交易法律風(fēng)險產(chǎn)生關(guān)鍵源于以下幾方面原因：首先，金融衍生工具是20世紀70年代金融創(chuàng)新關(guān)鍵結(jié)果。伴隨現(xiàn)代金融業(yè)發(fā)展，衍生產(chǎn)品開發(fā)者像玩魔方一樣，把基礎(chǔ)產(chǎn)品、利率、匯率、期限、風(fēng)險、杠桿比率等所能窮盡原因給予分解、組合，創(chuàng)設(shè)出更具個性化、更為復(fù)雜、靈活產(chǎn)品。金融衍生品種日新月異改變，使各國法律難以立即地作出調(diào)整，交易正當(dāng)性不能得到法律明文確保。其次，因為傳統(tǒng)會計核實模式跟不上現(xiàn)代金融交易發(fā)展，會計理論局限使金融衍生交易不能在會計報表上直接反應(yīng)出來，只能作為會計報表附注加以說明。在1998年7月，巴塞爾委員會經(jīng)過《相關(guān)統(tǒng)一國際銀行資本計算和資本標(biāo)準匯報》（簡稱《巴塞爾協(xié)議》）開始對銀行進行資本充足性監(jiān)控后，很多銀行機構(gòu)往往利用金融衍生工具，將高風(fēng)險表內(nèi)業(yè)務(wù)變?yōu)楸硗饨灰资马?。這種為了逃避金融監(jiān)管設(shè)計動因深入加大了金融衍生工具法律風(fēng)險。最終，作為金融市場高級階段發(fā)展產(chǎn)物，金融衍生工具無疑比傳統(tǒng)金融工具要復(fù)雜得多，其設(shè)計、定價、上市和交易等過程全部包含到很多專業(yè)知識和技能。所以，金融衍生工具對監(jiān)管人員素質(zhì)和能力提出了更高要求，而世界各國普遍存在專業(yè)人才匱乏，往往使衍生交易缺乏必需規(guī)則約束和立即法律救助。因為金融衍生工具場外交易是各具特色個性化合約，沒有統(tǒng)一集中清算組織，對合約交易和人員資格沒有較嚴格要求，所以面臨較場內(nèi)交易更大法律風(fēng)險。依據(jù)風(fēng)險形成不一樣原因，金融衍生工具法律風(fēng)險可分為品種風(fēng)險、對手風(fēng)險、交易風(fēng)險和處理風(fēng)險等四類。品種風(fēng)險是指合約品種本身違法或市場參與者違法參與某一品種交易風(fēng)險。如某一金融衍生合約被認為是賭博協(xié)議而造成不可強制實施風(fēng)險；某一信用衍生工具被認為是保險協(xié)議而使未經(jīng)授權(quán)市場參與者面臨刑事指控風(fēng)險。品種風(fēng)險內(nèi)生于某一特定交易本身性質(zhì)，而和交易對手無關(guān)。通常來說，經(jīng)過對合約限制性要求能夠降低和降低合約品種風(fēng)險。比如，在英國1986年金融服務(wù)法第63條經(jīng)過之前，英國商品類衍生品種常常包含對實際交割嚴禁性要求，其目標(biāo)就是為了降低合約被認為是賭博協(xié)議風(fēng)險。對手風(fēng)險產(chǎn)生于特定交易對手，指交易對手無權(quán)進行交易或沒有經(jīng)過正當(dāng)程序進行交易風(fēng)險。如保險企業(yè)從事保險或保險相關(guān)業(yè)務(wù)以外衍生交易；企業(yè)職員未經(jīng)企業(yè)正當(dāng)授權(quán)而進行衍生交易等。對手風(fēng)險不僅僅是指和某一個特定交易對手而言，而且和每一個具體交易相關(guān)。因為一個對手有權(quán)進行一項或兩項交易，并不意味著她能夠從事全部衍生品種交易。值得注意是，即使交易對手無權(quán)進行衍生交易，也并不妥然地造成交易不可強制實施，因為有些法律往往有對交易另一方保護性要求。交易風(fēng)險是金融衍生工具關(guān)鍵法律風(fēng)險，它是指交易雙方從談判、訂約到進行交易這一整個過程中其行為或合約條款違反法律要求，或不合適以至于得不到法律救助風(fēng)險。比如談判過程中錯誤陳說使對手有權(quán)解除合約風(fēng)險；交易中違反監(jiān)管要求而造成合約不能實施或面臨調(diào)查和罰款風(fēng)險；合約中免責(zé)條款是否有效風(fēng)險；因為經(jīng)過電話等通訊工具進行交易，沒有簽署具體合約條款而面臨風(fēng)險等。從性質(zhì)上來說，交易風(fēng)險必需依據(jù)每一次交易來進行評定，但假如交易雙方全部交易由一個主協(xié)議進行約束話，則相關(guān)凈額結(jié)算、擔(dān)保等問題必需引發(fā)重視。處理風(fēng)險是指金融衍生交易發(fā)生糾紛后，在爭端處理過程中，因為證據(jù)被破壞或極難搜集，相關(guān)信息披露可能被她人利用，損失估量面臨技術(shù)上障礙等原因，而帶來法律后果不確定性風(fēng)險?，F(xiàn)在和處理風(fēng)險相關(guān)案例不多，包含問題包含是否需要向監(jiān)管者提供信息，假如需要，什么時候、以哪種方法提供等?？傮w而言，在全部金融衍生工具法律風(fēng)險中，處理風(fēng)險并不是一個關(guān)鍵風(fēng)險。二、金融衍生工具法律風(fēng)險監(jiān)管國際比較在對金融衍生工具法律風(fēng)險監(jiān)管上，各國經(jīng)濟文化背景，立法背景不一樣，造成各國金融衍生工具法律風(fēng)險表現(xiàn)各異，監(jiān)管方法也有所區(qū)分。美國是世界上金融衍生交易發(fā)展最早，也最為發(fā)達國家，已經(jīng)制訂了如《商品交易法》、《期貨交易通例法》、《商品期貨現(xiàn)代化法案》、《證券法》、《證券交易法》等較為完備法律監(jiān)管體系。美國對金融衍生交易監(jiān)管關(guān)鍵采取功效性監(jiān)管方法，經(jīng)過對金融衍生工具"商品"和"證券"屬性不一樣來確立其監(jiān)管主體，分別由商品期貨委員會和證券交易委員會進行監(jiān)管。所以，美國金融衍生工具法律風(fēng)險關(guān)鍵表現(xiàn)為品種風(fēng)險，美國對金融衍生工具法律風(fēng)險監(jiān)管經(jīng)過對衍生品種監(jiān)管來實現(xiàn)，對人員監(jiān)管相對寬松。依據(jù)要求，美國企業(yè)只要符合企業(yè)章程和當(dāng)?shù)仄髽I(yè)法就能夠從事衍生交易。而且，美國很多州立法包含紐約州法要求，假如交易行為本身在其它各方面全部正當(dāng)情況下，交易一方通常不能以越權(quán)來進行辯護。和美國不一樣，英國對金融衍生交易要求了較為嚴格市場準入制度。英國早在《1986年金融服務(wù)法》中就要求，任何人在英國從事或意在從事包含金融衍生交易在內(nèi)投資活動，必需要得到金融服務(wù)局授權(quán)或豁免，不然就是犯罪?！督鹑诜?wù)和市場法》繼續(xù)延用了這一嚴格市場準入制度。該法第十九條要求，任何人，除非經(jīng)過授權(quán)或豁免，不然不得從事包含金融衍生交易在內(nèi)受監(jiān)管金融活動。違反這一基礎(chǔ)要求，最高可處以6個月監(jiān)禁和對應(yīng)罰款。所以，英國金融衍生交易法律風(fēng)險關(guān)鍵表現(xiàn)為市場對手風(fēng)險，金融衍生工具法律風(fēng)險監(jiān)管以對手風(fēng)險為主。在對產(chǎn)品風(fēng)險和對手風(fēng)險進行監(jiān)管同時，英、美等各國對金融衍生工具交易風(fēng)險監(jiān)管往往經(jīng)過采取國際組織制訂標(biāo)準合約文件來進行。（一）美國對品種風(fēng)險監(jiān)管1、美國以消除品種風(fēng)險為主立法取向在對品種監(jiān)管上，美國早期立法要求衍生品交易必需在交易所進行，接收注冊登記、資本標(biāo)準、反壟斷、反欺詐等條款嚴格監(jiān)管。美國1975年《商品交易法》要求，美國商品期貨交易委員會對全部商品期貨合約含有排她性管轄權(quán)，期貨合約必需在商品期貨交易委員會交易指定"合約市場"進行交易。因為標(biāo)準化期貨合約通常沒有場外交易市場，所以一旦某一特定交易被認為是期貨交易，它就必需符合在交易場內(nèi)進行交易監(jiān)管要求，不然就是非法交易。但對于什么是期貨合約，法律上并沒有給出確切定義。實踐中，美國商品期貨交易委員會對期貨合約進行了廣義解釋，認為全部含有期貨合約屬性金融工具全部適用交易場交易監(jiān)管要求。因為很多場外衍生交易如遠期交易、交換交易等全部或多或少含有期貨合約一些屬性，所以交易商往往擔(dān)心她們交易是否會被認為是非法期貨交易。1992年，美國國會頒布了《1992年期貨交易實踐法》，授權(quán)商品期貨交易委員能夠?qū)ρ苌灰走M行豁免，使其不受《商品交易法》監(jiān)管要求，商品期貨交易委員于是在1993年對部分交換交易進行了豁免。進入90年代，美國相關(guān)衍生品交易訴訟案件劇增，很多企業(yè)在衍生交易中損失慘重。如在1995年凱麗石油企業(yè)訴mc石油提煉和銷售企業(yè)中，商品期貨交易委員會裁定被告mc企業(yè)違反《商品交易法》第4（a）條款，進行了場外期貨交易，mc企業(yè)即以此為由拒絕推行對第三方交易對手合約義務(wù)。1998年，商品期貨交易委員期望經(jīng)過取消以前豁免政策來擴大其對衍生品監(jiān)管范圍，這一做法深入加劇了衍生交易法律風(fēng)險。為了根本消除美國場外衍生交易市場面臨品種風(fēng)險，國會開始考慮多種立法提議，并最最終12月頒布了《商品期貨現(xiàn)代化法案》。《商品期貨現(xiàn)代化法案》修正了1975年《商品交易法》，它經(jīng)過要求場外衍生交易合約強制實施效力消除了市場參與者面臨法律風(fēng)險，并經(jīng)過排除衍生交易要求來消除產(chǎn)品法律風(fēng)險。2、美國對衍生品種監(jiān)管框架（1）含有以下特征衍生品種，受《商品交易法》調(diào)整，必需適用交易所交易監(jiān)管要求：標(biāo)準化合約；未來而不是立即進行交割；合約直接或間接向公眾開放；合約交易需要交納確保金，交易目標(biāo)是規(guī)避商品市場風(fēng)險而不是交換商品實際全部權(quán)。（2）遠期交易不受《商品交易法》監(jiān)管。滿足遠期交易標(biāo)準是：合約目標(biāo)是為了進行實物交割，這種交割依據(jù)需要和便利在未來進行；交易雙方是商業(yè)主體，她們有意而且能夠提供商品實物交易。（3）在兩個"合格合約參與者"之間進行，但不在交易設(shè)施內(nèi)進行能源類商品交易，除了反壟斷和反欺詐要求外，不受其它監(jiān)管要求約束。（4）混合工具假如滿足以下條件則被認為是證券或銀行產(chǎn)品，從而取得監(jiān)管豁免：混合工具出售時，發(fā)行者一次性取得全部價款；除價款外，購置者不需要支付確保金或任何其它款項；不要求發(fā)行者提供盯市確保；沒有被看成期貨進行交易；本身是私下協(xié)議，在兩個"合格合約參與者"之間，但不在交易設(shè)施內(nèi)進行交換交易能夠取得監(jiān)管豁免。（二）英國對對手風(fēng)險監(jiān)管英國規(guī)范市場參與者從事衍生品交易權(quán)利能力分為兩個層次：第一層次是企業(yè)法一般要求，第二層次是《金融服務(wù)和市場法》對從事特定衍生品交易要求。1、英國《企業(yè)法》一般要求英國企業(yè)權(quán)利能力受企業(yè)（組織）簡章約束。英國《1985年企業(yè)法》要求，企業(yè)有義務(wù)在簡章目標(biāo)條款中陳說企業(yè)成立目標(biāo)。企業(yè)能夠在簡章中寫明事情，和在追求企業(yè)目標(biāo)中估計會合剪發(fā)生事情。所以，相對于金融衍生品而言，企業(yè)從事交易權(quán)利有兩種：一個是明示權(quán)利，另一個是引申權(quán)利。假如企業(yè)簡章中明確表示要從事衍生品交易，那么企業(yè)和她人簽署衍生品合約就不組成越權(quán)行為，合約并不會因企業(yè)權(quán)利能力而造成無效和不可實施。假如企業(yè)沒有明示權(quán)利從事衍生品交易，那么就要分析它是否有引申權(quán)利。判定一個企業(yè)是否有引申權(quán)利從事衍生品交易，關(guān)鍵是看其從事衍生品交易是否是企業(yè)有明示權(quán)利所從事活動附帶或?qū)?yīng)事件。比如，一個生產(chǎn)銅制品企業(yè)，通常認為它含有引申權(quán)利從事銅期貨交易，以規(guī)避市場上銅價格風(fēng)險，但它沒有權(quán)利以獲取獨立利潤為目標(biāo)，從事超出實際生產(chǎn)銅需要量以外衍生品交易。而含有借款權(quán)利，通常意味著在合適條件下能夠從事利率交換和遠期利率協(xié)議，但沒有足夠證據(jù)表明，企業(yè)能夠從事鍍金材料期權(quán)交易，盡管這些交易也和利率相關(guān)。2、《金融服務(wù)和市場法》對從事特定衍生品交易要求一個企業(yè)在取得明示或引申權(quán)利后，假如要從事《金融服務(wù)和市場法》中要求受監(jiān)管衍生交易，它還必需向英國金融服務(wù)局申請，取得金融服務(wù)局授權(quán)?！督鹑诜?wù)和市場法》要求受監(jiān)管衍生交易包含期權(quán)、期貨和差額合約。這里期權(quán)是指取得或處理任何資產(chǎn)、權(quán)利或利益選擇權(quán)；期貨是指以投資為目標(biāo)，在未來交割某一商品或其它財產(chǎn)合約；差額合約是指進行差額結(jié)算合約或不以交割為目標(biāo)，而是經(jīng)過資產(chǎn)價格或指數(shù)等波動來取得收益或避免損失衍生交易。由此可見，大部分金融衍生品種全部包含在《金融服務(wù)和市場法》監(jiān)管范圍之內(nèi)。企業(yè)申請取得金融服務(wù)局授權(quán)必需滿足一定條件，包含企業(yè)注冊地或關(guān)鍵辦公地要求、企業(yè)財務(wù)要求、企業(yè)和關(guān)聯(lián)方關(guān)系和企業(yè)合格性要求等。另外，金融服務(wù)局在認為必需時還會附加其它主動或消極條件，甚至將限制性方法延伸到其監(jiān)管范圍以外活動。企業(yè)取得授權(quán)后，只能以要求方法從事金融服務(wù)局同意金融衍生交易活動。另外，假如企業(yè)經(jīng)營情況發(fā)生改變，造成不能滿足上述要求；或經(jīng)同意后超出12個月沒有從事許可活動；或在其它國家金融服務(wù)局認為確有這些情況條件下，該國金融服務(wù)局全部可能更改或取消對企業(yè)授權(quán)。（三）國際協(xié)議和交易風(fēng)險控制為了消除場外衍生市場因為合約個性化差異所帶來法律風(fēng)險，同時降低交易成本，降低信用風(fēng)險，很多西方國家及國際組織均就具體衍生品交易制訂了統(tǒng)一協(xié)議文本。1、西方各國協(xié)議文本西方各國協(xié)議文本包含歐洲銀行聯(lián)合會和歐洲儲蓄銀行小組、歐洲合作銀行協(xié)會聯(lián)合公布《歐洲金融交易主協(xié)議和《衍生品交易附件》；紐約外匯委員會和英國銀行家協(xié)會、加拿大外匯委員會、東京外匯市場通例委員會聯(lián)合公布《國際貨幣期權(quán)主協(xié)議》和《國際外匯主協(xié)議》；紐約外匯委員會和英國銀行家協(xié)會、加拿大外匯委員會、日本銀行家協(xié)會聯(lián)合公布《國際外匯和貨幣期權(quán)主協(xié)議》；英國銀行家協(xié)會推出《遠期利率協(xié)議》等。2、國際交換和衍生工具協(xié)會制訂一系列標(biāo)準協(xié)議國際交換和衍生工具協(xié)會前身是"國際交換交易商協(xié)會"，由國際交換市場上實力最雄厚10家交易商創(chuàng)建，成立于1985年。1993年更名為"國際交換和衍生工具協(xié)會"。目標(biāo)是經(jīng)過統(tǒng)一交換合約格式和條款來建立明確市場交易規(guī)則和秩序。3、"主協(xié)議"模式引入，極大地降低了衍生品交易風(fēng)險首先，將交易商多個衍生品交易納入到一個主體框架下，使原來需要經(jīng)過多個合約來完成交易現(xiàn)在只受一個協(xié)議約束，簡化了法律關(guān)系，使得多個法律關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€法律關(guān)系。其次，主協(xié)議對衍生交易包含基礎(chǔ)法律問題全部作了要求，如交易當(dāng)事人對其法律地位陳說，對授權(quán)和資格陳說、違約事件、終止事件、支付條款、承諾條款和凈額結(jié)算等，避免了單個協(xié)議因為約定不明而帶來法律風(fēng)險。再次，為了便于利用主協(xié)議，相關(guān)國際組織全部會對特定術(shù)語作出統(tǒng)一解釋，如IDSA頒布1993年商品衍生交易定義、1995年權(quán)益衍生交易定義、1998年外匯及貨幣期權(quán)定義等，避免了對協(xié)議條款歧義性了解。最終，主協(xié)議對衍生交易包含很多文件及其條款，往往會要求效力次序和條款解釋方法，使交易含有明確依據(jù)。如IDSA要求，當(dāng)主協(xié)議和主協(xié)議附件不一致時，以主協(xié)議附件為主；交易確定書和主協(xié)議或主協(xié)議附件不一致時，以交易確定書為主。在對條款解釋上，IDSA要求對主協(xié)議及其附件中所提及、列舉術(shù)語根據(jù)主協(xié)議目標(biāo)進行解釋和確定。三、結(jié)語近幾十年來國際金融創(chuàng)新迅猛發(fā)展，使金融合約有效性越來越受到法律滯后性制約，而金融衍生產(chǎn)品交易電子化、自由化、國際化趨勢加強，則深入加大了這一風(fēng)險。據(jù)相關(guān)人士統(tǒng)計，在過去內(nèi)，因衍生交易產(chǎn)生虧損有二分之一包含到法律風(fēng)險。歷史上，美國特朗斯納訴北美石油企業(yè)、薩羅門外匯交易企業(yè)訴托貝爾、凱麗石油企業(yè)訴DE提煉和銷售企業(yè)，英國黑擇爾訴翰墨史密斯、第一能源訴匈牙利國際銀行等，全部是相關(guān)金融衍生工具法律風(fēng)險案例。中國早在上世紀90年代就開始出現(xiàn)金融衍生交易。以來，中國國務(wù)院《相關(guān)推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展若干意見》、銀監(jiān)會頒布《金融機構(gòu)衍生產(chǎn)品交易業(yè)務(wù)管理暫行措施》、人民銀行頒布《全國銀行間債券市場債券遠期交易管理要求》等一系列法規(guī)和政策出臺，意味著中國金融衍生交易將重新進入一個高速發(fā)展時期。中國現(xiàn)在對金融衍生交易仍缺乏較為明確法律規(guī)范。相關(guān)交易主體資格和授權(quán)，交易代理，交易避險性要求及其認定，交易凈額結(jié)算在破產(chǎn)程序中有效性等法律風(fēng)險，應(yīng)該引發(fā)我們高度重視。英、美等西方國家及國際社會監(jiān)管方法和方法值得我們學(xué)習(xí)和借鑒。文章起源：北大法律信息網(wǎng)國有企業(yè)投資金融衍生工具失利分析起源：中國論文下載中心[09-08-0415:59:00]作者：未知編輯：studa090420-摘要：伴隨中國市場經(jīng)濟體制逐步完善和經(jīng)濟全球化進程加緊，越來越多國有企業(yè)開始利用金融資本市場提供金融衍生工具開展投資活動，也有不少企業(yè)進入國際金融資本市場進行投資或投機活動，但虧多贏少。本文簡單介紹了金融衍生工具和國有企業(yè)投資失利原因。關(guān)鍵詞：國有企業(yè)金融衍生工具次貸危機爆發(fā)，使得國際金融形勢風(fēng)云突變，在這輪蔓延全球金融大動蕩中，國有企業(yè)在金融衍生品領(lǐng)域投資巨額虧損，顯得分外觸目驚心。國有企業(yè)動輒幾十億虧損，已經(jīng)嚴重危及了企業(yè)連續(xù)經(jīng)營和國有資產(chǎn)安全。怎樣愈加好地利用衍生金融工具贏利，更有效地規(guī)避市場風(fēng)險，無疑將成為國有企業(yè)金融投資必修課