2023-2024年司法考試民事訴訟法學(xué)歷年真題-案例分析題

2023-2024年司法考試刑事訴訟法歷年案例分析題解析

（2023年卷四）五、（本題20分）

案情：居住在甲市A區(qū)的王某駕車以60公里時(shí)速在甲市B區(qū)行駛，突遇居住在甲市C區(qū)的劉某騎

自行車橫穿公路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區(qū)醫(yī)院治療，療效一般，

留有肯定后遺癥。之后，雙方就王某開(kāi)車是否撞倒劉某，以及相關(guān)賠償事宜發(fā)生爭(zhēng)吵，無(wú)法達(dá)成協(xié)議。

劉某訴至法院，主見(jiàn)自己被王某開(kāi)車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據(jù)包括：甲市B區(qū)交警大隊(duì)

的交通事故處理認(rèn)定書(shū)（該認(rèn)定書(shū)沒(méi)有對(duì)劉某倒地受傷是否為王某開(kāi)車所致作出認(rèn)定）、醫(yī)院的診斷書(shū)

（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票等。王某提交了自己在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝

的車與劉某倒地后狀態(tài)的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位置與王某車距離1米左右。王某以該證據(jù)

證明其車沒(méi)有撞倒劉某。

一審中，雙方爭(zhēng)吵焦點(diǎn)為：劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒所致；劉某所留后遺癥是否因醫(yī)療

措施不當(dāng)所致。

法院審理后，無(wú)法確定王某的車是否撞倒劉某。一審法院認(rèn)為，王某的車是否撞倒劉某無(wú)法確定,

但即使王某的車沒(méi)有撞倒劉某，由于王某車型較大、車速較快、剎車突然、剎車聲音刺耳等緣由，足

以使劉某受到原嚇而從自行車上摔倒受傷。因此，王某應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某受傷擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。同時(shí)，劉某因

違反交通規(guī)則，對(duì)其受傷也應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)責(zé)任。據(jù)此，法院判決：王某對(duì)劉某的經(jīng)濟(jì)損失擔(dān)當(dāng)50%的

賠償責(zé)任。關(guān)于劉某受傷后留下后遺癥問(wèn)題，一審法院沒(méi)有作出說(shuō)明。

王某不服一審判決，提起上訴。二審法院審理后認(rèn)為，綜合各種證據(jù)，認(rèn)定王某的車撞倒劉某，

致其受傷。同時(shí)，二審法院認(rèn)為，一審法院關(guān)于雙方當(dāng)事人就事故的經(jīng)濟(jì)責(zé)任分擔(dān)符合法律原則和規(guī)

定。故此，二審法院駁回王某上訴，維持原判。

問(wèn)題：

1.對(duì)劉某提起的損害賠償訴訟，哪個(gè)（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

2.本案所列當(dāng)事人供應(yīng)的證據(jù)，屬于法律規(guī)定中的哪種證據(jù)？屬于理論上的哪類證據(jù)？

3.依據(jù)民事訴訟法學(xué)（包括證據(jù)法學(xué)）相關(guān)原理，一審法院判決是否存在問(wèn)題？為什么？

4.依據(jù)《民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定，二審法院判決是否存在問(wèn)題？為什么？

五、參考答案:

1.對(duì)本案享有管轄權(quán)的有甲市A區(qū)法院和甲市B區(qū)法院。本案屬于侵權(quán)糾紛，侵權(quán)行為地與被告

居處地法院享有管轄權(quán)；本案的侵權(quán)行為發(fā)生在甲市B區(qū)，被告王某居住在甲市A區(qū)。

2.依據(jù)《民事訴訟法》關(guān)于證據(jù)的分類：本案中，交通大隊(duì)的事故認(rèn)定書(shū)、醫(yī)院的診斷書(shū)（復(fù)印

件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票都屬于書(shū)證，王某在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的就他的

車與劉某倒地之后的狀態(tài)的視頻資料屬于視聽(tīng)資料。依據(jù)理論上對(duì)證據(jù)的分類：上述證據(jù)都屬于間接

證據(jù)；甲市B區(qū)交通大隊(duì)的交通事故處理認(rèn)定書(shū)、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票，王某自己在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)碼

攝像機(jī)拍攝的就他的車與劉某倒地之后的狀態(tài)的視頻資料屬于原始證據(jù)，醫(yī)院的診斷書(shū)（復(fù)印件）、處

方（復(fù)印件）屬于傳來(lái)證據(jù)；就證明王某的車撞到劉某并致劉受傷的事實(shí)而言，劉某供應(yīng)的各類證據(jù)

均為本證，王某供應(yīng)的證據(jù)為反證。

3.一審法院判決存在如下問(wèn)題：第一，判決沒(méi)有針對(duì)案件的爭(zhēng)議焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定，違反了辯論

原則；其次，在案件爭(zhēng)吵的法律要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯臓顩r下，法院沒(méi)有依據(jù)證明責(zé)任原理來(lái)作出判決;

第三，法院未對(duì)其次個(gè)爭(zhēng)吵焦點(diǎn)作出事實(shí)認(rèn)定。

理由說(shuō)明：（1）本案當(dāng)事人的爭(zhēng)吵焦點(diǎn)是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某；劉某受傷之

后所留下的后遺癥是否是因?yàn)閷?duì)劉某實(shí)行的醫(yī)療措施不當(dāng)所致。但法院判決中沒(méi)有對(duì)這兩個(gè)爭(zhēng)議事實(shí)

進(jìn)行認(rèn)定，而是把法院自己認(rèn)為成立的事實(shí)——?jiǎng)⒛骋蚴艿酵跄抽_(kāi)車的驚嚇而摔倒，作為判決的依據(jù),

而這一事實(shí)當(dāng)事人并未主見(jiàn)，也沒(méi)有經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人的辯論。因此，在這問(wèn)題上，法院的做法事實(shí)上

是嚴(yán)峻地限制了當(dāng)事人辯論權(quán)的行使。

（2）法院通過(guò)調(diào)取相關(guān)證據(jù)，以及經(jīng)過(guò)開(kāi)庭審理，最終仍舊無(wú)法確定王某的車是否撞到了劉某。

此時(shí)，當(dāng)事人所爭(zhēng)議的案件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，在此狀況下，法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)證明責(zé)任安排來(lái)作

出判決。

4.二審法院維持原判，駁回上訴是不符合《民事訴訟法》規(guī)定的。因?yàn)?，依?jù)法律規(guī)定，只有在

一審法院認(rèn)定事實(shí)清晰，適用法律正確的狀況下，二審法院才可以維持原判，駁回上訴。而本案中，

二審法院的判決認(rèn)定了王某開(kāi)車撞到了劉某，該事實(shí)認(rèn)定與一審法院對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定有根本性的差

別，這說(shuō)明一審法院認(rèn)定案件事實(shí)不清或存在錯(cuò)誤，在此狀況下，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、發(fā)

回重審或依法改判，而不應(yīng)當(dāng)維持原判。

（2023年卷四）五、（本題19分）

案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭(zhēng)吵，王某一怒之下

打了黎某耳光。為報(bào)復(fù)王某，黎某找到江甲的兒子江乙(17歲)，唆使江乙將王某辦公室的電腦、投

影儀等設(shè)備砸壞，承諾事成之后給其一臺(tái)數(shù)碼相機(jī)為酬勞。事后，甲公司對(duì)王某辦公室損壞的設(shè)備進(jìn)

行了清點(diǎn)登記和拍照，并托付、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承認(rèn)受黎

某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某賠禮致歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲

公司支付其勞動(dòng)酬勞。審理時(shí)，法院通知江乙參與訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對(duì)甲

公司要求黎某向王某賠禮致歉的懇求、黎某要求甲公司支付勞動(dòng)酬勞的懇求均未作處理。

問(wèn)題：

1.王某、江甲、江乙是否為本案當(dāng)事人？各是什么訴訟地位？為什么？

2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表、對(duì)損壞設(shè)備拍攝的照片、律

師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)？假如能，分別屬于法律規(guī)定的何種證據(jù)？

3.甲公司向法院提交的托付律師尚某代理訴訟的授權(quán)托付書(shū)上僅寫明“全權(quán)代理”字樣，尚某依

據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？

4.一審法院對(duì)甲公司要求黎某向王某賠未LM歉的訴訟懇求、黎某要求甲公司支付勞動(dòng)酬勞的訴訟

懇求依法應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？

5.依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某解決甲公司拖欠工資問(wèn)題的途徑有哪些？

五、參考答案：

1.(1)王某不是本案當(dāng)事人，因?yàn)楸景甘且约坠久x提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人,

可以干脆代表甲公司參與訴訟。

(2)江甲不是本案當(dāng)事人，因?yàn)樗磪⑴c本案毀壞財(cái)物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。

(3)江乙是本案當(dāng)事人，因?yàn)榻沂侵潞θ?。江乙是本案共同被告之一?/p>

2.(1)損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；

(2)照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；

(3)錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽(tīng)資料。

3.尚某除不能進(jìn)行和解、變更訴訟懇求、承認(rèn)對(duì)方訴訟懇求、增加和放棄訴訟懇求、撤訴以及上

訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因?yàn)榧坠緦?duì)律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚某可以行使屬于一

般授權(quán)范圍內(nèi)的各項(xiàng)訴訟權(quán)利。

4.(1)法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠未毆歉的訴訟懇求，因?yàn)橹黧w不適格;

（2）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動(dòng)酬勞的訴訟懇求，因?yàn)檫@屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人

只有經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁后，才能向法院起訴。

5.黎某可通過(guò)以下途徑解決勞動(dòng)酬勞問(wèn)題：

（1）與甲公司協(xié)商解決；

（2）請(qǐng)工會(huì)或第三方與甲公司協(xié)商解決；

（3）向調(diào)解組織申請(qǐng)調(diào)解；

（4）向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；

（5）假如不服勞動(dòng)仲裁，且黎某要求給付的勞動(dòng)酬勞數(shù)額高于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)12個(gè)月金額

的，可以向法院起訴。

（2023年卷四）五、（本題20分）

案情甲省A縣大力公司與乙省B縣鐵成公司，在丙省C縣簽訂煤炭買賣合同，由大力公司

向鐵成公司出售3,000噸煤炭，交貨地點(diǎn)為C縣。雙方約定，因合同所生糾紛，由A縣法院或C縣法

院管轄。

合同履行中，為便于裝船運(yùn)輸，鐵成公司電話告知大力公司交貨地點(diǎn)改為丁省D縣，大力公

司同意。大力公司經(jīng)海運(yùn)向鐵成公司發(fā)運(yùn)2,000噸煤炭，存放于鐵成公司在D縣碼頭的貨場(chǎng)。大力公

司依約要求鐵成公司支付已發(fā)煤款遭拒，遂確定暫停發(fā)運(yùn)剩余1,000噸煤炭。

在與鐵成公司協(xié)商無(wú)果狀況下，大力公司向D縣法院提起訴訟，要求鐵成公司支付貨款并懇

求解除合同。審理中，鐵成公司辯稱并未收到2,000噸煤炭，要求駁回原告知訟懇求。大力公司向法

院提交了鐵成公司員工季某（季某是鐵成公司業(yè)務(wù)代表）向大力公司出具的收貨確認(rèn)書(shū)，但該確認(rèn)書(shū)

是季某以長(zhǎng)遠(yuǎn)公司業(yè)務(wù)代表名義出具的。經(jīng)查，長(zhǎng)遠(yuǎn)公司并不存在，季某承認(rèn)長(zhǎng)遠(yuǎn)公司為其杜撰。據(jù)

此，一審法院追加季某為被告。經(jīng)審理，一審法院判決鐵成公司向大力公司支付貨款，季某對(duì)此擔(dān)當(dāng)

連帶責(zé)任。

鐵成公司不服一審判決提起上訴，要求撤銷一審判決中關(guān)于責(zé)令自己向大力公司支付貨款的

內(nèi)容，大力公司、季某均未上訴。經(jīng)審理，二審法院判決撤銷一審判決，駁回原告要求被告支付貨款

并解除合同的訴訟懇求。

二審判決送達(dá)后第10天，大力公司負(fù)責(zé)該業(yè)務(wù)的黎某在其手機(jī)中偶然發(fā)覺(jué)，自己存有與季

某關(guān)于2,000噸煤炭驗(yàn)收、付款及剩余煤炭發(fā)運(yùn)等事宜的談話錄音，明確記錄了季某代表鐵成公司負(fù)

責(zé)此項(xiàng)煤炭買賣的有關(guān)狀況，大力公司遂向法院申請(qǐng)?jiān)賹彛瑘?jiān)持要求鐵成公司支付貨款并解除合同的

懇求。

問(wèn)題

1.本案哪個(gè)（些）法院有管轄權(quán)？為什么？

2.一審法院在審理中存在什么錯(cuò)誤？為什么？

3.分析二審當(dāng)事人的訴訟地位。

4.二審法院的判決有何錯(cuò)誤？為什么？

5.大力公司可以向哪個(gè)（些）法院申請(qǐng)?jiān)賹彛?/p>

6.法院對(duì)大力公司提出的再審懇求如何處理？為什么？

五、參考答案：

1.B縣和D縣法院有管轄權(quán)。當(dāng)事人雙方約定了兩個(gè)法院，管轄協(xié)議無(wú)效。本案為合同糾紛，屬特別

地域管轄，由被告居處地或合同的履行地管轄。

2.一審法院追加季某為被告是錯(cuò)誤的，因?yàn)楸景覆⒉皇潜匾餐V訟；一審法院漏判當(dāng)事人解除合同

的懇求是錯(cuò)誤的，因?yàn)榕袥Q應(yīng)針對(duì)當(dāng)事人懇求作出。

3.本案中，上訴人為鐵成公司；被上訴人為大力公司；季某按原審訴訟地位列明。

4.二審法院對(duì)一審漏審的原告解除合同的懇求進(jìn)行判決是錯(cuò)誤的。對(duì)這一懇求二審法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事

人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判發(fā)回重審。

5.大力公司可以向丁省高院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

6.法院應(yīng)當(dāng)裁定再審，因當(dāng)事人有新證據(jù)；法院應(yīng)當(dāng)就解除合同的懇求進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)

撤銷一、二審判決，發(fā)回原審法院重審。

（2023年卷四）五、（本題20分）

案情：甲市A縣的劉某與乙市B區(qū)的何某簽訂了房屋買賣合同，購(gòu)買何某位于丙市C區(qū)的一套房

屋。合同約定，因合同履行發(fā)生的一切糾紛，應(yīng)提交設(shè)立于甲市的M仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁。之后，劉

某與何某又達(dá)成了一個(gè)補(bǔ)充協(xié)議，約定合同發(fā)生糾紛后也可以向乙市B區(qū)法院起訴。

劉某按約定先行支付了部分房款，何某卻遲遲不按約定辦理房屋交付手續(xù)，雙方發(fā)生糾紛。劉某

向M仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，懇求何某履行交房義務(wù)，M仲裁委員會(huì)受理了此案。在仲裁庭人員組成期

間，劉某、何某各選擇一名仲裁員，仲裁委員會(huì)主任干脆指定了一名仲裁員任首席仲裁員組成合議庭。

第一次仲裁開(kāi)庭審理過(guò)程中，劉某對(duì)何某選擇的仲裁員提出了回避申請(qǐng)。劉某申請(qǐng)理由成立，仲裁委

員會(huì)主任干脆另行指定一名仲裁員參與審理。其次次開(kāi)庭審理，劉某懇求仲裁程序重新進(jìn)行，何某則

對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議，主見(jiàn)仲裁協(xié)議無(wú)效，懇求駁回劉某的仲裁申請(qǐng)。

經(jīng)審查，仲裁庭認(rèn)為劉某申請(qǐng)仲裁程序重新進(jìn)行、何某主見(jiàn)仲裁協(xié)議無(wú)效理由均不成立。仲裁庭

接著進(jìn)行審理并作出裁決：何某在30日內(nèi)履行房屋交付義務(wù)。因何某在義務(wù)履行期間內(nèi)拒不履行房屋

交付義務(wù)，劉某向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，何某則向法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。

問(wèn)題：

1.劉某、何某發(fā)生糾紛后依法應(yīng)當(dāng)通過(guò)什么方式解決糾紛？理由是什么？

2.劉某提出的回避申請(qǐng)和重新進(jìn)行仲裁程序的申請(qǐng)，何某提出的仲裁協(xié)議效力的異議，分別應(yīng)由

誰(shuí)審查并作出確定或裁定？

3.如何評(píng)價(jià)仲裁庭(委)在本案審理中的做法？理由是什么？

4.劉某可以向哪個(gè)法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行？何某可以向哪個(gè)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決？對(duì)于劉某、何某

的申請(qǐng)，法院在程序上如何操作？理由是什么？

5.如法院認(rèn)為本案可以重新仲裁，應(yīng)當(dāng)如何處理？理由是什么？

6.如法院撤銷仲裁裁決，劉某、何某可以通過(guò)什么方式解決他們的糾紛？理由是什么？

五、參考答案：

1.依據(jù)本案狀況，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過(guò)訴訟解決糾紛，因?yàn)殡p方的仲裁協(xié)議無(wú)效。但劉某向M仲裁委

員會(huì)申請(qǐng)仲裁，何某未在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出異議的，仲裁協(xié)議有效，當(dāng)事人可通過(guò)仲裁解決糾紛。

2.仲裁員的回避應(yīng)當(dāng)由仲裁委員會(huì)主任確定；重新進(jìn)行仲裁程序由仲裁庭確定；仲裁協(xié)議的效力

由仲裁委員會(huì)確定。

3.(1)仲裁委員會(huì)干脆指定首席仲裁員是錯(cuò)誤的。因?yàn)橹挥须p方當(dāng)事人共同托付仲裁委員會(huì)主任

或者在規(guī)定期間內(nèi)沒(méi)有選定首席仲裁員的狀況下，仲裁委員會(huì)才能指定仲裁員。

(2)仲裁員回避后，仲裁委員會(huì)主任干脆另行指定一名仲裁員是錯(cuò)誤的。因?yàn)橹俨脝T回避后，仍

應(yīng)當(dāng)由何某選任仲裁員，只有在何某托付仲裁委主任指定或者在規(guī)定期間內(nèi)沒(méi)有選定仲裁員的狀況下,

仲裁委員會(huì)主任才能干脆指定。

(3)仲裁庭接著進(jìn)行仲裁的做法是正確的。理由有二：一是即使仲裁協(xié)議無(wú)效，當(dāng)事人也只能在

第一次開(kāi)庭前提出，在此之后提出不影響仲裁庭的審理；二是仲裁員回避后的程序進(jìn)行問(wèn)題由仲裁庭

確定。

4.⑴劉某應(yīng)當(dāng)向乙市中級(jí)法院或丙市中級(jí)法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。因?yàn)橐罁?jù)司法說(shuō)明規(guī)定，對(duì)仲裁

裁決的申請(qǐng)執(zhí)行，由被執(zhí)行人居處地^者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)法院管轄。

(2)何某應(yīng)當(dāng)向甲市中級(jí)法院申請(qǐng)撤銷仲裁裁決。因?yàn)橐罁?jù)法律規(guī)定，仲裁裁決的撤銷由仲裁委

員會(huì)所在地的中級(jí)法院管轄。

(3)受理執(zhí)行的法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。甲市中級(jí)法院裁定撤銷仲裁裁決的，受理執(zhí)行的法院裁

定終結(jié)執(zhí)行。甲市中級(jí)法院裁定駁回何某撤銷仲裁申請(qǐng)的，受理執(zhí)行的法院裁定復(fù)原執(zhí)行。

5.如法院通知仲裁庭重新仲裁，且仲裁庭重新仲裁的，法院應(yīng)裁定中止撤銷程序；仲裁庭拒絕仲

裁的或仲裁庭未在指定的期間內(nèi)起先仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)裁定復(fù)原撤銷程序。

6.仲裁裁決被撤銷后，當(dāng)事人可以向法院起訴解決，也可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。因?yàn)?

一方面原仲裁協(xié)議和管轄協(xié)議都是無(wú)效的，另一方面，仲裁裁決被撤銷后，原協(xié)議即已失效，只能重

新達(dá)成協(xié)議方能申請(qǐng)仲裁。

【主要參考法律規(guī)定】《仲裁法》其次十條、第三十一條、第三十二條、第三十六條、第三十七條、

第五十八條、第六十一條、第六十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈仲裁法〉若干問(wèn)題的說(shuō)明》第七條、

其次十二條、其次十九條

2023年五、(本題22分)

案情：肖某是甲公司的一名職員，在2006年12月17日出差時(shí)不慎摔傷，住院治療兩個(gè)多月，花費(fèi)醫(yī)

療費(fèi)若干。甲公司認(rèn)為，肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作，于2007年4月9日解除了與

肖某的勞動(dòng)合同。因與公司協(xié)商無(wú)果，肖某最最終2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B

區(qū)法院起訴，要求甲公司接著履行勞動(dòng)合同并支配其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費(fèi)、養(yǎng)分費(fèi)、護(hù)理

費(fèi)、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2023年三季度優(yōu)秀員工獎(jiǎng)獎(jiǎng)金等共計(jì)3.6萬(wàn)元。

B區(qū)法院受理了此案。之后，肖某向與其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官趙某進(jìn)行詢問(wèn)。趙某對(duì)案件談了

幾點(diǎn)看法，同時(shí)為肖某舉薦律師李某作為其訴訟代理人，并向肖某供應(yīng)了本案承方法官劉某的手機(jī)號(hào)

碼。肖某的律師李某聯(lián)系了承方法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園，聽(tīng)取了李某對(duì)案件的法律觀點(diǎn)，

并表示其肯定會(huì)依法審理此案。兩天后，肖某來(lái)到法院找劉某說(shuō)明案件的其他狀況，劉某在法院的談

話室接待了肖某，并讓書(shū)記員對(duì)他們的談話內(nèi)容進(jìn)行了記錄。

本案經(jīng)審理，一審判決甲公司接著履行合同，支付相關(guān)費(fèi)用；肖某以各項(xiàng)費(fèi)用判決數(shù)額偏低為由提起

上訴。二審開(kāi)庭審理時(shí)，由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院，法院支配法官周某臨時(shí)代替其參與庭審。

在二審審理中，肖某提出了先予執(zhí)行的申請(qǐng)。2008年5月12日，二審法院對(duì)該案作出了終審判決，

該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后，甲公司未履行判決書(shū)中確定的義務(wù)。肖某向法院申請(qǐng)強(qiáng)

制執(zhí)行，而甲公司則向法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

問(wèn)題：

1.糾紛發(fā)生后，肖某與甲公司可以通過(guò)哪些方式解決他們之間的糾紛？

2.訴訟中，肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對(duì)本案哪些事實(shí)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任？

3.二審中，肖某依法可以對(duì)哪些懇求事項(xiàng)申請(qǐng)先予執(zhí)行？對(duì)該申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院審查作出先予執(zhí)行

的裁定？該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個(gè)法院執(zhí)行？

4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決，法院可以實(shí)行哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施？對(duì)甲公司及其負(fù)責(zé)

人可以實(shí)行哪些強(qiáng)制措施？

5.依據(jù)案情，甲公司可以依據(jù)何種理由申請(qǐng)?jiān)賹?？可以向何法院申?qǐng)?jiān)賹?？甲公司申?qǐng)?jiān)賹彆r(shí)，已經(jīng)

起先的執(zhí)行程序如何處理？

6.本案中，有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德？

參考答案：

L和解；向公司勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解；向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；向法院起訴。

2.肖某應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任：①與甲公司存在勞動(dòng)合同關(guān)系；②其受傷屬工傷的事實(shí)；③各

項(xiàng)損失的事實(shí)；④未支付全額工資和獎(jiǎng)金的事實(shí)。

甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事實(shí)擔(dān)當(dāng)舉證責(zé)任：①解除勞動(dòng)合同的事實(shí);②削減肖某住院期間工資酬勞的事實(shí)。

3.肖某依法可以對(duì)醫(yī)療費(fèi)，住院期間的工資申請(qǐng)先予執(zhí)行；肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請(qǐng)；先予執(zhí)行的裁

定應(yīng)當(dāng)由B區(qū)法院執(zhí)行。

4.。去院可實(shí)行以下與金錢有關(guān)的執(zhí)行措施：查詢，凍結(jié)，劃撥被執(zhí)行人的存款；強(qiáng)制被執(zhí)行人加倍

支付拖延履行債務(wù)的利息。

②法院可對(duì)甲公司實(shí)行罰款的強(qiáng)制措施；對(duì)甲公司的負(fù)責(zé)人可實(shí)行罰款'拘留'的強(qiáng)制措施。

5.甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請(qǐng)?jiān)賹?；可以向某省高?jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?zhí)行程序接

著進(jìn)行。

6.法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息；向當(dāng)事人就法院未決案件供應(yīng)法律詢問(wèn)；法官趙某提出法律看

法；法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會(huì)見(jiàn)原告肖某的代理人。

2023?四川

五、（本題22分）

案情：王某（女）與李某（男）于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C區(qū)。2023年1月，李某去B市打

工并始終居住在該市D區(qū)。2023年5月，李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟，要求與王某離婚,

D區(qū)法院裁定不予受理。

李某回到A市后，向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后，李某找到律師楊某進(jìn)行詢問(wèn)。

楊某看了案件材料后，其次天向李某講了法院將會(huì)判決離婚的看法；李某向楊某表示，某律師想代理

其訴訟；楊某當(dāng)即對(duì)李某說(shuō)，該律師所承辦的案件85%都打輸了，同時(shí)向李某示意其同學(xué)在A市C區(qū)

法院某庭當(dāng)庭長(zhǎng)。李某深信無(wú)疑，確定托付楊某代理訴訟。李某因?yàn)椴辉概c王某見(jiàn)面，向法院申請(qǐng)不

出庭，C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。

C區(qū)法院公開(kāi)審理了此案。在開(kāi)庭審理中，李某的訴訟代理人楊某稱，李某要求離婚的緣由，是王某

所生的孩子與李某沒(méi)有血緣關(guān)系，但未供應(yīng)任何證據(jù)；王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，但表示

雙方依舊存在感情，不情愿離婚。C區(qū)法院經(jīng)過(guò)審理，判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判決提起上訴。

A市中級(jí)法院認(rèn)為王某已承認(rèn)孩子非與李某所生,就表明兩人感情確已裂開(kāi),應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2023

年4月作出二審判決，準(zhǔn)予離婚，其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)的分割。

王某認(rèn)為其與李某的感情并未裂開(kāi)，法院的離婚判決存在問(wèn)題，2023年6月向A市檢察院提出申訴。

A市檢察院經(jīng)審查認(rèn)為,A市中級(jí)法院認(rèn)定事實(shí)不清,準(zhǔn)予離婚的判決存在錯(cuò)誤,財(cái)產(chǎn)安排也明顯不當(dāng),

且對(duì)李某私存的存款部分未進(jìn)行分割，擬以本院名義通過(guò)審判監(jiān)督程序要求法院訂正錯(cuò)誤判決。

問(wèn)題：

L對(duì)于李某的起訴，B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確？為什么？

2.請(qǐng)?jiān)u價(jià)C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法？為什么？

3.王某承認(rèn)孩子非與李某所生，屬于自認(rèn)嗎？為什么？

4.A市中級(jí)法院的做法是否合法？為什么?

5.A市檢察院通過(guò)何種程序以及對(duì)哪些事項(xiàng)可要求法院進(jìn)行再審？為什么?

6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德？

參考答案：

1.D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因?yàn)槔钅呈窃妫瑧?yīng)當(dāng)向被告王某居處地人民法院起訴離婚，并

且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。

2.C區(qū)法院公開(kāi)審理本案是合法的，對(duì)于離婚案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理時(shí)，人民法院可以不公開(kāi)

審理，而當(dāng)事人未申請(qǐng)則可以公開(kāi)審理。本案當(dāng)事人并未申請(qǐng)，故可以公開(kāi)審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)

當(dāng)準(zhǔn)許李某不出庭參與訴訟，因?yàn)殡x婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無(wú)法查清案情的案件，雙方當(dāng)事人無(wú)

特別理由，均應(yīng)親自到庭。

3.王某承認(rèn)自己所生的孩子不是李某的，其在證據(jù)中不屬于“自認(rèn)”的范疇，因?yàn)樵V訟過(guò)程中，一方

當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無(wú)需舉證。但涉及身分關(guān)系的

案件除外。

4.二審法院的判決是不合法的。因?yàn)槠浯螌徣嗣穹ㄔ赫J(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以依據(jù)當(dāng)事人自愿的原

則，與子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)問(wèn)題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審，而不能干脆作出判決，即便雙方當(dāng)事

人同意，也無(wú)權(quán)干脆判決，損害當(dāng)事人審級(jí)利益。

5.A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)檢察機(jī)關(guān)對(duì)A市中級(jí)法院的生效裁判提出抗訴，不能干脆提出抗訴；已經(jīng)

生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審，但是對(duì)于財(cái)產(chǎn)分割等問(wèn)題，已分割的，可以提出抗訴；對(duì)于未

分割部分不能提出抗訴，只能由當(dāng)事人另行起訴。

6.對(duì)案件進(jìn)行勝訴分析的看法而未表明是個(gè)人看法；詆毀其他律師；向當(dāng)事人示意與法官的關(guān)系。

2023年

六、（本題20分）

案情：2006年5月24日，受雇于劉某（車主）的張某駕車運(yùn)貨，途經(jīng)一木橋時(shí)，橋斷裂，連車帶人

掉入河中。張某摔傷后自費(fèi)看病支付醫(yī)療費(fèi)上萬(wàn)元。劉某多次找到該橋全部人南河公司索賠，無(wú)果。

劉某于2007年1月25日將其訴至法院，要求賠償汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)13.5萬(wàn)元。

法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖泶税福付?5日的舉證期限，在此期間劉某向法院供應(yīng)了汽車產(chǎn)權(quán)證、購(gòu)車

發(fā)票等證據(jù)。一審開(kāi)庭時(shí)，劉某又向法院供應(yīng)了修車發(fā)票。庭審調(diào)查中，被告南河公司主見(jiàn)該證據(jù)已

超過(guò)舉證期限，而劉某則說(shuō)明說(shuō)，拖延提出證據(jù)是因工作忙，未能剛好索取發(fā)票，最終法官仍支配雙

方對(duì)該證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證。經(jīng)雙方同意，法庭主持該案調(diào)解。在調(diào)解中，被告承認(rèn)確有工作疏漏，未剛好

發(fā)布木橋棄用的公告；原告也承認(rèn)，知道該木橋已棄用，但沒(méi)想到會(huì)斷裂。雙方最終未能達(dá)成調(diào)解協(xié)

議。2007年3月16B,法院依據(jù)雙方在調(diào)解中陳述的事實(shí)和狀況，認(rèn)定被告擔(dān)當(dāng)主要責(zé)任，原告擔(dān)

當(dāng)次要責(zé)任；并依據(jù)相關(guān)證據(jù)判決被告賠償原告汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)8萬(wàn)元。劉某當(dāng)即表示

將提起上訴。

2007年3月29日劉某因病去世。劉某之子小劉于2007年4月5日向法院提起上訴；同時(shí)提出相關(guān)證

明材料，要求法院確認(rèn)其當(dāng)事人的訴訟地位，并順延上訴期限，法院受理了小劉的上訴并同意順延上

訴期限。

2007年7月3日二審法院作出判決：原審原告供應(yīng)的汽車修理費(fèi)的證據(jù)中數(shù)額不實(shí)，依據(jù)新的事實(shí)證

據(jù)，被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、停運(yùn)損失費(fèi)共計(jì)4.5萬(wàn)元。

問(wèn)題：

1.請(qǐng)指出一審法院在審理中存在的問(wèn)題，并說(shuō)明理由。

2.小劉的上訴是否成立？為什么？

3.請(qǐng)?jiān)u價(jià)二審法院的判決，并說(shuō)明理由。

4.如張某就自己的醫(yī)療費(fèi)索賠可以向誰(shuí)主見(jiàn)？為什么？

答案：

1、(1)一審法院要求被告對(duì)原告超過(guò)舉證期限的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證錯(cuò)誤，因一方當(dāng)事人超過(guò)舉證期限提出

的證據(jù)，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，不得質(zhì)證；

(2)法院對(duì)當(dāng)事人在調(diào)解中承認(rèn)的事實(shí)作為認(rèn)定當(dāng)事人責(zé)任分擔(dān)的證據(jù)錯(cuò)誤，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)

議而對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。

2、成立。因?yàn)閯⒛橙ナ篮螅瑢l(fā)生當(dāng)事人的法定變更，其訴訟地位由其法定繼承人承繼；小劉作為劉

某之子，承繼劉某的地位符合法律規(guī)定，可以作為本案的上訴人；小劉申請(qǐng)順延上訴期間符合法律規(guī)

定。

3、二審法院依據(jù)自己查明的狀況，對(duì)被上訴人賠償上訴人汽車修理費(fèi)、汽車停運(yùn)損失費(fèi)予以削減，不

違反法律的規(guī)定。

4、可以向劉某主見(jiàn)，因其與劉某存在雇用關(guān)系；也可以向南河水電公司主見(jiàn)，因南河水電公司侵權(quán)。

2023年

案情：老方創(chuàng)作的紀(jì)實(shí)小說(shuō)《村支書(shū)的苦與樂(lè)》，以某縣吳村村支部書(shū)記吳某為原型進(jìn)行創(chuàng)作，其中描

述了他與村霸林申（以林甲為原型）之間斗智斗勇的沖突場(chǎng)面。小說(shuō)在《山南海北》雜志發(fā)表后，林

甲認(rèn)為小說(shuō)將村支書(shū)作為正義的化身進(jìn)行描述，將自己作為“村霸”進(jìn)行刻畫，侵?jǐn)_其名譽(yù)權(quán)。林甲

起訴老方，懇求賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元并賠禮致歉。

法院受理本案后，追加雜志社為共同被告。由于林甲死亡，法院變更其子林乙為原告，其后又準(zhǔn)許林

乙將懇求賠償經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額變更為3萬(wàn)元。一審過(guò)程中，被告提出了當(dāng)?shù)劓?zhèn)黨委處理林甲相關(guān)問(wèn)題

的確定（檔案材料）作為證據(jù)，證明小說(shuō)的描述有事實(shí)依據(jù)。一審判決認(rèn)為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老

方供應(yīng)了處理確定（檔案材料），但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說(shuō)，故該材料不能作為證據(jù)；同時(shí)認(rèn)為,

雜志社編輯與作家老方和林甲雖不相識(shí)，難以核實(shí)有關(guān)事實(shí)，但也不能免除侵權(quán)責(zé)任，故認(rèn)定老方和

雜志社構(gòu)成侵權(quán)，判決賠償經(jīng)濟(jì)損失3萬(wàn)元，并在《山南海北》上刊登小說(shuō)情節(jié)失實(shí)的聲明以消退影

響。判決未涉及賠禮致歉的問(wèn)題。

林乙、老方和雜志社均提出了上訴，二審法院經(jīng)過(guò)書(shū)面審查，未接觸當(dāng)事人，干脆裁定撤銷原判發(fā)回

重審。一審法院經(jīng)過(guò)重審，判決支持了原告的全部訴訟懇求，雙方當(dāng)事人均未再提出上訴。老方和雜

志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮致歉。

問(wèn)題：

1.林甲起訴后能否申請(qǐng)法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行？依據(jù)何在？

答案：可以。適用民事訴訟法關(guān)于先予執(zhí)行的規(guī)定。

解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定：“人民法院對(duì)下列案件，依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行:

（-）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動(dòng)酬勞的；（三）因狀況緊

急須要先予執(zhí)行的?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第107

條規(guī)定：“民事訴訟法第九十七條第（三）項(xiàng)規(guī)定的緊急狀況，包括：（1）須要馬上停止侵害、解除阻

礙的；（2）須要馬上制止某項(xiàng)行為的；（3）須要馬上返還用于購(gòu)置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；（4）

追索復(fù)原生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的?！币罁?jù)上述規(guī)定，林某在起訴后，判決做出前，為了馬上制

止雜志社的侵權(quán)行為，有權(quán)向法院申請(qǐng)先予執(zhí)行，懇求法院責(zé)令雜志社停止本期的發(fā)行。

2.林乙在訴訟結(jié)束后能否另案起訴，懇求老方賠償精神損害？為什么?

答案：不行以。當(dāng)事人在訴訟中未提出的懇求，訴訟結(jié)束后又基于同一事實(shí)另行起訴的，法院不予受

理。

解析：《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的說(shuō)明》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人在

侵權(quán)訴訟中沒(méi)有提出賠償精神損害的訴訟懇求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴懇求賠償精

神損害的，人民法院不予受理。所以，林乙在訴訟終結(jié)后不能另行提起訴訟要求老方擔(dān)當(dāng)精神損害賠

償責(zé)任。

3.如何評(píng)價(jià)法院在一審程序中的做法？

答案：不應(yīng)當(dāng)追加被告，法院應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告；林乙作為繼承人有權(quán)擔(dān)當(dāng)林甲的訴訟權(quán)利

義務(wù)，法院變更為原告是正確的；林乙有權(quán)對(duì)訴訟懇求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

解析：《民事訴訟法》第119條規(guī)定，必需共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參與訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知

其參與訴訟。同時(shí)依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解答》第6條的規(guī)定，“問(wèn)：因

新聞報(bào)道或其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛，如何確定被告？答：因新聞報(bào)道或其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾

紛，應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單

位為被告；對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞

出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。”本案中法院不應(yīng)當(dāng)追加被告,

應(yīng)依據(jù)原告的起訴確定被告?！睹袷略V訟法》第136條第1款第（一）項(xiàng)規(guī)定，一方當(dāng)事人死亡，須要

等待繼承人表明是否參與訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)

民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第44條規(guī)定：“在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止

訴訟。人民法院應(yīng)剛好通知繼承人作為當(dāng)事人擔(dān)當(dāng)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)擔(dān)當(dāng)訴訟的

繼承人有效。”據(jù)此，法院在林甲死亡時(shí)，變更其子林乙為原告的做法是合法的。《民事訴訟法》第52

條規(guī)定：“原告可以放棄或者變更訴訟懇求。”所以，林乙有權(quán)對(duì)訴訟懇求進(jìn)行變更，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

4.如何評(píng)價(jià)法院一審判決？為什么？

答案：一審判決認(rèn)為鎮(zhèn)黨委的檔案材料不能作為證據(jù)是不正確的，該證據(jù)具有真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)

性，可以作為證據(jù)；一審判決消退影響超出了起訴懇求，是錯(cuò)誤的；一審判決遺漏了賠禮致歉的起訴

懇求，是錯(cuò)誤的。

解析：證據(jù)是指在民事訴訟過(guò)程中能夠證明案件事實(shí)的各種客觀事實(shí)材料。證據(jù)必需與待證事實(shí)具有

關(guān)聯(lián)性，并且要符合法律要求，應(yīng)當(dāng)具有合法性；證據(jù)是客觀存在的事實(shí)，要具有客觀性?！蹲罡呷嗣?/p>

法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第64條對(duì)審判人員如何認(rèn)定證據(jù)做出了明確規(guī)定，“審判人員應(yīng)

當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德。運(yùn)用邏輯推理和日

常生活閱歷，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行推斷，并公開(kāi)推斷的理由和結(jié)果?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)

為，鎮(zhèn)黨委辦公室雖然給老方供應(yīng)了處理確定，但并未明確同意可據(jù)此創(chuàng)作小說(shuō)，故不將該材料作為

證據(jù)的做法是不合法的。該證據(jù)具有客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性，審判人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法定程序，全面客

觀地進(jìn)行審核。而不應(yīng)當(dāng)以鎮(zhèn)黨委辦公室未同意“可據(jù)此創(chuàng)作小說(shuō)”為由，不作為證據(jù)材料運(yùn)用。

法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)訴訟懇求進(jìn)行裁判，不能超過(guò)訴訟懇求進(jìn)行裁判。同時(shí)，法院也不應(yīng)當(dāng)遺漏訴訟懇求。

原告起訴時(shí)并未要求消退影響，而一審判決消退影響超出了訴訟懇求，是錯(cuò)誤的。原告起訴時(shí)要求被

告賠償經(jīng)濟(jì)損失2萬(wàn)元并賠禮致歉。而一審判決未涉及賠禮致歉的問(wèn)題，遺漏了原告的訴訟懇求，所

以也是錯(cuò)誤的。

5.本案二審當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)當(dāng)如何確定？如何評(píng)價(jià)二審法院裁定發(fā)回重審的程序？

答案：二審應(yīng)將林乙、老方和雜志社都確定為上訴人。干脆發(fā)回重審欠妥，可以就賠禮致歉的起訴懇

求一并調(diào)解，調(diào)解不成的才應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第176條規(guī)定：“雙

方當(dāng)事人和第三人都提出上訴的，均為上訴人?！绷忠?、老方和雜志社均提出了上訴，據(jù)此，該三人均

為上訴人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第182條規(guī)定:

“對(duì)當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟懇求，原審人民法院未作審理、判決的，其次審人民法院可以依

據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。”據(jù)此，二審法院可以就賠禮致歉的訴訟懇求

依據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的發(fā)回重審。

6.若林乙對(duì)賠禮致歉的判決內(nèi)容申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，法院對(duì)本案義務(wù)人可實(shí)行哪些措施？

答案：可以責(zé)令支付拖延履行金；可以罰款、拘留；可以實(shí)行公告、登報(bào)等方式，公布判決主要內(nèi)容,

費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。

解析：《民事訴訟法》第228條規(guī)定：“對(duì)判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行

通知履行的，人民法院可以強(qiáng)制執(zhí)行或者托付有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人擔(dān)當(dāng)?！狈ㄔ?/p>

做出判決后，老方和雜志社在判決確定的期限內(nèi)履行了賠償義務(wù)，但拒絕賠禮致歉。林乙對(duì)賠禮致歉

的判決內(nèi)容申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，法院有權(quán)依據(jù)上述規(guī)定，將判決的內(nèi)容在有關(guān)報(bào)紙上刊登，其費(fèi)用由義

務(wù)人擔(dān)當(dāng)。《民事訴訟法》第229條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行

給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付拖延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)

指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付拖延履行金?！彼?，法院可以責(zé)令義務(wù)人支付延遲履行金?！睹?/p>

事訴訟法》第102條規(guī)定，訴訟參與人或者其他人有下列行為的，人民法院可以依據(jù)情節(jié)輕重予以罰

款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。因此，法院可以對(duì)義務(wù)人進(jìn)行罰款和拘留。

2023年

五、（本題17分）

案情：家住某市甲區(qū)的潘某（甲方）與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，舒某將位于丙區(qū)

的一處500m2的二層樓租給潘某經(jīng)營(yíng)飯館。合同中除約定了有關(guān)租賃事項(xiàng)外，還約定：“甲方租賃過(guò)程

中如確定購(gòu)買該房，按每平方米2000元的價(jià)格購(gòu)買，詳細(xì)事項(xiàng)另行協(xié)商

潘某的飯館開(kāi)張后生意興隆，遂確定將租賃的房屋買下長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。但因房?jī)r(jià)上漲，舒某不同意出賣。

潘某將房?jī)r(jià)款100萬(wàn)元辦理提存公證，舒某仍不同意出賣。后舒某以每平方米2500元的價(jià)格與杏林公

司簽訂了房屋買賣合同，合同中約定了仲裁條款。潘某為阻擋舒某與杏林公司成交，向丙區(qū)人民法院

提起訴訟，要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有效并判決舒某履行幫助辦理房屋過(guò)戶手續(xù)的義務(wù)。

法院受理后，舒某提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書(shū)。一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間

構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟懇求。潘某不月醍出上訴。

問(wèn)題：

1.本案訴訟過(guò)程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？

答案：法院用通知書(shū)駁回管轄權(quán)異議錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用裁定書(shū)。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第140條，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，法院應(yīng)接受裁定書(shū)來(lái)處理。本案中

法院用通知書(shū)駁回當(dāng)事人的管轄權(quán)異議，違反了民事訴訟法第140條的規(guī)定。正確的做法是由法院做

出駁回舒某管轄權(quán)異議的裁定。

2.假如二審維持原判，潘某在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過(guò)何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

答案：可以起訴懇求確認(rèn)舒某負(fù)有訂約義務(wù)，擔(dān)當(dāng)預(yù)約合同中的違約責(zé)任。

解析：有人認(rèn)為，假如潘某認(rèn)為生效判決有錯(cuò)誤，可以依據(jù)民事訴訟法第178條向原審人民法院或者

上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛瑔?dòng)審判監(jiān)督程序。可是，本題設(shè)定的條件是“潘某在遵守生效判決的基

礎(chǔ)上”，因此，就解除了潘某啟動(dòng)審判監(jiān)督程序獲得法律救濟(jì)的選擇。在遵守生效判決基礎(chǔ)上，接著通

過(guò)訴訟手段獲得法律救濟(jì)，是不是就違反了“一事不再理”的原則呢？這是突破本題的“瓶頸”問(wèn)題。

本題的考察點(diǎn)就是對(duì)“一事不再理”原則的理解。通常認(rèn)為，“一事不再理”的“事”指的是民事訴訟

理論中的“訴”，就同一個(gè)“訴”向法院重復(fù)提起訴訟是被禁止的?！霸V”是一個(gè)抽象意義上的概念，

指當(dāng)事人向法院提出的要求對(duì)自己的民事?tīng)?zhēng)議作出裁決的懇求。“訴”包括當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴的理

由三個(gè)要素?！霸V”的要素不同就構(gòu)成不同的“訴”，潘某提起的第一個(gè)“訴”的訴訟標(biāo)的是發(fā)生爭(zhēng)議

的買賣法律關(guān)系，其訴的理由也是相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)。當(dāng)法院對(duì)這個(gè)“訴”作誕生效判決后。潘

某可以基于對(duì)發(fā)生爭(zhēng)議的法律關(guān)系的新的相識(shí)，以發(fā)生爭(zhēng)議的預(yù)約合同法律關(guān)系為訴訟標(biāo)的，提起新

的“訴工

3.假如潘某與舒某一審訴訟之前或一審訴訟期間，杏林公司就其與舒某之間的買賣合同申請(qǐng)仲裁，懇

求確認(rèn)合同有效并懇求履行，潘某可否參與仲裁程序，主見(jiàn)自己具有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)？為什么？

答案：不能。仲裁程序中沒(méi)有第三人，潘某進(jìn)入仲裁程序沒(méi)有仲裁協(xié)議作為依據(jù)。

解析：民事仲裁程序與民事訴訟程序作為并存的民事糾紛解決方式，有著諸多不同，最顯著的不同體

現(xiàn)在，是否公開(kāi)進(jìn)行，是否一裁終局。在當(dāng)事人制度上，民事仲裁程序與民事訴訟程序也有明顯差異,

民事仲裁程序沒(méi)有有獨(dú)立懇求權(quán)第三人和無(wú)獨(dú)立懇求權(quán)第三人參與仲裁的制度。潘某作為舒某與杏林

公司仲裁協(xié)議之外的人，不能參與二者之間的仲裁程序。

4.假如本案二審法院判決潘某勝訴，潘某申請(qǐng)執(zhí)行，杏林公司能否申請(qǐng)?jiān)賹彛繛槭裁?？杏林公司能?/p>

提出執(zhí)行異議？為什么？

答案：不能申請(qǐng)?jiān)賹?，因?yàn)樗皇窃V訟當(dāng)事人，可以提出執(zhí)行異議。案外人可以對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主見(jiàn)權(quán)利。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第178條，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可

以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。杏林公司不是潘某和舒某案件的當(dāng)事人,

無(wú)權(quán)申請(qǐng)?jiān)賹彛灰罁?jù)《民事訴訟法》第204條規(guī)定，執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書(shū)面異議的,

人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書(shū)面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行；理由不

成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;

與原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

5.潘某在起訴前為了阻擋舒某與杏林公司成交，可申請(qǐng)法院實(shí)行何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)

具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？

答案：可申請(qǐng)法院實(shí)行訴前財(cái)產(chǎn)保全措施。條件是潘某應(yīng)當(dāng)供應(yīng)擔(dān)保。法院準(zhǔn)許必需在48個(gè)小時(shí)內(nèi)作

出裁定，馬上起先執(zhí)行。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第93條，利害關(guān)系人因狀況緊急，不馬上申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全將會(huì)使其合法權(quán)益

受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)實(shí)行財(cái)產(chǎn)保全措施。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)供應(yīng)擔(dān)保，不

供應(yīng)擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。人民法院接受申請(qǐng)后，必需在四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定實(shí)行財(cái)產(chǎn)保全措

施的，應(yīng)當(dāng)馬上起先執(zhí)行。申請(qǐng)人在人民法院實(shí)行保全措施后十五日內(nèi)不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除

財(cái)產(chǎn)保全。本題是對(duì)訴前財(cái)產(chǎn)保全這一條文的干脆考察。

6：假如二審維持原判，此后潘某與舒某雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，達(dá)成了按每平方米2500元價(jià)格賣房的合同。

該買賣合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？

答案：不構(gòu)成執(zhí)行和解，因?yàn)榕袥Q沒(méi)有執(zhí)行內(nèi)容，該合同不導(dǎo)致停止執(zhí)行、復(fù)原執(zhí)行等程序問(wèn)題；法

院不干預(yù)，該合同是當(dāng)事人之間與判決履行和執(zhí)行無(wú)關(guān)的新的民事行為。

解析：依據(jù)《民事訴訟法》第207條，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)

議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議的前提條件是判決中有明確

的給付內(nèi)容。本案假如二審維持原判，判決的內(nèi)容仍舊是駁回原告要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有

效并判決舒某履行幫助辦理房屋過(guò)戶手續(xù)的義務(wù)的訴訟懇求，沒(méi)有明確的給付內(nèi)容。因此不能構(gòu)成

執(zhí)行和解協(xié)議。潘某與舒某達(dá)成的新的買賣合同與判決履行和執(zhí)行無(wú)關(guān)，是新的民事行為。從民事訴

訟角度看，可以視為訴訟外的和解。對(duì)此，法院不應(yīng)干預(yù)。

2023年

四、（本題20分）

案情：位于某市甲區(qū)的天南公司與位于乙區(qū)的海北公司簽訂合同，約定海北公司承建天南公司位于丙

區(qū)的新辦公樓，合同中未約定仲裁條款。新辦公樓施工過(guò)程中，天南公司與海北公司因工程增加工作

量、工程進(jìn)度款等問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議。雙方在交涉過(guò)程中通過(guò)電子郵件約定將爭(zhēng)議提交某仲裁委員會(huì)進(jìn)行

仲裁。其后天南公司考慮到多種因素，向人民法院提起訴訟，懇求判決解除合同。

法院在不知道雙方曾約定仲裁的狀況下受理了本案，海北公司進(jìn)行了答辯，表示不同意解除合同。在

一審法院審理過(guò)程中，原告申請(qǐng)法院裁定被告停止施工，法院未予準(zhǔn)許。開(kāi)庭審理過(guò)程中，原告提交

了雙方在履行合同過(guò)程中的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要，主見(jiàn)原合同已經(jīng)變更。被告質(zhì)證時(shí)表示，對(duì)方在

會(huì)談時(shí)進(jìn)行錄音未征得本方同意，被告事先不知道原告進(jìn)行了錄音，而會(huì)議紀(jì)要?jiǎng)t無(wú)被告方人員的簽

字，故均不予認(rèn)可。一審法院經(jīng)過(guò)審理，判決駁回原告的訴訟懇求。原告不服，認(rèn)為一審判決錯(cuò)誤，

提出上訴，并稱雙方當(dāng)事人之間存在仲裁協(xié)議，法院對(duì)本案無(wú)訴訟管轄權(quán)。

二審法院對(duì)本案進(jìn)行了審理。在二審過(guò)程中，海北公司見(jiàn)一審法院判決支持了本公司的主見(jiàn)，又向二

審法院提出反訴，懇求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考慮到二審可能敗訴，故提請(qǐng)調(diào)解，為

了達(dá)成協(xié)議，表示認(rèn)可部分工程新增加的工作量。后因調(diào)解不成，天南公司又表示對(duì)已認(rèn)可增加的工

作量不予認(rèn)可。二審法院經(jīng)過(guò)審理，判決駁回上訴，維持原判。

問(wèn)題：

1.何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)？

答案：乙區(qū)法院和丙區(qū)法院。

解析：本題是對(duì)合同糾紛管轄法院的考查。《民事訴訟法》第24條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由

被告居處地或者合同履行地人民法院管轄。本案中，被告是海北公司，其居處地在乙區(qū)，所以乙區(qū)法

院有管轄權(quán)。本案是因履行建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛，《合同法》第287條規(guī)定，本章沒(méi)有規(guī)定的，適用

承攬合同的規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第20條規(guī)

定，加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外?？梢?jiàn)，確定建設(shè)

工程合同的履行地時(shí)適用加工承攬合同的規(guī)定，因而本案施工合同的履行地是新辦公樓所在地丙區(qū)，

所以丙區(qū)法院有管轄權(quán)。綜上，乙區(qū)法院和丙區(qū)法院都有管轄權(quán)。

2.假設(shè)本案起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議，可以通過(guò)何種途徑加以解決？

答案：懇求仲裁委員會(huì)作出確定或者懇求人民法院作出裁定。一方懇求仲裁委員會(huì)作出確定，另一方

懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

解析：《仲裁法》第20條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以懇求仲裁委員會(huì)作出確定或

者懇求人民法院作出裁定。一方懇求仲裁委員會(huì)作出確定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民

法院裁定。當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開(kāi)庭前提出。因此，結(jié)合本愛(ài)，假設(shè)

起訴前雙方當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有爭(zhēng)議，可以懇求仲裁委員會(huì)作出確定或者懇求人民法院作出裁

定。一方懇求仲裁委員會(huì)作出確定，另一方懇求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。

3.一審法院未依原告懇求裁定被告停工是否正確？為什么？

答案：正確，原告懇求不符合先予執(zhí)行的條件，因本案尚在審理中，合同是否解除尚無(wú)定論，當(dāng)事人

之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系尚不明確。

解析：《民事訴訟法》第97條規(guī)定，人民法院對(duì)下列案件，依據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定先予執(zhí)行:

（一）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（二）追索勞動(dòng)酬勞的；（三）因狀況緊

急須要先予執(zhí)行的。第98條人民法院裁定先予執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）當(dāng)事人之間權(quán)利義

務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)峻影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的；（二）被申請(qǐng)人有履行實(shí)力。人民

法院可以責(zé)令申請(qǐng)人供應(yīng)擔(dān)保，申請(qǐng)人不供應(yīng)擔(dān)保的，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人

因先予執(zhí)行遭遇的財(cái)產(chǎn)損失。本案中雙方當(dāng)事人孰是孰非在案件審結(jié)前無(wú)法確定，因而他們之間的餓

權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，而且也不屬于緊急狀況，因而不符合先予執(zhí)行的條件，法院的裁定正確。

4.雙方的會(huì)談錄音帶和會(huì)議紀(jì)要可否作為法院認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)？為什么？

答案：錄音帶可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，該證據(jù)即使是隱私錄音，其取得方式也是合法的，只有

以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法獲得的證據(jù)，才不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)；

會(huì)議紀(jì)要不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，其形式有欠缺，應(yīng)當(dāng)雙方簽字。

解析：由于民事訴訟解決的是當(dāng)事人之間的民事糾紛，因而對(duì)于證據(jù)的形式要求并不嚴(yán)格，除了最高

人民法院《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條規(guī)定的情形外，即以侵害合法權(quán)益或

者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。只要能夠證明案件事實(shí)的

事物均可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。所以錄音帶可以作為認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)，而會(huì)議紀(jì)要是雙方實(shí)行

會(huì)議重點(diǎn)內(nèi)容的記錄，必需經(jīng)雙方確認(rèn)后方具有法律效力，對(duì)于本案來(lái)說(shuō)，會(huì)議紀(jì)要只有經(jīng)過(guò)雙方法

定代表人或者參與會(huì)議的代表人簽字蓋章后方可作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù)。應(yīng)當(dāng)留意的是雖然我國(guó)不

允許偷錄偷拍，但是卻沒(méi)有把偷錄偷拍下來(lái)的證據(jù)解除，假如其能證明案件事實(shí)仍可以接受，在這里,

理論和實(shí)際有所差別，考生不行憑合理推想而把該類證據(jù)解除。

5.原告關(guān)于管轄權(quán)的上訴理由是否成立？為什么？

答案：不成立。當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)

訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第145條規(guī)定，依照民

事訴訟法第一百一十一條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，當(dāng)事人在書(shū)面合同中訂有仲裁條款，或者在發(fā)生糾紛后

達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。

但仲裁條款、仲裁協(xié)議無(wú)效、失效或者內(nèi)容不明確無(wú)法執(zhí)行的除外。第148條規(guī)定，當(dāng)事人一方向人

民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管

轄權(quán)。本案中海北公司明知道其與天南公司之間有仲裁協(xié)議，但在案件審理前并沒(méi)有提出且應(yīng)訴答辯,

所以應(yīng)當(dāng)視為對(duì)仲裁協(xié)議的放棄，法院取得管轄權(quán)。

6.假設(shè)二審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以如何處理？

答案：裁定撤銷原判，駁回起訴。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第186條規(guī)定，人民法

院依照其次審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由其次審人民法院干脆裁定撤

銷原判，駁回起訴?？芍?，假設(shè)其次審法院認(rèn)為本案不應(yīng)由人民法院受理，可以干脆裁定撤銷原判，

駁回起訴。

7.對(duì)于海北公司提出的反訴，人民法院的正確處理方式是什么？

答案：可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。

解析：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問(wèn)題的看法》第184條規(guī)定，在其次

審程序中，原審原告增加獨(dú)立的訴訟懇求或原審被告提出反訴的，其次審人民法院可以依據(jù)當(dāng)事人自

愿的原則就新增加的訴訟懇求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。所以，人民法院

正確的處理方式是可以依據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的告知當(dāng)事人另行起訴。

8.天南公司已經(jīng)認(rèn)可增加的工作量，法院在判決中能否作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)？

答案：不能，在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)

可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。

解析：《民事訴訟證規(guī)定》第67條規(guī)定，在訴訟中，當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)

所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。本案中天南公司對(duì)增加的工

作量的認(rèn)可是為達(dá)成調(diào)解而作出的，所以當(dāng)調(diào)解不成時(shí)，法院不得在判決中將它作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)。

七、（本題25分）

甲男與乙女系隔壁鄰居。因甲時(shí)常聚集三朋四友在家打麻將，有時(shí)夜以繼日，熱鬧聲嚴(yán)峻影響了乙家

正常的休息。乙多次到甲家說(shuō)明自己身體不好，神經(jīng)衰弱，且孩子要學(xué)習(xí)，希望甲夜晚不要擾民。一

次甲家正在玩麻將，乙又敲門表示不滿。甲認(rèn)為乙在摯友面前掃了自己面子，遂出言不遜，辱罵乙神

經(jīng)病。乙亦怒斥甲不務(wù)正業(yè)，象個(gè)賭徒。雙方由此發(fā)生爭(zhēng)吵，引來(lái)鄰里十?dāng)?shù)人，紛紛勸告雙方忍讓。

甲惱羞成怒，上前拉住乙的衣服說(shuō)：“我是賭徒，你就是妓女。”乙羞憤不已，轉(zhuǎn)身欲走，但被甲拉住。

掙扯間致乙襯衣被撕破，上身部分袒露。乙遭此羞辱之后，神經(jīng)受到嚴(yán)峻刺激，神經(jīng)衰弱力嚏，不能

正常生活、工作，所在外企因此將其辭退。治病、養(yǎng)息、生活無(wú)來(lái)源，使乙身心、財(cái)產(chǎn)俱遭傷損。

后有摯友告知乙，此事不能作罷，肯定要討個(gè)說(shuō)法。

作為一名法律職業(yè)者，你認(rèn)為依據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，有哪幾種法律途徑或方式可供乙選擇，以維護(hù)其

權(quán)益。針對(duì)本案的實(shí)際狀況，你認(rèn)為選擇其中哪一種方式處理此事社會(huì)效果更好、更具優(yōu)越性，并請(qǐng)

闡明理由。

答題要求：

1.運(yùn)用駕馭的法學(xué)和社會(huì)學(xué)問(wèn)闡釋你的觀點(diǎn)和理由；

2.說(shuō)理充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，語(yǔ)言流暢，表達(dá)精確；

3.字?jǐn)?shù)不少于500字。

論述要點(diǎn)提示：

（一）乙可以選擇如下三種方式來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益

1.通過(guò)基層人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解

2.以甲侵?jǐn)_其人格權(quán)為由向人民法院提起民事訴訟

3.以羞辱罪向人民法院提起刑事訴訟，并提起附帶民事訴訟

（二）在上述三種方式中，第2種（或第1種、或第3種）最具優(yōu)越性

1.通過(guò)調(diào)解方式解決該案問(wèn)題的優(yōu)勢(shì)及不足

2.通過(guò)刑事附帶民事訴訟的方式解決該案問(wèn)題的優(yōu)勢(shì)及不足

3.通過(guò)民事訴訟的方式解決該案問(wèn)題社會(huì)效果更好，更具優(yōu)越性

2023年

六、（本題13分）

案情：太陽(yáng)公司經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，在有償取得某幅土地的運(yùn)用權(quán)之后，由于資金困難，與月亮公司簽

訂了合作開(kāi)發(fā)合同，約定由雙方共同投資并共享該開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的利潤(rùn)。但雙方未實(shí)際履行。此后，環(huán)球

公司就同一幅土地以更實(shí)惠的條件與太陽(yáng)公司簽訂了一份合作開(kāi)發(fā)合同并起先實(shí)際履行。三方之間由

此發(fā)生糾紛。環(huán)球公司依據(jù)其與太陽(yáng)公司簽訂的合同中的仲裁條款申請(qǐng)仲裁，懇求裁決確認(rèn)其與太陽(yáng)

公司簽訂的合同有效，并裁決太陽(yáng)公司接著履行。雙方在仲裁委員會(huì)受理后自行達(dá)成了接著履行合同

的和解協(xié)議，懇求仲裁委員會(huì)依據(jù)和解協(xié)議制作裁決書(shū)。仲裁庭三名仲裁員中一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)否定和解

協(xié)議，一名認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書(shū)，首席仲裁員認(rèn)為應(yīng)當(dāng)制作裁決書(shū)，最終按仲裁庭首席仲裁員的看法,

依據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容作出了裁決書(shū)并送達(dá)給了雙方當(dāng)事人。此后月亮公司向法院起訴，懇求確認(rèn)本公

司與太陽(yáng)公司簽訂的合同有效并履行該合同。

問(wèn)題：

1.月亮公司在得知環(huán)球公司申請(qǐng)仲裁后，能否申請(qǐng)參與太陽(yáng)公司與環(huán)球公司正在進(jìn)行的仲裁程序？為

什么？

答案：不能（1分）。因?yàn)樘?yáng)公司分別與月亮公司和環(huán)球公司簽訂了合作開(kāi)發(fā)合同，太陽(yáng)公司與環(huán)球

公司簽訂的合同其仲裁條款對(duì)月亮公司無(wú)效，月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主體（1分）。

解析：仲裁協(xié)議屬于束己合同，也就是說(shuō)，合同只約束雙方當(dāng)事人，對(duì)合同外的第三人沒(méi)有約束力。

所以太陽(yáng)公司與荒丘公司簽訂的合同中的仲裁條款不能約束月亮公司。月亮公司不是該仲裁協(xié)議的主

體。

2.環(huán)球公司在仲裁裁決書(shū)生效后，能否在太陽(yáng)公司與月亮公司的訴訟中成為當(dāng)事人？為什么？

答案：不能（1分）。因?yàn)楸景鸽m然存在兩個(gè)有聯(lián)系的合同關(guān)系，在仲裁裁決書(shū)生效后環(huán)球公司與訴訟

案件的處理已無(wú)法律上的利害關(guān)系，它與太陽(yáng)公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決所確定。本

案不能形成有獨(dú)立懇求權(quán)的第三人，也不能形成無(wú)獨(dú)立懇求權(quán)的第三人（1分）。

解析：依據(jù)《仲裁法》第9條規(guī)定，仲裁實(shí)行一裁終局制度。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)

仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。本案中，在仲裁裁決書(shū)生效后環(huán)球

公司與太陽(yáng)公司之間的法律關(guān)系已經(jīng)由生效的仲裁裁決書(shū)所確定，換言之，環(huán)球公司與該案件的處理

已無(wú)法律上的利害關(guān)系。依據(jù)第三人的概念，有獨(dú)立懇求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的認(rèn)

為有獨(dú)立懇求權(quán)的，以自己的名義提起訴訟的人。無(wú)獨(dú)立懇求權(quán)的第三人是指對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)

的雖然沒(méi)有獨(dú)立懇求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，以自己的名義申請(qǐng)參與訴訟，或

者由人民