崔英杰辯護詞

尊敬的審判長及合議庭諸位法官：

我們受本案被告崔英杰的委托，承擔法律援助義務，擔任崔英杰的辯護人。在發(fā)表辯詞之前，請允許我們對受害人李志強的不幸遇難表示哀悼。無論現(xiàn)行的城市管理制度是多么的不近情理，李志強都不應該為此付出生命的代價。如果李志強的家屬今天在場，也請您們能夠接受我們作為辯方律師的誠懇致意。

針對起訴書和公訴人方才發(fā)表的公訴詞，結(jié)合今天的法庭調(diào)查，我們發(fā)表以下意見，為崔英杰辯護。

一、關(guān)于起訴書指控的妨害公務

妨害公務是指以暴力、威脅的方法，阻礙國家機關(guān)工作人員依法執(zhí)行職務或履行職責的行為。行為人必須明知自己阻礙的是國家機關(guān)工作人員，必須明知阻礙之人是在依法履行職務或職責；客觀上該人員也必須是國家機關(guān)工作人員或事業(yè)編制人員，該機關(guān)必須是依法設立的、擁有合法授權(quán)的適格的國家機關(guān)。我們認為，本案中崔英杰實施了妨害的行為，但其妨害的并非公務。理由如下：

（一）現(xiàn)行國家法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定城管類組織具有行政處罰權(quán)。

崔英杰經(jīng)營的烤腸攤違法之處在于無照經(jīng)營。按《無照經(jīng)營查處取締辦法》，有權(quán)查處之行政機關(guān)為工商行政管理部門。行政處罰涉及到公民的財產(chǎn)甚至自由，國家對于行政處罰權(quán)的授予是相當嚴格的，具有行政處罰權(quán)的機構(gòu)必須是依法設立的行政機關(guān)，機關(guān)須具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務的公務人員。國家之所以把查處無照經(jīng)營的權(quán)力交給工商行政管理部門，還因為其是營業(yè)執(zhí)照的頒發(fā)機關(guān)，具有營業(yè)執(zhí)照的原始登記憑證，而城市管理綜合行政執(zhí)法局是無從得知經(jīng)營者是否具有營業(yè)執(zhí)照的。尤其是這種街頭巷尾的現(xiàn)場執(zhí)法，城管何能當場查證經(jīng)營者是否具有營業(yè)執(zhí)照而作出行政處罰。

其次，根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第十條之規(guī)定，法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第八條對行政處罰種類的規(guī)定，行政處罰種類只有警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；責令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留。并沒有所謂查封、扣押和暫扣工具的行政處罰種類。北京市城市管理綜合行政管理局超越《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定的行政處罰的種類執(zhí)法是違反法律規(guī)定的。

（二）控方未能證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局的設立已經(jīng)法定程序報請國務院批準并在北京市人民代表大會常務委員會備案，未能證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局是適格的行政機關(guān)。

根據(jù)《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》第六十四條第二款之規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市的人民政府的廳、局、委員會等工作部門的設立、增加、減少或者合并，由本級人民政府報請國務院批準，并報本級人民代表大會常務委員會備案。辯護人已經(jīng)向北京市第一中級人民法院發(fā)出兩份提請收集、調(diào)取證據(jù)申請書，申請調(diào)取北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局是否在北京市人大常委會備案之證據(jù)和申請調(diào)取北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局之設立是否由北京市人民政府報請國務院批準之證據(jù)，以確認其是否是合法設立的行政機關(guān)。在此之前，經(jīng)辯護人的調(diào)查，并沒有證據(jù)顯示該機關(guān)具備法律規(guī)定的合法成立所要求的程序性要件。作為控方，要指控被告崔英杰妨害公務，必須舉證證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局是合法成立的行政機關(guān)。

（三）控方未能證明參與當天現(xiàn)場執(zhí)法的人員具有國家機關(guān)工作人員或者事業(yè)編制人員的身份。

妨害公務的構(gòu)成要件要求行為人明知對方是國家機關(guān)工作人員或者事業(yè)編制人員身份。執(zhí)法人員并沒有在執(zhí)法時向被告崔英杰出示工作證件，而且執(zhí)法人員成分復雜，既有城管，又有協(xié)管，還有保安；更何況當日出現(xiàn)在執(zhí)法現(xiàn)場的執(zhí)法人員大多數(shù)是便裝出現(xiàn)，怎么能要求一個普通的公民具備這種認知能力。辯護人已經(jīng)向北京市第一中級人民法院發(fā)出提請收集、調(diào)取證據(jù)申請書，申請調(diào)取受害人李志強及案發(fā)現(xiàn)場參與行政執(zhí)法的崔公海、狄玉美、蘆富才、呂平安、趙雙順、張建國、尼瑪、何興民及盧海龍是否具有國家機關(guān)工作人員或事業(yè)編制人員身份。作為控方，要指控被告崔英杰妨害公務，必須舉證證明參與執(zhí)法的人員具有國家機關(guān)工作人員身份或者事業(yè)編制人員身份。

（四）北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局執(zhí)法人員缺乏執(zhí)法依據(jù)并且嚴重違反執(zhí)法程序。

首先，城管執(zhí)法于法無據(jù)。城管執(zhí)法人員對被告進行行政處罰的原因是被告無照經(jīng)營，可是城管事先并沒有確認被告的身份，也就無法在行政處罰前得到被告是否存在工商登記的相關(guān)證據(jù)。在執(zhí)法現(xiàn)場，執(zhí)法人員也并沒有詢問被告是否進行過工商登記，是否有營業(yè)執(zhí)照。也就是說，城管并沒有對被告進行行政處罰的依據(jù)。

其次，城管執(zhí)法程序存在嚴重的瑕疵。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第三十三條、三十四條及第四十一條之規(guī)定，“違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定?！?、“執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的，應當向當事人出示執(zhí)法身份證件，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書?！薄ⅰ靶姓C關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。”也就是說，按照法律規(guī)定，執(zhí)法人員應該首先向被告出示證件，告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，聽取當事人的陳述、申辯，填寫預定格式、編有號碼的行政處罰決定書，甚至包括送達所謂的扣押物品清單。執(zhí)法人員沒有遵守相關(guān)法律程序，當日的行政處罰決定不成立。

故而，起訴書所指控的妨害公務并不成立。

或謂，北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局具有相對集中行使行政處罰權(quán)的法律依據(jù)，即根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第十六條之規(guī)定：“國務院或者國務院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)”。此規(guī)定所稱“一個行政機關(guān)”顯然指的是合法成立的行政機關(guān)。辯護人認為，相對集中行政處罰權(quán)具有法律根據(jù)，但是沒有證據(jù)證明北京市城市管理綜合行政執(zhí)法局乃依法設立的行政機關(guān)，其所行使的相對集中行政處罰權(quán)沒有法律依據(jù)。

二、關(guān)于起訴書指控的故意殺人

刑法學上所說的犯罪的故意，就是指行為人實施犯罪行為時，明知其行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)。根據(jù)我國刑法第十四條的規(guī)定，犯罪的故意，有兩個特點：其一是，行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果；其二是，行為人對危害結(jié)果的發(fā)生持希望或者放任的態(tài)度。這兩個特點必須同時具備才能構(gòu)成故意犯罪。

如何判斷行為人故意的內(nèi)容，是一個復雜的問題。必須堅持主客觀相一致的原則，既要考慮行為人的認識水平、行為能力，也要考慮案發(fā)時的客觀環(huán)境，案發(fā)的全過程。在本案中，由于案件的突發(fā)性、不可重復性，要查清被告崔英杰主觀故意的具體內(nèi)容，必須對與案件有關(guān)的各種事實與情節(jié)進行具體、全面、客觀的分析，以對被告崔英杰予以正確的定罪量刑。

（一）事件的起因

從本案來看，被告崔英杰與被害人李志強素不相識、無冤無仇，只是因為現(xiàn)場混亂，城管在追趕被告，被告擔心不止是三輪車被沒收，自己的人身也可能受到強制，急于脫身的情況下隨便揮了一刀。而且從公訴人提供的視聽資料來看，被告第二次進入現(xiàn)場時曾經(jīng)經(jīng)過李志強的身邊，并沒有對李志強實施任何行為。在這種情況下，指控被告具有殺害李志強的故意，于理不通，于情不合。

（二）被告所使用的刀

必須注意到，刺中李志強的刀是用來切香腸的、一把從西苑早市上花一元錢買的刀，質(zhì)量如何可想而知，這把刀并非管制刀具。而且混亂之下、情急之中刺到了什么位置，被告并不清楚。被告崔英杰身高一米七八，李志強身高一米七五，以崔李二人的身高、相對位置和被告的反手握刀姿勢分析，由上而下斜劃一刀就是當時被告最順手的姿勢，并非刻意為之。被害人受傷的部位并不是被告追求的結(jié)果。

（三）被告崔英杰對受害人李志強死亡結(jié)果的態(tài)度

當被告離開案發(fā)現(xiàn)場到達天津之后，曾經(jīng)發(fā)短信詢問被害人的傷勢狀況，因此可以證明其確實沒有預見到被害人死亡的后果，對被害人的死亡結(jié)果無主觀上的希望或放任態(tài)度。

（四）典型的激情犯罪

從犯罪心理學來說，本案是典型的激情犯罪。被告崔英杰是在混亂之中，情急之下，奔逃途中，順手一刀。其實施犯罪，完全是在一種強烈的感情支配下導致的犯罪。

故而，起訴書指控的故意殺人不能成立。

三、被告人崔英杰其情可憫

辯方向法院提交以下證據(jù)：

1．河北省阜平縣各老村村民委員會、阜平縣平陽鎮(zhèn)人民政府及阜平縣公安局平陽派出所出具的證明，證明內(nèi)容：崔英杰是個守法的好公民，沒有干過違法亂紀的事情；

2.崔英杰曾經(jīng)就讀河北省阜平縣中心小學出具的證明，證明內(nèi)容：崔英杰是名優(yōu)秀的學生；

3.崔英杰曾經(jīng)就讀河北省阜平縣平陽中學出具的證明，證明內(nèi)容：崔英杰思想品質(zhì)良好，成績優(yōu)良。

4.崔英杰曾經(jīng)服役71799部隊給崔英杰家長的來信，證明內(nèi)容：崔英杰服役期間表現(xiàn)良好，榮獲“優(yōu)秀士兵”稱號；平時訓練刻苦，成績突出，多次在軍人大會上作為典型被點名表揚；

5.崔英杰所服役部隊頒發(fā)的優(yōu)秀士兵證書、中國人民解放軍士兵登記表，證明內(nèi)容：崔英杰服役期間曾榮獲“優(yōu)秀士兵”稱號，獲嘉獎一次；其所服役的部隊是電子干擾部隊，其所受專業(yè)訓練為報務專業(yè)；

6．崔英杰在名柜娛樂城同事黃金楊調(diào)查筆錄，證明內(nèi)容：崔英杰在城市謀生的艱辛，吃苦耐勞，樂于助人的良好品質(zhì)以及溫和的性情。

7.崔英杰在部隊的戰(zhàn)友給法官的求情信；

8．阜平縣平陽鎮(zhèn)各老村村民委員會和村民出具的求情信。

以上證明證實崔英杰一貫表現(xiàn)良好，無打架斗毆，也無前科，確系良民。在部隊還是優(yōu)秀士兵。在城市生活艱辛，為生存掙扎。另外調(diào)查還證明，崔英杰沒有暴力傾向，不是天生犯罪者。

四、結(jié)辯：

綜上所述，起訴書指控的罪名證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立。

尊敬的法官、尊敬的檢察官：販夫走卒、引車賣漿，是古已有之的正當職業(yè)。我的當事人來到城市，被生活所迫，從事這樣一份卑微貧賤的工作，生活窘困，收入微薄。但他始終善良純樸，無論這個社會怎樣傷害他，他沒有偷盜沒有搶劫，沒有以傷害他人的方式生存。我在法庭上莊嚴地向各位發(fā)問，當一個人賴以謀生的飯碗被打碎，被逼上走投無路的絕境，將心比心，你們會不會比我的當事人更加冷靜和忍耐？

我的當事人崔英杰，一直是孝順的孩子，守法的良民，在部隊是優(yōu)秀的軍人。他和他的戰(zhàn)友們一直在為我們的國家默默付出；當他脫下軍裝走出軍營，未被安置工作時也沒有抱