建設(shè)工程設(shè)計違法分包之設(shè)計資質(zhì)問題解析

建設(shè)工程設(shè)計違法分包之設(shè)計資質(zhì)問題解析

民法典《民法典》第七百九十一條規(guī)定：“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位?！薄督ㄔO(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第十九條規(guī)定：“除建設(shè)工程主體部分的勘察、設(shè)計外，經(jīng)發(fā)包方書面同意，承包方可以將建設(shè)工程其他部分的勘察、設(shè)計再分包給其他具有相應(yīng)資質(zhì)等級的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位。”第八條規(guī)定：“禁止建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)?！?/p>

那么，哪些設(shè)計工作需要設(shè)計資質(zhì)？方案設(shè)計需不需要設(shè)計資質(zhì)？室內(nèi)裝修設(shè)計需不需設(shè)計資質(zhì)？等等問題，本系列文章將為你揭曉。首先，界定哪些設(shè)計工作需要設(shè)計資質(zhì)的前提需要界定哪些屬于建設(shè)工程，按照《民法典》《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》《建設(shè)工程勘察設(shè)計資質(zhì)管理規(guī)定》對設(shè)計資質(zhì)的要求都是基于建設(shè)工程而言。按照國家標準GB50841-2013《建設(shè)工程分類標準》定義：“為人類生活、生產(chǎn)提供物質(zhì)技術(shù)基礎(chǔ)的各類建（構(gòu)）筑物和工程設(shè)施。”按自然屬性，包括為建筑工程、土木工程和機電工程三大類；按使用功能，建設(shè)工程包括房屋建筑工程、鐵路工程、公路工程、水利工程、市政工程、煤炭礦山工程、水運工程、海洋工程、民航工程、商業(yè)與物資工程、農(nóng)業(yè)工程、林業(yè)工程、糧食工程、石油天然氣工程、海洋石油工程、火電工程、水電工程、核工業(yè)工程、建材工程、冶金工程、有色金屬工程、石化工程、化工工程、醫(yī)藥工程、機械工程、航天與航空工程、兵器與船舶工程、輕工工程、紡織工程、電子與通信工程和廣播電影電視工程等三十一個行業(yè)類別。從專業(yè)領(lǐng)域而言，建筑工程、土木工程和機電工程都屬于建設(shè)工程的范疇，分別屬于建設(shè)工程項下的子概念。也即，上述工程都屬于建設(shè)工程，建設(shè)工程的設(shè)計都需具備相應(yīng)設(shè)計資質(zhì)。具體來講，根據(jù)《建設(shè)工程勘察設(shè)計資質(zhì)管理規(guī)定》第三十六條規(guī)定，建設(shè)工程設(shè)計內(nèi)容包含如下：“（一）建設(shè)工程項目的主體工程和配套工程（含廠（礦）區(qū)內(nèi)的自備電站、道路、專用鐵路、通信、各種管網(wǎng)管線和配套的建筑物等全部配套工程）以及與主體工程、配套工程相關(guān)的工藝、土木、建筑、環(huán)境保護、水土保持、消防、安全、衛(wèi)生、節(jié)能、防雷、抗震、照明工程等的設(shè)計。（二）建筑工程建設(shè)用地規(guī)劃許可證范圍內(nèi)的室外工程設(shè)計、建筑物構(gòu)筑物設(shè)計、民用建筑修建的地下工程設(shè)計及住宅小區(qū)、工廠廠前區(qū)、工廠生活區(qū)、小區(qū)規(guī)劃設(shè)計及單體設(shè)計等，以及上述建筑工程所包含的相關(guān)專業(yè)的設(shè)計內(nèi)容（包括總平面布置、豎向設(shè)計、各類管網(wǎng)管線設(shè)計、景觀設(shè)計、室內(nèi)外環(huán)境設(shè)計及建筑裝飾、道路、消防、安保、通信、防雷、人防、供配電、照明、廢水治理、空調(diào)設(shè)施、抗震加固等）?！边M一步，建設(shè)工程的設(shè)計工作包含哪幾個設(shè)計階段呢？根據(jù)住建部2016年印發(fā)的《建筑工程設(shè)計文件編制深度（2016年版）》1.0.4條規(guī)定，建設(shè)工程一般分為方案設(shè)計、初步設(shè)計和施工圖設(shè)計三個階段。也即建設(shè)工程三個設(shè)計階段的設(shè)計工作都需具備設(shè)計資質(zhì)。

界定了什么是建設(shè)工程，建設(shè)工程設(shè)計包含哪些設(shè)計階段工作后，哪些設(shè)計工作需要設(shè)計資質(zhì)也就清晰了，只要是屬于建設(shè)工程方案設(shè)計、初步設(shè)計和施工圖設(shè)計三個設(shè)計階段的設(shè)計工作，那就都需具備相應(yīng)設(shè)計資質(zhì)。具體來講，建設(shè)工程違反資質(zhì)條件的行為主要體現(xiàn)為以下幾類:1.不具備開展業(yè)務(wù)所需設(shè)計資質(zhì)《民法典》第791條第3款規(guī)定:“禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成?！薄督ㄔO(shè)工程察設(shè)計管理條例》第17條規(guī)定:“發(fā)包方不得將建設(shè)工程勘察設(shè)計業(yè)務(wù)發(fā)包給不具有相應(yīng)察設(shè)計資質(zhì)等級的建設(shè)工程勘察、設(shè)計單位?！卑l(fā)包人發(fā)包以及設(shè)計人分包時,應(yīng)當審查承包人和分包人是否具備承包該部分工作的資質(zhì)條件,若違反上述規(guī)定將導致由此訂立的設(shè)計合同無效。2.超越資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)范圍承攬業(yè)務(wù)《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第八條規(guī)定：“建設(shè)工程察設(shè)計單位應(yīng)當在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬建設(shè)工程勘察設(shè)計業(yè)務(wù)。禁止建設(shè)工程察設(shè)計單位超越其資質(zhì)等級許可的范圍或者以其他建設(shè)工程勘察設(shè)計單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)。”這里進一步可以分為：超越工程規(guī)模和超越工程范圍。3.

借用資質(zhì)，即掛靠情形是指沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級不符合要求的工程勘察人、設(shè)計人,以有資質(zhì)或者資質(zhì)等級相符的工程勘察人、設(shè)計人名義簽訂建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同。合同簽訂后,名義上的工程勘察人、設(shè)計人并不實際從事勘察、設(shè)計工作,而在收取一定數(shù)量管理費的前提下,將項目交由沒有資質(zhì)或者資質(zhì)等級低的勘察人、設(shè)計人完成。與建設(shè)工程施工合同相似,借用資質(zhì)情形在工程勘察設(shè)計領(lǐng)域也有一定程度的存在,不僅違反法律法規(guī),而且極易造成安全隱患。為此，《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》第8條規(guī)定，“禁止建設(shè)工程察設(shè)計單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬建設(shè)工程勘察、設(shè)計業(yè)務(wù)”。該規(guī)定屬于效力性強制性規(guī)定，一旦違反,相關(guān)工程勘察、設(shè)計合同自始無效甄別是否構(gòu)成掛靠的關(guān)鍵在于實際從事工程勘察、設(shè)計的主體是誰，實際投人人員、資金、設(shè)備、出圖的主體是誰,而不是簡單地看勘察、設(shè)計文件的蓋章主體、提交主體等。在實踐中,掛靠情形越來越復雜,如無設(shè)計資質(zhì)的單位與有設(shè)計資質(zhì)的單位進行聯(lián)合設(shè)計就比較難識別。比如上海一中院在(2017)滬01民終33