勞動保障監(jiān)察執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)-莊雅彪

勞動保障監(jiān)察

執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)釣魚執(zhí)法暴力執(zhí)法選擇執(zhí)法推諉執(zhí)法從

執(zhí)法說起從

執(zhí)法說起2015年行政審判情況全國法院受理一審行政案件24.1萬件，同比上升59.2%山東：在審結(jié)的一審行政案件中，行政機關(guān)敗訴案件1629件，同比增加45%，行政機關(guān)實體敗訴率為30%浙江：新收一審行政案件1.2萬件，同比上升142%；在審結(jié)的一審行政案件中，行政機關(guān)敗訴案件占32.5%重慶：新收一審行政訴訟案件9273件，同比增長85.2%；行政機關(guān)敗訴案件799件，同比增長73.3%河北省曲陽縣勞動保障監(jiān)察大隊趙某、許某、王某甲玩忽職守罪（2014）順刑初字第155號判決書趙某、許某、王某甲犯玩忽職守罪，免予刑事處罰。啟示深化勞動保障監(jiān)察執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)以嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法為總要求強化程序意識，堅持程序公正程序正義被視為“看得見的正義”程序公正是實體公正的前提依法履行職責(zé)，建設(shè)法治監(jiān)察忠實履行法定職責(zé)運用法治思維方式堅持執(zhí)法為民理念貫徹依法治國方略深化執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)中共中央、國務(wù)院《法治政府建設(shè)實施綱要（2015－2020年）》（中發(fā)〔2015〕36號）堅持嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法完善行政執(zhí)法程序。建立健全行政裁量權(quán)基準(zhǔn)制度，細化、量化行政裁量標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范裁量范圍、種類、幅度。建立執(zhí)法全過程記錄制度，制定行政執(zhí)法程序規(guī)范，明確具體操作流程，重點規(guī)范……行政處罰、行政強制……行政檢查等執(zhí)法行為。健全行政執(zhí)法調(diào)查取證、告知、罰沒收入管理等制度，明確聽證、集體討論決定的適用條件……建立異地行政執(zhí)法協(xié)助制度……創(chuàng)新行政執(zhí)法方式?！訌娦姓?zhí)法信息化建設(shè)和信息共享……完善網(wǎng)上執(zhí)法辦案及信息查詢系統(tǒng)。強化科技、裝備在行政執(zhí)法中的應(yīng)用……健全公民和組織守法信用記錄，完善守法誠信褒獎機制和違法失信行為懲戒機制。深化執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)中共中央、國務(wù)院《法治政府建設(shè)實施綱要（2015－2020年）》（中發(fā)〔2015〕36號）全面落實行政執(zhí)法責(zé)任制。……建立健全常態(tài)化的責(zé)任追究機制。加強執(zhí)法監(jiān)督，加快建立統(tǒng)一的行政執(zhí)法監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)平臺，建立健全投訴舉報、情況通報等制度，堅決排除對執(zhí)法活動的干預(yù)，防止和克服部門利益和地方保護主義，防止和克服執(zhí)法工作中的利益驅(qū)動，懲治執(zhí)法腐敗現(xiàn)象。健全行政執(zhí)法人員管理制度。……健全紀律約束機制，加強職業(yè)道德教育，全面提高執(zhí)法人員素質(zhì)。逐步推行行政執(zhí)法人員平時考核制度，科學(xué)合理設(shè)計考核指標(biāo)體系，考核結(jié)果作為執(zhí)法人員職務(wù)級別調(diào)整、交流輪崗、教育培訓(xùn)、獎勵懲戒的重要依據(jù)……深化執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)《人力資源和社會保障法治建設(shè)實施綱要（2016-2020年）》（人社部發(fā)〔2016〕82號）堅持嚴格規(guī)范公正文明執(zhí)法目標(biāo)：權(quán)責(zé)統(tǒng)一、權(quán)威高效的執(zhí)法體制基本建立，人力資源和社會保障法律法規(guī)規(guī)章得到嚴格公正實施，各類違法行為得到及時查處和制裁，公民、法人和其他組織的合法權(quán)益得到切實保障。措施：加強重點領(lǐng)域執(zhí)法。完善行政執(zhí)法協(xié)作配合機制。健全行政執(zhí)法與刑事司法銜接機制。完善行政執(zhí)法程序，規(guī)范執(zhí)法行為。創(chuàng)新執(zhí)法方式。全面落實行政執(zhí)法責(zé)任制。健全行政執(zhí)法人員管理制度。深化執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)中央深改組第二十四次會議（20160520）強調(diào)：深化公安執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)，要著眼于完善公安執(zhí)法權(quán)力運行機制，構(gòu)建完備的執(zhí)法制度體系、規(guī)范的執(zhí)法辦案體系、系統(tǒng)的執(zhí)法管理體系、實戰(zhàn)的執(zhí)法培訓(xùn)體系、有力的執(zhí)法保障體系，實現(xiàn)執(zhí)法隊伍專業(yè)化、執(zhí)法行為標(biāo)準(zhǔn)化、執(zhí)法管理系統(tǒng)化、執(zhí)法流程信息化，保障執(zhí)法質(zhì)量和執(zhí)法公信力不斷提高。要增強執(zhí)法主體依法履職能力，樹立執(zhí)法為民理念，嚴格執(zhí)法監(jiān)督，解決執(zhí)法突出問題，努力讓人民群眾在每一項執(zhí)法活動、每一起案件辦理中都能感受到社會公平正義。主要內(nèi)容執(zhí)法管理信息化2執(zhí)法程序規(guī)范化3執(zhí)法研究常態(tài)化4執(zhí)法制度系統(tǒng)化1一、執(zhí)法制度系統(tǒng)化嚴格落實制度健全辦案機制“雙隨機”抽查機制1企業(yè)勞動保障守法誠信等級評價制度2重大勞動保障違法行為社會公布制度3嚴格落實各項執(zhí)法制度建立健全“雙隨機”抽查機制關(guān)于推廣隨機抽查規(guī)范事中事后監(jiān)管的通知

（國辦發(fā)〔2015〕58號）關(guān)于在人力資源和社會保障領(lǐng)域推廣隨機抽查規(guī)范事中事后監(jiān)管的通知（人社部規(guī)〔2016〕2號）雙隨機：隨機抽取檢查對象、隨機選派執(zhí)法人員為切實解決當(dāng)前一些領(lǐng)域存在的檢查任性和執(zhí)法擾民、執(zhí)法不公、執(zhí)法不嚴等問題創(chuàng)新監(jiān)管方式，規(guī)范執(zhí)法行為公正高效、公開透明合理確定隨機抽查的比例和頻次推廣運用電子化手段，做到全程留痕，實現(xiàn)責(zé)任可追溯建立健全守法誠信等級評價制度企業(yè)勞動保障守法誠信等級評價辦法（人社部規(guī)〔2016〕1號）關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進社會誠信建設(shè)的指導(dǎo)意見（國發(fā)〔2016〕33號），企業(yè)信息公示暫行條例（國務(wù)院令第654號），勞動保障監(jiān)察條例（國務(wù)院令第423號）……實行企業(yè)分類監(jiān)管的重要依據(jù)增強勞動保障監(jiān)察的針對性和效率建立信用信息交換共享機制對企業(yè)實行守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒建立健全重大違法行為公布制度重大勞動保障違法行為社會公布辦法（人社部令第29號）關(guān)于建立完善守信聯(lián)合激勵和失信聯(lián)合懲戒制度加快推進社會誠信建設(shè)的指導(dǎo)意見（國發(fā)〔2016〕33號），國家社會信用體系建設(shè)規(guī)劃綱要（2014-2020年）（國發(fā)〔2014〕21號），勞動保障監(jiān)察條例（國務(wù)院令第423號）……加強對重大勞動保障違法行為的懲戒強化社會輿論監(jiān)督促進用人單位依法用工上海做法介紹:品牌建設(shè)24小時接受舉報，365天監(jiān)察無休通過12333咨詢電話、12333網(wǎng)站、政務(wù)微博等平臺24小時接受舉報，有效保證舉報渠道的暢通。健全突發(fā)事件處理機制，對欠薪等突發(fā)事件，立即啟動應(yīng)急預(yù)案，實行“365天監(jiān)察無休”。上海做法介紹:窗口建設(shè)加強窗口規(guī)范建設(shè)，強化執(zhí)法服務(wù)意識統(tǒng)一接待、受理口徑，明確內(nèi)部分工和管轄規(guī)則，不得推諉。落實政務(wù)公開制度，明示執(zhí)法依據(jù)、執(zhí)法事項、執(zhí)法權(quán)限、辦案程序、行風(fēng)政風(fēng)監(jiān)督途徑、相關(guān)經(jīng)辦機構(gòu)信息等內(nèi)容，打造陽光接待窗口。制定舉報投訴接待受理視覺識別設(shè)計應(yīng)用規(guī)范，加強接待窗口標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)。上海做法介紹:建章立制隊伍作風(fēng)建設(shè)常抓不懈健全各項規(guī)章制度，并將《監(jiān)察總隊五項紀律》等二十多項規(guī)章制度匯編成冊嚴抓制度落實，用先進的思想教育人，用嚴明的紀律約束人，用良好的作風(fēng)感染人，鍛造紀律嚴明、作風(fēng)過硬的執(zhí)法隊伍二、執(zhí)法管理信息化受理統(tǒng)一化案件信息化監(jiān)察網(wǎng)絡(luò)化指揮便捷化勞動保障監(jiān)察監(jiān)督管理平臺

信息技術(shù)規(guī)范勞動保障監(jiān)察監(jiān)督管理平臺依托勞動保障管理信息系統(tǒng)，于2004年在全市范圍內(nèi)正式啟動網(wǎng)絡(luò)化監(jiān)察。通過勞動保障監(jiān)察監(jiān)督管理平臺，充分發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的動態(tài)監(jiān)控、遠程監(jiān)控、實時監(jiān)控的作用，初步實現(xiàn)勞動保障監(jiān)察工作的“管理信息化、執(zhí)法規(guī)范化、指揮便捷化、監(jiān)管一體化”。受理統(tǒng)一化統(tǒng)一受理，集中分配暢通信、電、網(wǎng)、訪等舉報投訴通道，實現(xiàn)全市舉報投訴信息統(tǒng)一受理、集中分配，避免重復(fù)監(jiān)察，降低執(zhí)法成本。來信舉報來訪舉報投訴記錄統(tǒng)一整理信息統(tǒng)一篩選案件統(tǒng)一分配材料統(tǒng)一流轉(zhuǎn)12333電話舉報網(wǎng)上舉報局內(nèi)其他部門局外其他部門案件信息化全程管理，動態(tài)監(jiān)控所有案件均在信息系統(tǒng)內(nèi)操作，進行全軌跡記錄。接待、詢問等辦案場所安裝同步錄像等設(shè)備，外出監(jiān)察配備執(zhí)法記錄儀，全過程記錄勞動保障監(jiān)察辦案過程，規(guī)范現(xiàn)場執(zhí)法行為。對全市各監(jiān)察機構(gòu)年度工作數(shù)量、質(zhì)量、效果等情況進行考核，對監(jiān)察案件的辦案時間、效果等跟蹤監(jiān)控、全程管理，防控違規(guī)辦案，推動監(jiān)察工作精細化管理。監(jiān)察網(wǎng)絡(luò)化數(shù)據(jù)比對，發(fā)現(xiàn)線索通過對信息系統(tǒng)內(nèi)相關(guān)信息的比對，及時發(fā)現(xiàn)違規(guī)線索，全面掌握用人單位勞動用工和社會保險情況，有效提高監(jiān)督檢查的準(zhǔn)確性，及時查處用人單位的違規(guī)行為。技監(jiān)局單位庫社保業(yè)務(wù)局系統(tǒng)單位庫參保戶信息單位繳費信息個人繳費信息用工登記信息變更信息臺港澳和外國人就業(yè)信息監(jiān)察信息職介、中介機構(gòu)信息監(jiān)察協(xié)管信息其它信息其它信息技能鑒定信息勞動經(jīng)歷信息仲裁信息監(jiān)察業(yè)務(wù)勞動業(yè)務(wù)指揮便捷化移動辦案，指揮調(diào)度配備執(zhí)法便攜包（執(zhí)法取證與現(xiàn)場應(yīng)急處置設(shè)備），滿足當(dāng)場快速處理、及時傳送信息、提高執(zhí)法效率等需要。通過GPS、GIS系統(tǒng)和車載攝像監(jiān)控系統(tǒng)，實時指揮，及時調(diào)度監(jiān)察力量，提高快速處置能力。定期整合、分析數(shù)據(jù)，探索設(shè)置預(yù)警指數(shù)指標(biāo)，預(yù)測違法違規(guī)的行業(yè)、區(qū)域，為專項檢查、集中檢查奠定基礎(chǔ)。建議：完善執(zhí)法監(jiān)督管理加強監(jiān)督管理，規(guī)范執(zhí)法行為完善執(zhí)法制度建設(shè)，健全執(zhí)法辦案機制建立全程記錄機制，推行現(xiàn)場執(zhí)法視音頻記錄制度優(yōu)化網(wǎng)上辦案系統(tǒng)，推進勞動保障監(jiān)察“陽光執(zhí)法”加強受立案環(huán)節(jié)監(jiān)督，強化執(zhí)法質(zhì)量管控加強執(zhí)法案件評查，完善責(zé)任追究制度勞動監(jiān)察三、執(zhí)法程序規(guī)范化規(guī)范接待受理規(guī)范調(diào)查取證規(guī)范處理處罰依法履職規(guī)范受理強化責(zé)任意識，切實履行法定職責(zé)。加大執(zhí)法力度，依法受理舉報投訴，重點整治本地區(qū)存在的突出違法問題，及時查處勞動保障違法案件。嚴格落實執(zhí)法責(zé)任制，努力做到勞動保障領(lǐng)域有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究，堅決防止和糾正監(jiān)察執(zhí)法中行政不作為和亂作為等問題。對不履行法定職責(zé)的，決定∕判決在一定期限內(nèi)履行規(guī)范受理—案例12015年12月29日，某市勞動保障監(jiān)察支隊收到王正友通過EMS快遞來的材料，反映某電器公司涉嫌侵害他的勞動權(quán)益，王某要求監(jiān)察支隊予以查處并書面答復(fù)。防止他人冒名投訴，當(dāng)日上午，監(jiān)察員致電王某，告知其材料已收到，請王某本人到該支隊填寫投訴文書進行投訴，以便核實投訴人身份并進一步詢問情況。王某表示將于12月30日上午前去投訴。規(guī)范受理—案例1但當(dāng)日下午，監(jiān)察員接到王某電話，稱其取消原定于12月30日上午前去投訴的計劃，何時來未定。監(jiān)察員告知應(yīng)盡快攜帶相關(guān)材料投訴，將權(quán)益受侵害的事實與投訴事項闡述清楚。王某表示認可。2016年4月22日，王某向該市政府提請行政復(fù)議，要求市政府確認人社局（勞動保障監(jiān)察支隊）不給其答復(fù)、不查處用人單位的行為違法，并責(zé)令該支隊立即查處單位違法行為、維護其合法權(quán)益。規(guī)范受理—案例1復(fù)議過程中，王某否認監(jiān)察員曾與其聯(lián)系、告知其前去投訴并核實身份、補正材料等。該市人社局（勞動保障監(jiān)察支隊）因當(dāng)時撥打、接聽電話時未錄音，故無法提供證據(jù)證明上述相關(guān)事實。市政府法制辦認為該市人社局（勞動保障監(jiān)察支隊）構(gòu)成不作為，作出復(fù)議決定，責(zé)令其依法履行職責(zé)。規(guī)范受理—案例2張某到勞動保障監(jiān)察機構(gòu)投訴，稱其在某網(wǎng)站上看到招聘信息：XX貿(mào)易公司直招文員，做五休二，獎金、績效工資，綜合收入每月5000-6500元……待遇誘人，遂前往應(yīng)聘。該貿(mào)易公司位于某寫字樓，辦公室、人事部、財務(wù)部、市場部、采購部、物流部等一應(yīng)俱全，工作人員也各司其職。招聘過程包括筆試、面試、體檢等。規(guī)范受理—案例2應(yīng)聘過程中，該公司以報名費、保證金、管理費、置裝費等名義向張某收取費用。但交費后一直未安排工作，張某要求退費無果，遂前來投訴。勞動保障監(jiān)察機構(gòu)認為，張某反映事項涉嫌詐騙，應(yīng)由公安機關(guān)處理，不屬于勞動保障監(jiān)察職權(quán)范圍，遂出具了不予受理書面通知。張某不服，向人民法院提起“不作為”行政訴訟，要求該勞動保障監(jiān)察機構(gòu)依法履行職責(zé)。規(guī)范受理—案例2就業(yè)服務(wù)與就業(yè)管理規(guī)定第十四條：用人單位招用人員不得有下列行為：（一）提供虛假招聘信息，發(fā)布虛假招聘廣告；（三）以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動者收取財物；（六）以招用人員為名牟取不正當(dāng)利益或進行其他違法活動。第六十七條：用人單位違反本規(guī)定第十四條第（二）、（三）項規(guī)定的，按照勞動合同法第八十四條的規(guī)定予以處罰……用人單位違反第十四條第（一）、（五）、（六）項規(guī)定的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并可處以一千元以下的罰款……治安管理處罰法第四十九條：……詐騙……或者故意損毀公私財物的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款；情節(jié)較重的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款。刑法小結(jié)：風(fēng)險防范依法監(jiān)察，避免不作為、亂作為1理順勞動監(jiān)察與勞動爭議仲裁關(guān)系2妥善處理好答復(fù)舉報投訴人的問題

31、防止不作為對一些較為復(fù)雜的舉報投訴事項，僅僅根據(jù)舉報投訴接待時所獲取的信息量，在短短的5個工作日內(nèi)不足以判斷是否屬于勞動保障監(jiān)察職權(quán)范圍以及是否應(yīng)當(dāng)受理，此時可以先接收或者先立案，經(jīng)過調(diào)查后再決定是否受理或者是否撤案。對于一些職能交叉、職權(quán)模糊的事項，可以采取聯(lián)合執(zhí)法辦案等措施慎作不予受理決定。要有明確法律依據(jù)以及相應(yīng)事實證據(jù)。1、避免亂作為依法執(zhí)法，自覺在憲法和法律范圍內(nèi)活動，嚴格依照法定權(quán)限行使權(quán)力、履行職責(zé)。秉公執(zhí)法，對各類用人單位公平對待、不枉不縱。文明執(zhí)法，不得粗暴對待當(dāng)事人公正執(zhí)法，嚴格規(guī)范裁量權(quán)行使，避免執(zhí)法的隨意性；不斷增強勞動保障監(jiān)察的公信力，堅決防止和糾正執(zhí)法中超越法定權(quán)限亂作為的問題。2、理順監(jiān)察與仲裁關(guān)系勞動監(jiān)察與勞動仲裁受案范圍部分重合根據(jù)現(xiàn)行法律相關(guān)規(guī)定，勞動保障監(jiān)察機構(gòu)和勞動爭議仲裁機構(gòu)對工資報酬、經(jīng)濟補償、賠償金等案件存在受理范圍相互交叉的問題：用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資報酬以及支付勞動者工資低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的；用人單位未與勞動者簽訂勞動合同以及解除、終止勞動合同未依法給予勞動者經(jīng)濟補償、賠償金的；工作時間、休息休假、勞動保護（如高溫津貼）等。2、理順監(jiān)察與仲裁關(guān)系不重復(fù)受理：以先受理的機構(gòu)為準(zhǔn)。不重復(fù)處理：發(fā)現(xiàn)重復(fù)受理的，由先受理的機構(gòu)繼續(xù)處理，后受理的機構(gòu)撤銷案件。對應(yīng)當(dāng)通過勞動爭議處理程序解決的事項，應(yīng)當(dāng)告知投訴人依照勞動爭議處理或者訴訟的程序辦理：確認相關(guān)事項確實應(yīng)當(dāng)通過勞動爭議處理程序解決相關(guān)事項屬于勞動爭議仲裁受案范圍依法告知投訴人2、理順監(jiān)察與仲裁關(guān)系勞動者針對相同事項既申請勞動爭議仲裁又向勞動保障監(jiān)察機構(gòu)投訴的情況：仲裁機構(gòu)已經(jīng)受理但未立案的：對于相同事項，告知其依照勞動爭議處理或者訴訟程序辦理。仲裁機構(gòu)已經(jīng)立案但未裁決的：對于相同事項，告知其依照勞動爭議處理或者訴訟程序辦理。仲裁機構(gòu)已經(jīng)作出裁決的：若已對實體內(nèi)容作出裁決或判決的，告知其依照勞動爭議處理或者訴訟程序辦理若僅對程序內(nèi)容進行判決的，監(jiān)察機構(gòu)一般應(yīng)予受理，但要符合監(jiān)察時效規(guī)定，并屬于監(jiān)察職權(quán)范圍。2、理順監(jiān)察與仲裁關(guān)系建立健全監(jiān)察和仲裁協(xié)作溝通機制強化大局意識和合作意識，充分發(fā)揮各自優(yōu)勢，注重分工配合，做好熱情服務(wù)，依法快速受理。對于受理范圍相互交叉的案件，按照方便當(dāng)事人、利于快速處理、減少行政風(fēng)險的要求合理引導(dǎo)。特別是在同一用人單位相同情況案件的事實認定、處理結(jié)果等方面原則上應(yīng)保持一致性，避免相同情況的勞動者經(jīng)勞動保障監(jiān)察程序、勞動爭議處理程序得到差異較大的處理結(jié)果。3、妥善答復(fù)舉報投訴人書面通知：如對超過2年時效的投訴的不予受理，要書面通知投訴人。告知或告訴：如對于應(yīng)當(dāng)通過勞動爭議處理程序解決的投訴，應(yīng)告知投訴人依照勞動爭議處理或者訴訟程序辦理；對不屬于勞動保障監(jiān)察職權(quán)范圍的投訴，應(yīng)當(dāng)告訴投訴人。無明確規(guī)定。如投訴人、具名舉報人要求答復(fù)處理情況等。人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟：（六）申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé)，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的。3、妥善答復(fù)舉報投訴人無明確規(guī)定。如投訴人、具名舉報人要求答復(fù)處理情況等。對于投訴人，應(yīng)當(dāng)答復(fù)告知其處理情況。對于舉報人，有三種情形：舉報人通過匿名、化名等方式舉報，且未留有效聯(lián)系方式：不存在應(yīng)否答復(fù)的問題。具名舉報，但未要求答復(fù)：若留有聯(lián)系方式，應(yīng)予以告知，避免當(dāng)事人認為未履行而引發(fā)不必要糾紛。具名舉報，并要求答復(fù)：應(yīng)予以答復(fù)。3、妥善答復(fù)舉報投訴人除書面通知外，由于法律未規(guī)定答復(fù)具體方式，可以根據(jù)實際情況選擇書面、電話等形式予以答復(fù)，也可以通過詢問筆錄的形式進行答復(fù)。但不管采用哪種答復(fù)方式，均應(yīng)注意保留相關(guān)答復(fù)證據(jù)。在一些地方的勞動保障監(jiān)察立法實踐中，規(guī)定應(yīng)對要求答復(fù)的舉報投訴人予以答復(fù)；如果當(dāng)?shù)赜蓄愃屏⒎?，?dāng)?shù)貏趧颖Ｕ媳O(jiān)察機構(gòu)則應(yīng)依法操作。加強與法制部門、人民法院進行溝通，明確相關(guān)操作規(guī)范。規(guī)范調(diào)查取證行政復(fù)議法第二十八條第一款第（三）項具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：1．主要事實不清、證據(jù)不足的；2．適用依據(jù)錯誤的……行政訴訟法第七十條行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：(略)規(guī)范調(diào)查—案例2015年8月，接到舉報，反映某市A機械制造公司安排多名員工超時加班。8月18日，市勞動保障監(jiān)察支隊依程序予以立案，并指派兩名監(jiān)察員對該公司上門實施監(jiān)察。經(jīng)調(diào)查，該公司規(guī)模較大，有員工500人，并發(fā)現(xiàn)鍛造車間最為繁忙，加班較多。為盡快查明事實，決定抽樣取證，只調(diào)取了加班較多的鍛造車間總共81名員工在今年7月份的相關(guān)證據(jù)，發(fā)現(xiàn)公司在7月份總共安排了70名員工超時加班。規(guī)范調(diào)查—案例市人力資源社會保障局依程序行政處罰事先告知，擬對該公司在2015年7月違法延長70名員工工作時間的行為予以行政處罰。該機械制造公司申辯稱該公司安排任務(wù)較少的車間員工到鍛造車間幫忙，幫忙的員工誤拿了鍛造車間休息員工的考勤卡記錄時間，因而實際上并沒有70名員工超時加班的情況，但公司沒有提交相關(guān)證據(jù)予以證實。市人力資源社會保障局并未采納該陳述申辯意見，依程序作出了行政處罰決定。該機械制造公司對該行政處罰決定不服，提起行政訴訟，并當(dāng)庭提交了10名員工有關(guān)誤拿考勤卡致使造成超時加班假象的書面證言。規(guī)范調(diào)查—案例一、如何規(guī)范監(jiān)察員調(diào)查取證行為？二、如何指導(dǎo)監(jiān)察員制作好調(diào)查筆錄？三、如何運用抽樣取證的調(diào)查方式？四、本案對待A機械制造公司陳述申辯意見的做法是否恰當(dāng)？規(guī)范調(diào)查—注意事項調(diào)查取證注意事項1、注意細節(jié)：言談舉止神態(tài)，擺放的材料，單位公告欄，生產(chǎn)經(jīng)營狀況等。2、講究策略：直接取證、迂回取證、多樣取證、突擊取證。3、追溯原始依據(jù)，盡量獲取第一手資料。4、收集證據(jù)形式合法，要將每次調(diào)查檢查情況記錄下來，及時固定證據(jù)，證據(jù)之間要相互印證，形成證據(jù)鏈，既要避免孤證，也不能互相矛盾。規(guī)范調(diào)查—注意事項5、調(diào)查取證要符合時間節(jié)點要求。一是注意與立案時間的關(guān)系；二是注意與授權(quán)委托時間的關(guān)系；三是在作出具體行政行為后，勞動保障監(jiān)察機構(gòu)不能針對該行為再行收集證據(jù)。6、調(diào)查取證要做到客觀、全面：對用人單位不利、對用人單位有利的證據(jù)；對用人單位及其管理人員調(diào)查取證，對勞動者調(diào)查取證。7、要對證據(jù)材料進行審核：法律要求行政機關(guān)的具體行政行為要認定事實清楚、證據(jù)確鑿，必須通過自身的調(diào)查取證，對用人單位或者勞動者提供的材料應(yīng)進行審核，綜合所有證據(jù)材料，通過縝密、準(zhǔn)確的分析判斷，依法認定用人單位的勞動保障違法行為。規(guī)范調(diào)查—注意事項8、做好執(zhí)法全過程記錄相關(guān)工作：（1）告知的記錄：示證、身份，執(zhí)法依據(jù)、要求，處理處罰告知相關(guān)內(nèi)容及權(quán)利……（2）細節(jié)的記錄。（3）文明執(zhí)法、規(guī)范執(zhí)法。（4）控制調(diào)查取證的節(jié)奏，增強執(zhí)法現(xiàn)場掌握能力。（5）技術(shù)記錄與文書記錄并重。如注意視頻記錄與調(diào)查筆錄的一致性等。規(guī)范調(diào)查—做好筆錄制作調(diào)查筆錄注意事項1、形式方面：（1）當(dāng)事人的姓名名稱、身份證號碼、工作單位務(wù)必填寫正確。（2）筆錄時間、地點記錄清楚。（3）被調(diào)查人簽名蓋章。如果不愿意簽名可以邀請不相關(guān)的2名見證人進行簽名見證。（4）字跡清楚，涂改部分經(jīng)被調(diào)查人簽章確認。（5）注意留白處的處理。規(guī)范調(diào)查—做好筆錄2、內(nèi)容方面（1）表明執(zhí)法程序。如說明身份，2名監(jiān)察員共同檢查并出示執(zhí)法證件（特別是對當(dāng)事人的首次筆錄或更換監(jiān)察員時）。（2）說明來意。告知單位監(jiān)察目的，需要單位予以配合。（3）確認被調(diào)查人身份及代表主體。（4）記錄問答詳略得當(dāng)。不能以監(jiān)察員詢問為主。（5）及時固定證據(jù)，與直接證據(jù)形成證據(jù)鏈。對主要證據(jù)予以確認、記錄，事實認定及對違規(guī)行為的確認應(yīng)與所收集的證據(jù)材料一致；違規(guī)人數(shù)、事項、時間段、具體行為、程度應(yīng)記載清楚；發(fā)現(xiàn)問題要及時制作筆錄。規(guī)范調(diào)查—做好筆錄（6）調(diào)查事項明確，重點突出。如未按規(guī)定辦理社會保險登記的情況以及員工進入職時間，童工的入職、離職時間、出生年月日、身份證號碼等，單位統(tǒng)計加工材料的計算方法、依據(jù)。特殊情況需詢問清楚，如工資單中存在低于最低工資的情況，拖欠工資中有部分人員工資異常增長，單位是否履行代扣代繳義務(wù)。如單位不配合檢查、拒不提供材料、拒不履行處罰決定時，筆錄則作為處罰的直接證據(jù)之一，更要高度重視。另外，授權(quán)委托人回答問題時的態(tài)度也可在筆錄中予以注明，如拒絕回答、沉默或者面露難色等。（7）事先告知。規(guī)范調(diào)查—抽樣取證抽樣取證的適用條件1、同類證據(jù)數(shù)量眾多。如要核實勞務(wù)派遣用工情況，只要在收集勞務(wù)派遣用工花名冊后，附上若干份勞務(wù)派遣合同，而不用全部收集。2、屬證明同一違法事實的同類證據(jù)。3、抽樣取證不能實質(zhì)影響行政處理、處罰標(biāo)準(zhǔn)。4、抽樣取證不能低于證明標(biāo)準(zhǔn)。違法行為的全部構(gòu)成要件均有相關(guān)證據(jù)充分證實，否則，就不能適用抽樣取證而應(yīng)當(dāng)采用全部取證的方法。規(guī)范調(diào)查—抽樣取證抽樣取證的應(yīng)用規(guī)范1、必須符合勞動保障監(jiān)察調(diào)查取證的相關(guān)要求。2、抽樣前，監(jiān)察員應(yīng)與用人單位核對所有的證據(jù)材料，制作抽樣取證清單和抽樣取證記錄等，記錄核對情況，然后從這些證據(jù)材料中抽樣取證進行收集和固定。3、抽樣取證時，用人單位應(yīng)當(dāng)授權(quán)委托相關(guān)人員在場，并在抽樣證據(jù)、抽樣清單及相關(guān)記錄上，按收集固定書證的要求進行逐頁核實并簽章等，確保抽樣取證符合證據(jù)客觀性、合法性和關(guān)聯(lián)性。規(guī)范調(diào)查—其他取證方式其他方法在監(jiān)察實踐中，經(jīng)常會遇到對規(guī)模較大的用人單位進行檢查的情況，這些單位往往員工人數(shù)眾多。在這種情況下，勞動保障監(jiān)察機構(gòu)也可以采取向員工“公告驗證”的方式進行證明，即將涉及人數(shù)較多的用人單位違法事項（如拖欠工資的工資金額）相關(guān)情況在該用人單位范圍內(nèi)張貼公告，給予一定的期限，要求相關(guān)人員如有異議可以向勞動保障監(jiān)察機構(gòu)提出不同意見。勞動保障監(jiān)察機構(gòu)可以以此程序來增加相關(guān)證據(jù)材料的證明效力。規(guī)范調(diào)查—意見復(fù)核本案監(jiān)察員在聽取公司申辯獲知其有正當(dāng)?shù)目罐q事由后，未予以復(fù)核，既沒有詢問相關(guān)人員進行核實，也沒有要求用人單位在一定期限內(nèi)提交相關(guān)證據(jù)材料。本案可能存在事實不清、證據(jù)不足等問題，具有行政訴訟敗訴風(fēng)險。行政機關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。小結(jié)：風(fēng)險防范通過法律制度規(guī)定工作程序，以程序公正最終促進實現(xiàn)實體公正在勞動保障監(jiān)察過程中要嚴格按照實體法的規(guī)定處理案件，切實保護行政相對人的實體權(quán)利認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確……證據(jù)問題是勞動保障監(jiān)察執(zhí)法的核心問題調(diào)查取證是查明案件事實、正確處理案件的重要階段和基本前提考慮國家利益和第三人的利益保護以及社會穩(wěn)定。盡可能獲取原始證據(jù)，證據(jù)之間要相互印證，避免人為因素的影響。證據(jù)應(yīng)當(dāng)反映：取證時間，執(zhí)法的過程，獲取證據(jù)的前后順序和重點內(nèi)容深入調(diào)查的步驟、方法等。防范證據(jù)運用法律風(fēng)險

防范勞動保障監(jiān)察執(zhí)法的證據(jù)風(fēng)險。小結(jié)：風(fēng)險防范小結(jié)：風(fēng)險防范防范監(jiān)察執(zhí)法的證據(jù)風(fēng)險：廣泛取證（不同角度、不同側(cè)面、多場合、多方式收集），去偽存真：違法事實是否成立的證據(jù)違法行為情節(jié)輕重的證據(jù)違法行為是否已改正的證據(jù)確認違法行為責(zé)任人及責(zé)任大小的證據(jù)重視證據(jù)的審查，注意證據(jù)的“三性”特性，關(guān)注證據(jù)有效性和內(nèi)在邏輯關(guān)系。規(guī)范處理處罰行政復(fù)議法第二十八條第一款（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：……3．違反法定程序的……5．具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹Ｐ姓V訟法第七十條行政行為有下列情形之一的，人民法院判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為：(略)規(guī)范處罰—案例2015年5月13日，市勞動監(jiān)察支隊指派兩名監(jiān)察員甲、乙對某酒店實施立案調(diào)查。經(jīng)查，該酒店實行標(biāo)準(zhǔn)工時制度，在2015年3月期間違法延長149名員工工作時間共計17880小時（人均違法延長工作時間120小時）。監(jiān)察員甲、乙當(dāng)即下達《責(zé)令改正通知書》，要求單位限期改正違法延長勞動者工作時間的行為。5月20日，甲、乙向?qū)徖砣藛T建議對該酒店處予警告，并按照受侵害的員工每人300元的標(biāo)準(zhǔn)計算，處以罰款44700元。審理人員丙對本案進行了初步審核，認為執(zhí)法程序規(guī)范合法、事實清楚、證據(jù)確鑿、法律法規(guī)適用正確，報局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后，6月2日以市人力資源社會保障局的名義作出《行政處罰決定書》，并于當(dāng)日送達。規(guī)范處罰—案例該酒店法定代表人當(dāng)場提出：事先并不知道要處罰，你們剝奪了我們的申辯權(quán)。6月8日，送達了撤銷前述《行政處罰決定書》的決定，同時又送達了《行政處罰聽證告知書》，告知其擬作出行政處罰決定的事實、理由、依據(jù)和具體處罰內(nèi)容，以及3日內(nèi)有要求舉行聽證的權(quán)利。6月9日，該酒店向市人力資源社會保障局提出聽證申請。6月12日，舉行聽證會。聽證結(jié)束后，聽證主持人作出同意原處罰意見的書面建議。6月18日，市人力資源社會保障局再次作出《行政處罰決定書》，第二天監(jiān)察員甲和乙在送達《行政處罰決定書》時找不到法定代表人和主要負責(zé)人，遂回到單位聯(lián)系相關(guān)人員準(zhǔn)備翌日留置送達。規(guī)范處罰—案例6月19日，兩名監(jiān)察員和兩名勞動監(jiān)察協(xié)理員一起來到該酒店，酒店法定代表人、主要負責(zé)人仍不在場，監(jiān)察員采取留置送達，把《行政處罰決定書》留在酒店大堂，監(jiān)察員和協(xié)理員在送達回證簽名。支隊領(lǐng)導(dǎo)得知這次留置送達過程，認為存在瑕疵，要求再次送達。6月22日，兩名監(jiān)察員又來到該酒店，酒店法定代表人和主要負責(zé)人依舊不在現(xiàn)場，監(jiān)察員遂將《行政處罰決定書》交由該酒店總臺值班服務(wù)員，其在《送達回證》上簽名并注明職務(wù)。該酒店在法定期限內(nèi)委托律師申請行政復(fù)議，復(fù)議中提出：市人社局作出兩次行政處罰，違反法律程序；送達《行政處罰決定書》時沒有直接交法定代表人，而是隨便找一個柜臺服務(wù)員簽收，因此該送達無效，要求復(fù)議機關(guān)撤消市人社局的行政處罰決定。規(guī)范處罰—案例一、作為勞動保障監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人，你認為本案的行政處罰程序哪些應(yīng)該被糾正？同時又有哪些可取之處？二、你認為監(jiān)察員的6月19日的留置送達存在什么問題？三、酒店委托的律師在復(fù)議中提出的理由是否成立？為什么？規(guī)范處罰—處罰程序本案在行政處罰程序方面主要存在以下瑕疵：1、第一次作出《行政處罰決定書》前，沒有履行告知義務(wù)，沒有聽取用人單位的陳述、申辯，該行政處罰決定不能成立。2、聽證會的通知時間存在瑕疵，應(yīng)當(dāng)在聽證會召開的7日前通知其舉行時間和地點。同時，本案在行政處罰程序方面也存在以下可取之處：1、該市人社局局及勞動保障監(jiān)察支隊實行調(diào)查取證與審理相分離的辦案制度，做到同一案件的檢查人員與審理人員分離，有利于內(nèi)部監(jiān)督。2、在單位提出行政處罰程序存在錯誤后，該市人力資源社會保障局能夠知錯就改，主動撤銷行政處罰決定，并及時告知該單位。規(guī)范處罰—留置送達留置送達，是指受送達人拒收行政處罰決定書或者其他執(zhí)法文書時，送達人將相關(guān)法律文書留置在受送達人住所的送達方式。留置送達與直接送達具有同等的效力。采用留置送達可以邀請有關(guān)基層組織等代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達。規(guī)范處罰—留置送達本案中，6月19日留置送達存在以下問題：1、不符合留置送達的條件，不在場并不意味著就是“拒收”，必須確認“拒收”這個必備條件。2、見證人的身份。居委會、村委會，街道辦事處（鎮(zhèn)政府）及其相關(guān)部門的工作人員，一般都可以作為見證人，但最好不要邀請同系統(tǒng)工作人員作為見證人。3、送達人、見證人不僅要在送達回證上簽名，送達人還要說明情況，并在送達回證上注明拒收事由和日期。本案中，監(jiān)察員并沒有進行這些操作。一些地方將公證機關(guān)引入見證機制，邀請公證員見證留置送達過程，并出具公證文書，這也是留置送達見證機制的有益探索。規(guī)范處罰—直接送達關(guān)于兩次作出行政處罰：在該酒店提出行政處罰程序存在錯誤后，該市人力資源社會保障局主動撤銷行政處罰決定，并及時送達該單位，然后重新依法作出行政處罰，此舉并不違反“一事不再罰”的法律原則和規(guī)定。6月22日的送達，系直接送達：如果受送達人是法人或者其他組織的，應(yīng)當(dāng)由法人的法定代表人、其他組織的主要負責(zé)人或者該法人、組織負責(zé)收件的人（如辦公室、收發(fā)室、值班室等）簽收。在送達回證上簽收的日期為送達日期。規(guī)范處罰—直接送達酒店總服務(wù)臺的地位與職能應(yīng)視同收發(fā)室或者值班室，總服務(wù)臺值班人員同樣應(yīng)視為負責(zé)收件的人，由其簽收執(zhí)法文書符合《民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》中關(guān)于直接送達收件人主體的規(guī)定。該律師認為只能由法定代表人簽收執(zhí)法文書的主張缺乏法律依據(jù)。此外，市人力資源社會保障局于6月18日作出《行政處罰決定書》，于6月22日送達，也符合有關(guān)送達時效的規(guī)定。上海市勞動保障監(jiān)察總隊查審分離，加強內(nèi)部監(jiān)督嚴格審批，確保行為合法小結(jié)：風(fēng)險防范1、建立查審分離制度案件調(diào)查與審核分離制度，即人力資源社會保障行政部門的調(diào)查檢查職能和案件審核的職能，分別應(yīng)由其勞動保障監(jiān)察機構(gòu)內(nèi)部的不同職能部門或人員來行使，做到內(nèi)部監(jiān)督，以確保行政相對人的合法權(quán)益不受侵犯。實踐中，一些地方建立了行政處罰案件調(diào)查、審核、決定“三分離”的工作機制。一些地方特別是基層勞動保障監(jiān)察機構(gòu)，由于人手不足，無法實行調(diào)查、審核相分離的機制，往往實行主辦監(jiān)察員一案到底的辦案制度，即由主辦監(jiān)察員負責(zé)此案的調(diào)查取證、審核、作出行政處罰決定等程序、直至結(jié)案，這種制度雖然增加了主辦監(jiān)察員對案件的熟悉、了解程度，也便于明確責(zé)任，但也容易產(chǎn)生問題。因此，從加強內(nèi)部監(jiān)督、規(guī)范監(jiān)察執(zhí)法的角度，建議建立案件查審分離制度。2、嚴格審批審查在具體審批審查時，應(yīng)重點把握以下事項：1、明確審批審查主體。如可由監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人予以審批的有：立案審批，承辦監(jiān)察員的回避，案件處理報批等；明確要求由行政部門負責(zé)人進行審批的有監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人的回避，證據(jù)登記保存申請，調(diào)查期限延長，中止調(diào)查，案件處理報批等。2、立案審批注意事項：（1）立案事項與舉報投訴（或者日常巡查等）反映事項相符；（2）立案依據(jù)適用正確；（3）符合管轄規(guī)定；（4）立案時間要符合要求。2、嚴格審批審查3、案件處理報批注意事項：（1）要看案件事實是否清楚，證據(jù)是否確鑿（是否形成證據(jù)鏈，足以證明用人單位違法或不違法）；（2）要看執(zhí)法程序是否規(guī)范合法，程序違法將會導(dǎo)致具體行政行為違法；（3）行政處罰的告知程序（事先告知、聽取陳述申辯，聽證告知等）不可少，否則將會導(dǎo)致行政處罰不能成立；對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，應(yīng)當(dāng)集體討論決定；（4）要看建議處理意見是否合法合理，法律法規(guī)是否適用正確；（5）最終應(yīng)由行政部門負責(zé)人進行審查。2、嚴格審批審查4、撤銷立案審批注意事項：（1）是否符合撤銷立案的情形；（2）該情形是否經(jīng)過調(diào)查確認，是否有足夠證據(jù)予以證明；（3）一般可由勞動保障監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人予以審批。5、結(jié)案處理報批注意事項：（1）立案事項是否都經(jīng)過調(diào)查，案件是否處理完畢；（2）案件事實是否清楚，證據(jù)是否確鑿；（3）執(zhí)法程序是否規(guī)范合法；（4）法律法規(guī)是否適用正確；（5）是否按要求答復(fù)舉報投訴人；（6）一般可由勞動保障監(jiān)察機構(gòu)負責(zé)人予以審批。四、執(zhí)法研究常態(tài)化派遣與外包互聯(lián)網(wǎng)+與用工關(guān)系勞動爭議案例加強勞動保障監(jiān)察執(zhí)法研究以解決問題為導(dǎo)向關(guān)注社會熱點、輿情報道、民事判決等及時反饋執(zhí)法中的新問題、復(fù)雜疑難問題完善案件研討機制，形成相對共識多種形式加強監(jiān)察執(zhí)法理論研究規(guī)范執(zhí)法行為，提高執(zhí)法水平為完善勞動保障法律政策建言獻策加強執(zhí)法研究—派遣與外包2015-11-26現(xiàn)代“包”身工一個銷售員的勞動關(guān)系樣本陳某，美容顧問，某貿(mào)易有限公司，某勞務(wù)派遣公司，某市場營銷服務(wù)公司。以泄露顧客信息為由解除。2015-11-26向勞動保障監(jiān)察機構(gòu)反映，某貿(mào)易有限公司涉嫌“假外包真派遣”2015-12-10中華全國總工會關(guān)注《現(xiàn)代“包”身工》報道“假外包、真派遣”是對法律的挑釁和藐視派遣與外包—案例貿(mào)易公司將美容（產(chǎn)品）顧問崗位發(fā)包給了某市場營銷服務(wù)公司（自2015年3月1日起，涉及約1500人）及某人力資源外包服務(wù)公司（自2014年3月1日起，涉及約2022人）。[業(yè)務(wù)外包協(xié)議]外包崗位人員與外包公司簽訂勞動合同；社保由外包公司繳納；工資由外包公司發(fā)放；外包崗位人員的日常指揮管理、工作安排、考勤及績效考核由外包公司負責(zé)，貿(mào)易公司負責(zé)派巡視人員進行監(jiān)督指導(dǎo)及提出參考性意見。貿(mào)易公司與外包公司之間每月結(jié)算一次咨詢服務(wù)費，服務(wù)費標(biāo)準(zhǔn)33元/小時/人。[美容（產(chǎn)品）顧問崗位員工筆錄及業(yè)務(wù)外包協(xié)議]某市場營銷服務(wù)公司已于2016年1月20日通過仲裁調(diào)解補償了陳某178000元。[仲裁調(diào)解書]派遣與外包—案例勞務(wù)派遣暫行規(guī)定第二十七條用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理。勞務(wù)派遣暫行規(guī)定第二十條勞務(wù)派遣單位、用工單位違反勞動合同法和勞動合同法實施條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，按照勞動合同法第九十二條規(guī)定執(zhí)行。勞動合同法第九十二條第二款勞務(wù)派遣單位、用工單位違反本法有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元到一萬元的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。派遣與外包—案例人力資源服務(wù)外包屬于市場轉(zhuǎn)型中出現(xiàn)的新情況派遣用工轉(zhuǎn)為人力資源服務(wù)外包的，應(yīng)調(diào)整對勞動者的管理方式，參照直接管理和間接管理的原則合理確定管理界限涉及法律關(guān)系變化、管理權(quán)調(diào)整等，比較復(fù)雜涉及派遣用工與人力資源服務(wù)外包的區(qū)分問題時，要結(jié)合規(guī)章制度的適用、用人單位所行使指揮管理權(quán)的強弱程度等因素綜合作出判斷發(fā)包單位基于消防、安全生產(chǎn)、產(chǎn)品服務(wù)質(zhì)量、工作場所秩序等方面管理需要而對承包單位的勞動者行使部分指揮管理權(quán)的，要根據(jù)案件事實謹慎處理，不可簡單判定法律關(guān)系已發(fā)生改變派遣與外包—案例處理結(jié)果書面答復(fù)簽署業(yè)務(wù)外包協(xié)議，將美容顧問崗位發(fā)包至市場營銷服務(wù)公司。根據(jù)外包協(xié)議以及雙方履行外包協(xié)議的情況，未發(fā)現(xiàn)存在“假外包真派遣”的情況。告知如發(fā)現(xiàn)單位有侵害其本人

勞動保障權(quán)益的行為，可及時

向勞動保障行政部門投訴。加強執(zhí)法研究—互聯(lián)網(wǎng)+與用工關(guān)系背景與趨勢基于互聯(lián)網(wǎng)的新業(yè)態(tài)將成為新的經(jīng)濟增長動力“互聯(lián)網(wǎng)+”新經(jīng)濟形態(tài)將逐步形成國家重點發(fā)展：“互聯(lián)網(wǎng)+”創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新“互聯(lián)網(wǎng)+”協(xié)同制造“互聯(lián)網(wǎng)+”益民服務(wù)“互聯(lián)網(wǎng)+”高效物流“互聯(lián)網(wǎng)+”電子商務(wù)“互聯(lián)網(wǎng)+”便捷交通……互聯(lián)網(wǎng)共享平臺出行：專車，拼車，e代駕……送餐（外賣專送）：美團、餓了么……服務(wù)：E家潔，好廚師，河貍家……娛樂：網(wǎng)絡(luò)主播……加強執(zhí)法研究—互聯(lián)網(wǎng)+與用工關(guān)系新型用工關(guān)系矛盾用工關(guān)系如何界定勞動標(biāo)準(zhǔn)如何適用監(jiān)管難度不斷增加要求支持大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新增加勞動力市場靈活性→降成本的重點之一收集情況，加強研究，穩(wěn)妥處理，建言獻策加強執(zhí)法研究—互聯(lián)網(wǎng)+與用工關(guān)系關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知勞社部發(fā)〔2005〕12號用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。可參照下列憑證工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等