《短視頻平臺侵權責任的認定分析綜述》4300字

短視頻平臺侵權責任的認定分析綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u28934短視頻平臺侵權責任的認定分析綜述 197381.1因果關系的認定 1159671.2對本案因果關系的認定 115821.3過錯的認定 260271.3.1區(qū)分明知和應知的意義 260251.3.2短視頻平臺的注意義務 41.1因果關系的認定每一個案件中的因果關系都是客觀、真實存在的，若僅憑人們的日常經(jīng)驗去認定可能會不當?shù)財U大或縮小原因范圍，進而不利于案件的公正處理，所以需要相關理論加以支撐。因果關系理論包括必然因果關系說、必然偶然一體說、相當因果關系說。必然因果關系說曾處于支配地位，根據(jù)這一理論，只有與后果有內(nèi)在聯(lián)系的行為才能被認定為因果行為[[]李由義．民法學[M]．北京：北京大學出版社，1998．]。但在適用該說時，標準模糊，法官具有較大的自由裁量權，難以實現(xiàn)公平價值[[]陳鐵水,李清林.我國侵權法因果關系理論評析[J].學術探索,2004(10):42-47.]。19世紀末“相當因果關系學說”由克里斯等為代表的德國法學家確立并完善，二戰(zhàn)后為聯(lián)邦法院接受，之后受到德日法學家的推崇，成為大陸法系的權威學說[[]魯楊,閭梓睿.相當因果關系理論淺析[J].湖北社會科學,2011(04):156-159.]，進入21世紀后我國司法實踐也在逐漸采納中[NOTEREF_Ref13147\f\h35]。但該學說也存在局限性和不足，比如會不當?shù)乜s小原因范圍。究其原因是人們將判斷事實原因的“假若沒有”標準完全等同于邏輯上的必要條件判斷，所以造成混淆[[][]李由義．民法學[M]．北京：北京大學出版社，1998．[]陳鐵水,李清林.我國侵權法因果關系理論評析[J].學術探索,2004(10):42-47.[]魯楊,閭梓睿.相當因果關系理論淺析[J].湖北社會科學,2011(04):156-159.[]馮玨.英美侵權法中的因果關系[M],北京:中國社會科學出版社，2009：204必然偶然一體說植根于馬列主義哲學原理，主張侵權法中的因果關系包括必然因果關系和偶然因果關系，二者共同構(gòu)成法律責任的基礎。偶然的因果關系指的是，在事件的發(fā)展過程中，由侵權行為引起的某些結(jié)果將與其他有害行為或事件共存，從而產(chǎn)生最終的有害結(jié)果。前一行為并不是最終結(jié)果的決定性原因，也不具備決定最終結(jié)果的必然性。對前一行為而言，最終結(jié)果可能發(fā)生也可能不發(fā)生，前一個行為與最終結(jié)果之間的因果關系是偶然因果關系[NOTEREF_Ref13147\f\h35]。這一學說可以彌補相當因果關系理論不當縮小原因范圍的弊端，有助于圈畫出一個范圍，將與損害結(jié)果可能具有因果關系的行為確定下來，進而更準確地認定責任。1.2對本案因果關系的認定本案中，吳某死亡的決定性原因是在其拍攝高空危險表演視頻時未采取人身保護措施，但這不能直接否定花椒平臺未履行安全保障義務這一行為與死亡結(jié)果之間的偶然因果關系。花椒平臺未對吳某履行安全保障義務，這一行為造成的結(jié)果就是吳某會持續(xù)拍攝高空危險活動視頻。從吳某成為平臺用戶以來，花椒平臺從始至終未對吳某的視頻采取屏蔽、刪除、斷開鏈接等安全保障措施，實則是默許了吳某繼續(xù)拍攝高空危險表演視頻，當吳某看到自己沒有受到約束和限制時，就會持續(xù)拍攝此類視頻。又因為這是吳某獲取收入來源的重要途徑，所以他不會輕易放棄。吳某的家庭困難，全家人都要依靠他，但是據(jù)吳某所屬公司的法定代表人陳述，吳某之前做群演、跑龍?zhí)撞⑽磼甑蕉嗌馘X。因此他需要一個來錢較快、收入較高的工作。短視頻可以在短時間內(nèi)讓更多的人關注到他，從而讓他隨時隨地都能獲取到收益。而他的每一次拍攝，都無疑是在增加其死亡的可能、造成死亡結(jié)果的發(fā)生。一旦平臺給其一次或幾次的處理措施并告知其理由，就會讓他重新思考這種行為的合理性，從而在一定程度上能夠減少其拍攝視頻及實施高空危險行為的次數(shù)，進而減少其死亡的可能。綜上，花椒平臺未履行安全保障義務的行為引起的結(jié)果是使吳某產(chǎn)生繼續(xù)拍攝高空危險活動視頻的想法和意圖，進而與其從事高空危險攀爬活動共存，最終發(fā)生吳某死亡這一損害結(jié)果，所以平臺的行為與吳某死亡之間存在因果關系。1.3過錯的認定1.3.1區(qū)分明知和應知的意義網(wǎng)絡侵權中的過錯認定是理論和實踐難點。根據(jù)《民法典》第1197條，網(wǎng)絡侵權責任的主觀構(gòu)成要件是“知道”和“應知”。《民法典》增加了“應知”這一表述后，條文含義更明確，結(jié)束了學界長久以來關于網(wǎng)絡侵權中“知道”一詞含義的爭論原《侵權責任法》第36條規(guī)定的主觀要件是“知道”，對此有些觀點認為“知道”僅指“明知”，并援引王利明教授主編：《中華人民共和國侵權責任法釋義》，中國法制出版社2010年版，第159頁；也有些觀點認為“知道”包括“明知”和“應知”，如援引全國人大法制工作委員會副主任王勝明主編的《中華人民共和國侵權責任法解讀》，中國法制出版社2010年，第195頁。，明確了“知道”與“應知”的對應關系。根據(jù)最高院釋法，“知道”是指一個正常的、理性的人認識到某一事實存在的主觀狀態(tài)，即明知。它可以通過直接證據(jù)來證明，若直接證據(jù)不可得，亦可通過間接證據(jù)推定極大可能已經(jīng)知道。“應知”是指一個正常的理性人在他有一定的注意義務和能力的條件下，能夠認識到某一事實的存在[[]最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組.中華人民共和國民法典侵權責任編理解與適用[M]，北京：人民法院出版社，2020：279.原《侵權責任法》第36條規(guī)定的主觀要件是“知道”，對此有些觀點認為“知道”僅指“明知”，并援引王利明教授主編：《中華人民共和國侵權責任法釋義》，中國法制出版社2010年版，第159頁；也有些觀點認為“知道”包括“明知”和“應知”，如援引全國人大法制工作委員會副主任王勝明主編的《中華人民共和國侵權責任法解讀》，中國法制出版社2010年，第195頁。[]最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組.中華人民共和國民法典侵權責任編理解與適用[M]，北京：人民法院出版社，2020：279.侵權責任理論中的過錯分為故意和過失[[]最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組.中華人民共和國民法典侵權責任編理解與適用[M]，北京：人民法院出版社，2020：27.]，“故意”是指侵權人預見自己行為的損害結(jié)果，仍然希望或放任這一損害后果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)，故意包括了對損害結(jié)果的認知和態(tài)度這兩個先后承接的心理狀態(tài)?！斑^失”是指侵權人對自己行為的損害結(jié)果應當預見或能夠預見，但由于疏忽大意而沒有預見，或雖然預見但過于自信而認為可以避免[[]最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組.中華人民共和國民法典侵權責任編理解與適用[M]，北京：人民法院出版社，2020：27-28.]。故意和過失借鑒于刑法理論，代表著主觀惡性的大小，進而影響責任大小，再通過量刑輕重得以體現(xiàn)[[]梅夏英,朱開鑫.網(wǎng)絡服務提供者“應知規(guī)則”的再厘定及適用探討[J].煙臺大學學報(哲學社會科學版),2019,32(03):42-50.]。但這一理論并沒有、也不宜應用于侵權責任理論。侵權法不刻意區(qū)分故意和過失而賦予不同責任。從既有的侵權法律、法規(guī)、司法解釋來看，無論侵權人故意還是過失，在條文中的意義是侵權責任的構(gòu)成要件或者免責條件[[[]最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組.中華人民共和國民法典侵權責任編理解與適用[M]，北京：人民法院出版社，2020：27.[]最高人民法院民法典貫徹實施工作領導小組.中華人民共和國民法典侵權責任編理解與適用[M]，北京：人民法院出版社，2020：27-28.[]梅夏英,朱開鑫.網(wǎng)絡服務提供者“應知規(guī)則”的再厘定及適用探討[J].煙臺大學學報(哲學社會科學版),2019,32(03):42-50.[]張新寶.侵權責任構(gòu)成要件研究[M].北京:法律出版社,2007:423-427.人們一般認為明知屬于故意，應知屬于過失[[]楊明.《侵權責任法》第36條釋義及其展開[J].華東政法大學學報,2010(03):123-132.]。實際上故意、過失與明知、應知也并非完全對等。“故意”是指侵權人預見自己行為的損害結(jié)果，仍然希望或放任這一損害后果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)[NOTEREF_Ref13258\f\h50]。故意包括了對損害結(jié)果的認知和態(tài)度這兩個先后承接的心理狀態(tài)。而“明知”只是表明知曉侵權和損害事實的存在，但并未表達對這一結(jié)果持何種態(tài)度。只有在“明知”后加上其他條件，比如實施了損失擴大的行為、未采取防止損失擴大的措施等，才能和“故意”完全等同。“過失”是指侵權人應當預見或者能夠預見自己行為的損害結(jié)果，但由于疏忽大意而沒有預見，或雖然預見但過于自信而認為可以避免。一般而言，民法上的過失就是侵權人對被侵權人應負注意義務的疏忽或懈怠[NOTEREF_Ref13258\f\h50]?？梢娺^失包括了預見與否的認知狀態(tài)和造成該認知狀態(tài)的原因這兩個方面。而應知強調(diào)的是一般理性人應具有的可預見性，而不論事實上基于什么原因預見與否。所以應知和過失也不完全對等，過失包含了應知的心理狀態(tài)。根據(jù)舉重明輕，故意和過失不影響侵權責任的大小，明知和應知也不影響侵權責任的大小。[]楊明.《侵權責任法》第36條釋義及其展開[J].華東政法大學學報,2010(03):123-132.1.3.2短視頻平臺的注意義務認定應知強調(diào)的是以存在注意義務為前提的可預見性，違反了注意義務就具有了可歸責性。對應知的判斷要謹慎，須侵權內(nèi)容違法性明顯，一般理性人都能識別[[]吳漢東.論網(wǎng)絡服務提供者的著作權侵權責任[J].中國法學,2011(02):38-47.][]吳漢東.論網(wǎng)絡服務提供者的著作權侵權責任[J].中國法學,2011(02):38-47.平臺日新月異的技術水平和不斷創(chuàng)新的服務內(nèi)容使之具備更高的注意能力，應負更高的注意義務。短視頻平臺最初只提供存儲和分享功能，現(xiàn)在不僅可以在平臺內(nèi)創(chuàng)作視頻，有的還與電商結(jié)合?；ń菲脚_于2016年推出“融”平臺，不僅顛覆了傳統(tǒng)的商業(yè)模式，給企業(yè)注入了更多的新鮮血液，也將改變用戶的體驗和購買習慣。電商、旅游、在線教育、影視綜藝、游戲等行業(yè)，任何一種行業(yè)與直播相結(jié)合都將融合成全新的化學反應。包括花椒平臺在內(nèi)的短視頻平臺逐漸成為綜合性娛樂軟件，其開發(fā)、創(chuàng)造能力比之前大大提高[NOTEREF_Ref13467\f\h33]，因而預見風險的能力也相應提升。同時，由于擁有海量用戶，平臺對社會公眾的影響力不斷增強，承擔的社會責任也越來越大。這些都使得平臺有更高的注意能力、預見水平和注意義務。從主體地位不對等的角度看，應賦予平臺較高的注意義務來平衡用戶的弱勢地位。在互聯(lián)網(wǎng)+大數(shù)據(jù)的環(huán)境下，平臺單方擬訂《用戶服務協(xié)議》等類似性質(zhì)的合同，雖然提高了交易效率，但是作為格式合同，不免會出現(xiàn)有利于自身而不利于用戶的內(nèi)容。在花椒平臺提供的《用戶注冊協(xié)議》中，縱覽整個協(xié)議，均是為用戶設定權利與義務和自己的免責聲明，即使在違約責任部分，也沒有平臺作為違約方時承擔責任的情形和方式。作為合同相對人的網(wǎng)絡用戶，只能選擇接受或不接受，無法就合同條款進行協(xié)商。加之現(xiàn)在短視頻平臺的責任意識薄弱，在協(xié)議中對于自己應當履行的義務規(guī)定得過于原則，甚至不加以規(guī)定，使得網(wǎng)絡用戶在發(fā)生權利被侵害后，難以主張違約責任。根據(jù)權利與義務相一致原則[[]鄭賢君.權利義務相一致原理的憲法釋義——以社會基本權為例[J].首都師范大學學報(社會科學版),2007(05):41-48.[]鄭賢君.權利義務相一致原理的憲法釋義——以社會基本權為例[J].首都師范大學學報(社會科學版),2007(05):41-48.根據(jù)社會影響力，平臺對知名度高、粉絲數(shù)量多的用戶也應負有更高的注意義務?！胺劢z經(jīng)濟”是架構(gòu)在粉絲和被關注者關系之上的經(jīng)營性創(chuàng)收行為[[]吳獻舉,楊燕玉.新媒體時代粉絲經(jīng)濟的模式變遷及影響研究——以國內(nèi)偶像產(chǎn)業(yè)為例[J].廣西科技師范學院學報,2019,34(06):32-36.]。每一個短視頻平臺都會有粉絲量巨大，被稱為“大V”的用戶，他們發(fā)布的視頻，受眾范圍更廣，傳播速度更快，比普通用戶擁有更大的社會影響力。他們一旦發(fā)布了違規(guī)內(nèi)容，可能很快引起眾議，產(chǎn)生更為嚴重的不良社會影響。所以短視頻平臺應當對這種“大V[]吳獻舉,楊燕玉.新媒體時代粉絲經(jīng)濟的模式變遷及影響研究——以國內(nèi)偶像產(chǎn)業(yè)為例[J].廣西科技師范學院學報,2019,34(06):32-36.用戶的高頻侵權行為是平臺負擔更高注意義務的合理性基礎。平臺應對實施過侵權行為、具有侵權記錄的用戶所發(fā)布的視頻負有更高注意義務。比如丁寶龍與北京快手公司生命權、健康權、身體權糾紛一案滄州市運河區(qū)人民法院（2018）冀0903民初4159號判決書。滄州市運河區(qū)人民法院（2018）冀0903民初4159號判決書。雖然短視頻平臺在特定情形下應當承擔更高的注意義務，但這并不意味著這種義務范圍的無限擴大，它應當同以下兩個因素相平衡。第一，平臺的注意義務程度應當與其提供的服務性質(zhì)相當。不同服務性質(zhì)決定了平臺注意義務程度的高低，按從高到低的順序排列，依次是基礎網(wǎng)絡服務、信息定位服務、信息存儲空間服務