經(jīng)濟法基礎(chǔ)教案

《經(jīng)濟法基礎(chǔ)》教案石新立第一章經(jīng)濟法概論教學(xué)目標：使學(xué)生了解經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展、地位與作用，并理解和掌握經(jīng)濟法的概念、經(jīng)濟法的調(diào)整對象、經(jīng)濟法律關(guān)系及其構(gòu)成、經(jīng)濟法律責(zé)任等基礎(chǔ)理論，通過本章的教學(xué)，提高學(xué)習(xí)運用理論知識分析實踐中遇到的各種經(jīng)濟關(guān)系的能力。1.認知目標：通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解經(jīng)濟法的產(chǎn)生與發(fā)展、地位與作用，并理解和掌握經(jīng)濟法的概念、經(jīng)濟法的調(diào)整對象、經(jīng)濟法律關(guān)系及其構(gòu)成、經(jīng)濟法律責(zé)任等基礎(chǔ)理論。2.情感目標：通過本章的教學(xué)，使學(xué)生在基本掌握經(jīng)濟的基礎(chǔ)理論知識的前提下，培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)經(jīng)濟法的興趣，為以后各章的學(xué)習(xí)打下良好的基礎(chǔ)。3.能力目標：通過本章的教學(xué)，提高學(xué)習(xí)運用理論知識分析實踐中遇到的各種經(jīng)濟關(guān)系的能力。教學(xué)重點難點：教學(xué)重點：經(jīng)濟法的特征；經(jīng)濟法律關(guān)系的構(gòu)成教學(xué)難點：經(jīng)濟法的調(diào)整對象教學(xué)建議：結(jié)合相關(guān)法律部門的知識加深學(xué)生對經(jīng)濟法特征、調(diào)整對象的理解和掌握。教學(xué)手段：多媒體教學(xué)方式：講授法、案例教學(xué)法授課時數(shù)：2課時教學(xué)內(nèi)容：引例2003年4月24日至27日，北京京魯水泊食品有限公司銷售龍安84消毒液（470毫升裝），應(yīng)售4元／瓶，實售15元／瓶，抬高價格2.75倍。北京市物價局認定該公司不執(zhí)行法定價格干預(yù)措施，超最高限價銷售龍安84消費液，決定對其處以4萬元罰款的行政處罰，并提請工商行政管理部門吊銷其營業(yè)執(zhí)照。北京市物價局認為，該公司不執(zhí)行法定價格干預(yù)措施，是對《中華人民共和國價格法》和有關(guān)法規(guī)、規(guī)章的違反，因而依法予以上述處罰。思考方向：1．價格主管機關(guān)的價格規(guī)制行為的法律依據(jù)有哪些？2．價格法規(guī)的效力淵源有哪些？3．經(jīng)濟主管部門的市場規(guī)制行為和宏觀調(diào)控行為的法律依據(jù)和經(jīng)濟法規(guī)范的效力淵源之間是何種關(guān)系？第一節(jié)經(jīng)濟法概述一、經(jīng)濟法的概念經(jīng)濟法是調(diào)整一定范圍經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，要從以下三點把握這個概念:1.經(jīng)濟法是經(jīng)濟法律規(guī)范的總稱2.經(jīng)濟法是調(diào)整經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱3.經(jīng)濟法調(diào)整的是一定范圍的經(jīng)濟關(guān)系二、經(jīng)濟法調(diào)整的對象經(jīng)濟法的調(diào)整對象是指國家機關(guān)、企事業(yè)單位以及各類經(jīng)濟實體在組織領(lǐng)導(dǎo)、經(jīng)營管理和協(xié)調(diào)發(fā)展經(jīng)濟活動過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。1.經(jīng)濟管理關(guān)系2.維護公平競爭關(guān)系3.經(jīng)濟組織內(nèi)部經(jīng)濟關(guān)系三、經(jīng)濟法的特征經(jīng)濟法除了具有一般法律的基本特征即國家意志性、特殊的規(guī)范性和應(yīng)有的強制性外，還具有一些自己的特點，主要表現(xiàn)在以下幾方面：1.綜合性2.經(jīng)濟性。經(jīng)濟法的經(jīng)濟性表現(xiàn)在：首先，經(jīng)濟法調(diào)整的是一定范圍的經(jīng)濟關(guān)系。其次，經(jīng)濟法反映了經(jīng)濟生活的基本規(guī)律。再之，經(jīng)濟法調(diào)整的手段是經(jīng)濟手段，即以經(jīng)濟規(guī)律和經(jīng)濟現(xiàn)實為依據(jù)而確立的具有經(jīng)濟內(nèi)容的手段。3.行政主導(dǎo)性4.政策性四、經(jīng)濟法的形式（經(jīng)濟法的淵源）1.憲法2.法律3.行政法規(guī)4.地方性法規(guī)5.部門規(guī)章6.司法解釋7.國際條約或協(xié)定五、經(jīng)濟法的體系經(jīng)濟法的體系大致分為三大部分：經(jīng)濟組織法、經(jīng)濟管理法和經(jīng)濟活動法。第二節(jié)經(jīng)濟法律關(guān)系一、經(jīng)濟法律關(guān)系的概念（一）法律關(guān)系法律關(guān)系是指法律規(guī)范在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。它具有以下幾個特征：1.是一種意志關(guān)系，屬上層建筑范疇；2.它是由法律規(guī)定和調(diào)整的關(guān)系；3.它是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的關(guān)系；4.它是受國家強制力保證實施的關(guān)系（二）經(jīng)濟法律關(guān)系經(jīng)濟法律關(guān)系是指由經(jīng)濟法律規(guī)范規(guī)定而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。1.經(jīng)濟法律關(guān)系是在經(jīng)濟領(lǐng)域中發(fā)生的意志關(guān)系；2.經(jīng)濟法律關(guān)系是經(jīng)濟法規(guī)定和調(diào)整的法律關(guān)系；3.經(jīng)濟法律規(guī)范是一種具有經(jīng)濟內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；4.經(jīng)濟法律關(guān)系是具有強制性的經(jīng)濟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。二、經(jīng)濟法律關(guān)系的主體(一)經(jīng)濟法律關(guān)系主體的概念經(jīng)濟法律關(guān)系的主體亦稱經(jīng)濟法的主體，是指在經(jīng)濟管理和協(xié)調(diào)過程中依法獨立享受經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)的當(dāng)事人。享有經(jīng)濟權(quán)利的當(dāng)事人稱為權(quán)利主體，承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)的當(dāng)事人稱為義務(wù)主體。理解經(jīng)濟法主體的概念時，把握以下幾點：1.經(jīng)濟法主體能夠以自己名義獨立地參加經(jīng)濟法律關(guān)系。2.經(jīng)濟法主體是經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)的擔(dān)當(dāng)者。3.經(jīng)濟法主體能夠獨立地承擔(dān)經(jīng)濟法律責(zé)任。（二）經(jīng)濟法律關(guān)系的主體資格經(jīng)濟法主體必須具備一定的主體資格。主體資格是指當(dāng)事人參加經(jīng)濟法律關(guān)系、享受經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)的資格或能力。只有具有經(jīng)濟法主體資格的當(dāng)事人，才能參與經(jīng)濟法律關(guān)系，享受經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)。經(jīng)濟法對經(jīng)濟法主體資格的認可，一般采用法律規(guī)定一定條件或規(guī)定一定程序成立的方式予以確認。未取得經(jīng)濟法主體資格的組織不能參與經(jīng)濟法律關(guān)系，不能從中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，不受法律保護。（三）經(jīng)濟法律關(guān)系主體的范圍1.經(jīng)濟管理主體2.經(jīng)濟活動主體這類主體主要包括：各類企業(yè)；事業(yè)單位；社會團體；農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個體工商戶和公民個人。此外，經(jīng)濟組織的內(nèi)部機構(gòu)在一定條件下也是經(jīng)濟法律關(guān)系的主體；國家機關(guān)和國家作為整體除作為經(jīng)濟管理的主體外，一定條件下也是經(jīng)濟活動關(guān)系的主體。三、經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容經(jīng)濟法律關(guān)系的內(nèi)容是指經(jīng)濟法律關(guān)系的主體享有的經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)的經(jīng)濟義務(wù)。是經(jīng)濟法律關(guān)系的核心。（一）權(quán)利包括以下幾方面的含義：1.經(jīng)濟法律關(guān)系的主體在法定范圍內(nèi)依照自己的利益需要，根據(jù)自己的意志實施一定的經(jīng)濟行為。2.經(jīng)濟法律關(guān)系的主體有權(quán)依法要求負有義務(wù)的人作出或不作出一定的行為，以實現(xiàn)自己的利益。3．經(jīng)濟法律關(guān)系的主體在其合法權(quán)利受到侵害或不能實現(xiàn)時，有權(quán)依法請求國家有關(guān)機關(guān)給予強制力保護。權(quán)利的本質(zhì)在于滿足經(jīng)濟法律關(guān)系主體的經(jīng)濟利益，經(jīng)濟利益是權(quán)利的實質(zhì)和核心內(nèi)容。（二）義務(wù)包括以下幾方面的含義：1．義務(wù)主體必須作出或者不作出一定行為。2．義務(wù)主體實施的義務(wù)行為是在法定的范圍內(nèi)進行的。3．義務(wù)主體不依法履行義務(wù)，就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，受到法律的制裁。四、經(jīng)濟法律關(guān)系的客體經(jīng)濟法律關(guān)系的客體是指經(jīng)濟法律關(guān)系的主體享有經(jīng)濟權(quán)利和承擔(dān)經(jīng)濟義務(wù)所共同指向的對象。經(jīng)濟法律關(guān)系的客體可概括為三大類：（1）物，亦稱有體物。注意：不能為人所控制或支配的物，或可為人們控制和支配，但無一定經(jīng)濟價值的物，都不能作為經(jīng)濟法律關(guān)系的客體。（2）經(jīng)濟行為。包括經(jīng)濟組織管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務(wù)的行為。（3）智力成果。此外，權(quán)利在某些情況下也可能成為經(jīng)濟法律關(guān)系的客體。當(dāng)某種權(quán)利成為另一權(quán)利的對象時，該權(quán)利就成為客體的組成部分。五、經(jīng)濟法律關(guān)系的確立（一）經(jīng)濟法律關(guān)系確立的概念經(jīng)濟法律關(guān)系的確立，是指由經(jīng)濟法律規(guī)范所確認的、經(jīng)濟法主體之間的經(jīng)濟權(quán)利與經(jīng)濟義務(wù)關(guān)系在社會經(jīng)濟生活中的實際實現(xiàn)。它包括經(jīng)濟法律關(guān)系的設(shè)立、變更和終止三種情況。（二）法律事實所謂法律事實，是指能夠引起經(jīng)濟法律關(guān)系設(shè)立、變更與終止的客觀情況。法律事實可以依照其發(fā)生與當(dāng)時人的意志有無關(guān)系，分為行為與事件兩類。1.行為行為是指當(dāng)事人的有意識的活動，分為合法行為和違法行為。合法行為是符合法律規(guī)范的行為，包括經(jīng)濟管理行為、經(jīng)濟法律行為和經(jīng)濟司法行為。違法行為是違反法律規(guī)定的行為或法律所禁止的行為。2.事件事件是指不依當(dāng)事人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實。事件包括自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象引起的事實。第三節(jié)經(jīng)濟法律責(zé)任一、經(jīng)濟法律責(zé)任的概念和特征經(jīng)濟法律責(zé)任，是指由經(jīng)濟法規(guī)定，在經(jīng)濟法主體違反法定經(jīng)濟義務(wù)時必須承擔(dān)的法律后果。特征表現(xiàn)在：1.經(jīng)濟法律責(zé)任的綜合統(tǒng)一性2.經(jīng)濟法律責(zé)任的雙重處罰性3.經(jīng)濟法律責(zé)任的多元追究性二、承擔(dān)經(jīng)濟法律責(zé)任的原則（一）過錯責(zé)任原則過錯責(zé)任原則是我國經(jīng)濟法確認的，在追究違法主體的經(jīng)濟法律責(zé)任時普遍適用的一項原則。其適用應(yīng)具備以下條件：1.須有經(jīng)濟違法行為2.行為人須有過錯3.須有損害或危害的事實4.違法行為與危害事實之間須存在必然因果關(guān)系（二）無過錯責(zé)任原則無過錯責(zé)任原則是承擔(dān)經(jīng)濟法律責(zé)任的特殊原則。無過錯責(zé)任原則是指在有法律直接規(guī)定的情況下，無論行為人有無過錯都要對損害事實承擔(dān)責(zé)任的原則。三、經(jīng)濟法律責(zé)任的形式1.經(jīng)濟責(zé)任是指對違反經(jīng)濟法的單位和個人依法采取的一種財產(chǎn)性的強制措施。2.行政責(zé)任對違反經(jīng)濟法的行為，可依法追究違法者的行政責(zé)任，給予行政處罰。3.刑事責(zé)任對違反經(jīng)濟法律，情節(jié)嚴重，構(gòu)成犯罪的行為要依法追究刑事責(zé)任，給予刑事制裁。引例分析1、價格干預(yù)是在重要商品和服務(wù)價格顯著上漲或者有可能顯著上漲時，有關(guān)主管機關(guān)依法所采取的限定差價率或者利潤率、規(guī)定限價、實行提價申報和調(diào)價備案等行為的總稱。價格干預(yù)法律規(guī)范是一項重要的價格法規(guī)范。北京市物價局的價格規(guī)制行為，是實施價格干預(yù)法律規(guī)范的行為。其法律依據(jù)是《中華人民共和國價格法》第30條及相應(yīng)的法規(guī)、規(guī)章。2、價格法規(guī)范的效力淵源主要有：《憲法》中關(guān)于國家和各級政府經(jīng)濟職能的法律規(guī)定；法律如《中華人民共和國價格法》；行政法規(guī)如《價格違法行為行政處罰規(guī)定》；地方性法規(guī)；地方性政府規(guī)章和規(guī)范性文件。3、法的效力淵源是指按照法律規(guī)范制定機關(guān)和法的效力層次而劃分的法的外在表現(xiàn)式，正是這些形式淵源才使經(jīng)濟法規(guī)范有了法律文本的信托，才有了其發(fā)生法律效力并將法律變成現(xiàn)實的可能。案例作業(yè)：近些年來，一些地方的非法金融機構(gòu)—“地下錢莊”日益增多。它們進行非法貸款業(yè)務(wù)、瘋狂洗錢，嚴重破壞了金融秩序。為此，國家金融主管機關(guān)和公安部門依法多次進行了以查禁地下錢莊為主要內(nèi)容的專項整治。據(jù)廣東警方2002年9月2日通報，代號為“截流”的打擊地下錢莊非法買賣外匯的行動，共打掉地下錢莊11個、經(jīng)營窩點30個，抓獲犯罪嫌疑人53名，繳獲贓款人民幣1236萬元，境內(nèi)外銀行存折1529本，并據(jù)此凍結(jié)存款850多萬元。一年后的2003年9月上旬，福建警方的“8.25”專項打擊“地下錢莊”行動第一天就打掉涉嫌非法買賣外匯的窩點18個，凍結(jié)涉案銀行資金4000萬元人民幣。為此，中國人民銀行還連續(xù)公布了《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》等三項規(guī)定。經(jīng)批準，民生銀行、中國建設(shè)銀行、中信實業(yè)銀行紛紛推出了面向居民個人的委托貸款業(yè)務(wù)。思考方向：1.我國金融法律法規(guī)關(guān)于金融機構(gòu)設(shè)立和經(jīng)營業(yè)務(wù)的法律規(guī)定。2.出現(xiàn)“地下錢莊”的經(jīng)濟與制度原因分析。3.從針對“地下錢莊”問題完善金融法律制度案例中，分析經(jīng)濟法制定和實施之間的互動關(guān)系。第二章公司法教學(xué)目標：理解公司的概念、特征及分類，有關(guān)公司的立法及原則，并重點掌握有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓，公司債券以及公司財務(wù)、會計等有關(guān)法律規(guī)定，能運用所學(xué)的知識分析和解決有關(guān)公司的具體法律問題。1.認知目標：理解公司的概念、特征及分類，有關(guān)公司的立法及原則，并重點掌握有限責(zé)任公司、股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓，公司債券的發(fā)行以及公司財務(wù)、會計等有關(guān)法律規(guī)定。2．情感目標：樹立公司依法經(jīng)營的理念。3．能力目標：能運用所學(xué)的知識分析和解決有關(guān)公司的具體法律問題。教學(xué)重點難點：教學(xué)重點：股份有限公司及有限責(zé)任公司的概念、設(shè)立、組織機構(gòu)。教學(xué)難點：股份的發(fā)行。教學(xué)建議：搞好多媒體教學(xué)、案例教學(xué)，注重培養(yǎng)學(xué)生分析問題、解決問題的能力。引例2006年3月,趙某擬投資十五萬元設(shè)立一家自行車銷售有限公司,前往公司登記機關(guān)申請公司設(shè)立登記。其經(jīng)營范圍為：自行車及其配件零售。趙某能否一人出資設(shè)立自行車銷售有限公司?他是否可以自己投資再另外設(shè)立一家摩托車銷售有限公司？第一節(jié)公司法概述一、公司的概念和法律特征（一）公司的概念所謂公司，是指根據(jù)《公司法》設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人。（二）公司的法律特征公司具有以下法律特征：1．公司是企業(yè)企業(yè)的法律形態(tài)可分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司企業(yè)等，公司是企業(yè)的一種組織形式。企業(yè)都是以營利為目的的。2．公司是企業(yè)法人我國的法人可分為企業(yè)法人、機關(guān)事業(yè)法人和社會團體法人三種。公司具有法人的四個特征：依法設(shè)立；有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費；有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠以自己的名義獨立承擔(dān)民事責(zé)任。3．公司是依公司法設(shè)立的企業(yè)法人。《公司法》第三條第一款規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”（三）公司的分類1．以股東責(zé)任為標準，可分為無限公司、有限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司。無限公司是股東對公司債務(wù)負無限連帶清償責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司是股東對公司債務(wù)僅以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。兩合公司是由一個以上的無限責(zé)任股東和一個以上的有限責(zé)任股東組成的公司。股份有限公司是指將公司的全部資本劃分為等額股份，股東按其所認購的股份對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。股份兩合公司是股份有限公司與無限公司的組合，無限責(zé)任股東對公司債務(wù)負無限連帶責(zé)任，有限責(zé)任部分的資本劃分為股份，可以發(fā)行股票，其股東僅以其認購的股份對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2．以股份轉(zhuǎn)讓方式為標準，可分為封閉式公司和開放式公司。封閉式公司，是指公司股本全部由設(shè)立公司的股東擁有，其股份不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。如有限責(zé)任公司。開放式公司，是指可以按法定程序公開招股，股東人數(shù)無法定限制，股份可以在證券市場公開自由轉(zhuǎn)讓的公司。如股份有限責(zé)任公司。3．以公司的信用基礎(chǔ)為標準，可分為人合公司與資合公司，以及人合兼資合公司。人合公司是指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司。如無限責(zé)任公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司的資本規(guī)模而非股東個人信用為基礎(chǔ)的公司。如股份有限責(zé)任公司。人合兼資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴于股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有兩種公司的特點。4．以公司之間的關(guān)系為標準，可分為總公司和分公司，母公司和子公司。總公司是指依法設(shè)立并管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機構(gòu)。分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)。母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議能夠控制、支配其他公司的人事、財務(wù)、業(yè)務(wù)等事項的公司。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有企業(yè)法人資格。二、公司法概述（一）公司法的概念和調(diào)整范圍1．公司法的概念公司法是調(diào)整公司在其設(shè)立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！吨腥A人民共和國公司法》1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議第一次修正；2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議第二次修正；2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂，2005年10月27日中華人民共和國主席令第四十二號公布，自2006年1月1日起施行。2．公司法的調(diào)整范圍《公司法》以公司為調(diào)整對象。我國《公司法》的調(diào)整范圍只包括有限責(zé)任公司和股份有限公司?！豆痉ā返诙l規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！保ǘ┕痉ǖ脑瓌t我國《公司法》貫徹了以下原則：1．出資者所有權(quán)與企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)相分離。2．公司實行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。3．公司必須依法設(shè)立與經(jīng)營，其合法權(quán)益受法律保護。4．保護股東、債權(quán)人及職工的合法權(quán)益。第二節(jié)有限責(zé)任公司一、有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司，也稱有限公司，是指依照公司法設(shè)立的，股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。《公司法》第三條第一款規(guī)定：“公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”，第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任”?！豆痉ā返诙臈l規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立?！薄豆痉ā穼μ厥庥邢挢?zé)任公司，即一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司作了特別規(guī)定。一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立（一）有限責(zé)任公司的設(shè)立方式根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司可以采取兩種方式設(shè)立：第一種是由多數(shù)股東設(shè)立，我國規(guī)定股東人數(shù)為五十個以下；第二種是由一個股東設(shè)立的，包括只有一個自然人股東或者一個法人股東單獨出資設(shè)立的一人有限責(zé)任公司和由國家單獨出資設(shè)立的國有獨資公司，在這種設(shè)立方式中，股東僅為一個，即一個自然人股東或者一個法人股東或者國家。（二）有限責(zé)任公司的設(shè)立條件設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1．股東符合法定人數(shù)有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。2．股東出資達到法定資本最低限額；一般有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。一人有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。3．股東共同制定公司章程設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。4．有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)依照公司法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)包括：股東會（一人有限責(zé)任公司和國有獨資公司不設(shè)股東會，國有獨資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)）、董事會（股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理）、經(jīng)理、監(jiān)事會（股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會）。5．有公司住所公司以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。（三）有限責(zé)任公司出資義務(wù)的履行有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。國有獨資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)。一人有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。（四）有限責(zé)任公司設(shè)立登記公司設(shè)立登記是指依據(jù)法律規(guī)定，將公司應(yīng)登記的事項呈報有關(guān)公司登記主管機關(guān)審核，由其注冊登記并發(fā)放營業(yè)執(zhí)照。股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設(shè)立登記。設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司；不符合公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準手續(xù)。依法設(shè)立的有限責(zé)任公司，由公司登記機關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。三、有限責(zé)任公司的股東（一）有限責(zé)任公司股東的概念有限責(zé)任公司的股東即有限責(zé)任公司的出資人。在我國，除國家有禁止或限制的特別規(guī)定外，公民、法人、國家及外國投資者均可以成為有限責(zé)任公司的股東。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。（二）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù)1．有限責(zé)任公司股東的權(quán)利記載于有限責(zé)任公司股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)?！豆痉ā返谒臈l規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！薄豆痉ā返谌臈l規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告?！薄豆痉ā返谌鍡l規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”2．股東的義務(wù)有限責(zé)任公司的股東負有以下各項義務(wù)：（1）依法繳納所認繳的出資；（2）依其所認繳的出資額承擔(dān)公司債務(wù)；（3）公司設(shè)立登記后，不得抽回出資；（4）公司章程規(guī)定的其他義務(wù)。四、有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)包括股東會、董事會、經(jīng)理、監(jiān)事會。其中，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，董事會是公司的經(jīng)營管理執(zhí)行機構(gòu)，經(jīng)理是董事會聘任的公司日常經(jīng)營管理者，監(jiān)事會是公司經(jīng)營管理的監(jiān)督機構(gòu)。（一）有限責(zé)任公司股東會1．有限責(zé)任公司股東會的性質(zhì)有限責(zé)任公司的股東會是由有限責(zé)任公司全體股東組成的公司的最高權(quán)力機構(gòu)。有限責(zé)任公司的一切重大事務(wù)均由股東會決定。2．有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)有限責(zé)任公司股東會行使下列職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；（5）審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發(fā)行公司債券作出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3．股東會的決議股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除公司法另有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司提供擔(dān)保的股東或者受公司提供擔(dān)保的實際控制人支配的股東，不得參加公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。（二）有限責(zé)任公司董事會和經(jīng)理1．有限責(zé)任公司董事會的性質(zhì)及組成（1）有限責(zé)任公司董事會的性質(zhì)董事會是公司股東會的執(zhí)行機構(gòu)。（2）有限責(zé)任公司董事會的組成有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十一條另有規(guī)定的除外。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。國有獨資公司設(shè)董事會，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。國有獨資公司董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定。2．有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)有限責(zé)任公司董事會行使下列職權(quán)：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。重要的國有獨資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。3．有限責(zé)任公司經(jīng)理有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責(zé)。有限責(zé)任公司經(jīng)理是董事會聘任的公司日常經(jīng)營管理者，負責(zé)有限責(zé)任公司日常經(jīng)營管理工作。有限責(zé)任公司經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。國有獨資公司經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。4．有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)有限責(zé)任公司經(jīng)理行使下列職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責(zé)管理人員；（8）董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。（三）有限責(zé)任公司監(jiān)事會或者監(jiān)事1．有限責(zé)任公司監(jiān)事會性質(zhì)及組成（1）有限責(zé)任公司監(jiān)事會性質(zhì)監(jiān)事會是公司內(nèi)部經(jīng)營管理監(jiān)督機構(gòu)。有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。2．有限責(zé)任公司職權(quán)監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事的職權(quán)監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。有限責(zé)任公司監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事有權(quán)向人民法院提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。國有獨資公司監(jiān)事會行使上述第一至三項職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。（四）有限責(zé)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和責(zé)任案例：某貿(mào)易有限公司在籌備時由出資人協(xié)商推選董事候選人，以下是候選人的名單，其中誰不能擔(dān)任董事？A．陳某，負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償B．李某，某鞋廠廠長，企業(yè)家C．吳某，某大學(xué)教授D．孫某，原某公司經(jīng)理，四年前該公司因經(jīng)營不善而破產(chǎn)1．董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。案例參考答案A2．有限責(zé)任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的責(zé)任董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3．董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。董事、高級管理人員不得有下列行為：（1）挪用公司資金；（2）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（3）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（4）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；（5）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（6）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。引例參考答案（1）趙某可以一人出資設(shè)立自行車銷售有限公司。（2）他不可以自己投資再另外設(shè)立一家摩托車銷售有限公司。案例有甲、乙、丙、丁四家住所地均在中國內(nèi)地的企業(yè)，擬作為發(fā)起人設(shè)立一股份有限公司，采取募集設(shè)立方式，公司注冊資本為人民幣1000萬元，公司股份共計1000萬股。甲、乙、丙、丁四家企業(yè)各認購200萬股，其余股份向特定的其他企業(yè)募集。要求分析：（1）甲、乙、丙、丁四家企業(yè)作為股份有限公司的發(fā)起人是否合法？為什么？（2）甲、乙、丙、丁四家企業(yè)作為發(fā)起人各認購200萬股，其余股份向特定的其他企業(yè)募集是否合法？為什么？第三節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的概念股份有限公司是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司?！豆痉ā返谌龡l第一款規(guī)定：“公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！钡诙钜?guī)定：“股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！倍?、股份有限公司的設(shè)立（一）股份有限公司的設(shè)立方式股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。（二）股份有限公司的設(shè)立條件設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1．發(fā)起人符合法定人數(shù)設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2．發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。3．股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定4．發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過5．有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)6．有公司住所（三）股份有限公司的發(fā)起人1．股份有限公司發(fā)起人的概念股份有限公司的發(fā)起人是指按照《公司法》規(guī)定，認購其應(yīng)認購股份，制訂公司章程，并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的人。股份有限公司的設(shè)立必須有賴于發(fā)起人的行為。股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。在我國，無論自然人還是法人，本國人還是外國人，港、澳、臺胞，華僑均可做股份有限公司發(fā)起人，但其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。2．股份有限公司發(fā)起人的法律責(zé)任股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。（四）股份有限公司的設(shè)立程序1．發(fā)起設(shè)立的程序（1）發(fā)起人制訂公司章程；（2）發(fā)起人認購公司股份；（3）發(fā)起人繳納出資；（4）發(fā)起人組建公司機構(gòu)，選舉董事會和監(jiān)事會；（5）公司設(shè)立登記，由董事會向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記；（6）公告，公司成立后，應(yīng)進行公告。2．募集設(shè)立的程序（1）發(fā)起人制訂公司章程；（2）發(fā)起人認購股份，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定；（3）發(fā)起人募股。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認股書；（4）認股人認購股份；（5）認股人繳納股款；（6）召開創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會是在股份有限責(zé)任公司募集設(shè)立過程中由認股人所組成的決議機構(gòu)或決策機構(gòu)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會行使下列職權(quán)：①審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報告；②通過公司章程；③選舉董事會成員；④選舉監(jiān)事會成員；⑤對公司的設(shè)立費用進行審核；⑥對發(fā)起人用于抵作股款的財產(chǎn)的作價進行審核；⑦發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會對上述所列事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。（7）申請設(shè)立登記。董事會應(yīng)于創(chuàng)立大會結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機關(guān)報送有關(guān)文件，申請設(shè)立登記。（8）公告，公司成立后，應(yīng)進行公告。三、股份有限公司的資本和股份（一）股份有限公司的資本股份有限公司的資本，亦稱股本，是指股份有限公司的股份數(shù)額總額。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股份的金額相等。（二）股份有限公司股份的概念與種類股份有限公司的股份是指均分公司全部資本的、表示股東權(quán)利義務(wù)的最基本的計算單位。股份有限公司的公司的股份采取股票的形式。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股份和股票的區(qū)別：股份是股票的實質(zhì)內(nèi)容，股票是股份的證券形式，股份在形式上表現(xiàn)為股票，股票是一種要式證券。種類：依股份所反映的股東權(quán)為標準可分為普通股與優(yōu)先股；普通股是公司發(fā)行的無特別權(quán)利的股份，其股利在支付優(yōu)先股股利之后分配，其股利不固定。優(yōu)先股是比普通股享有優(yōu)先權(quán)的股份，公司對優(yōu)先股的股利須按約定的股利率支付，不受公司盈利大小的影響，在公司清算時優(yōu)先股股東先于普通股股東取得公司剩余財產(chǎn)。依股票票面上是否標明股份金額為標準可分為額面股與無額面股；依股票上是否載明有股東的姓名為標準可分為記名股與不記名股；依投資主體為標準可分為國家股、法人股、個人股和外資股。（三）股份有限公司股份的發(fā)行股份的發(fā)行，是指股份有限公司通過法定方式向社會發(fā)行公司股份的行為。實際上即股票的發(fā)行。股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。（四）股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓股份的轉(zhuǎn)讓，即指股份所有人(股東)依一定程序?qū)⒐煞莩鲎尳o受讓人，受讓人因此取得股份并成為公司股東的行為。股份有限公司股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。我國公司法對股份轉(zhuǎn)讓作了必要的限制：（1）對股份轉(zhuǎn)讓場所和轉(zhuǎn)讓方式的限制必須在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。（2）對發(fā)起人持有本公司股份、公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份轉(zhuǎn)讓的限制發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓（3）對董事、監(jiān)事、高級管理人員持有本公司股份轉(zhuǎn)讓的限制。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。即公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間不得轉(zhuǎn)讓。（五）上市公司上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。四、股份有限公司的組織機構(gòu)（一）股份有限公司的股東大會股東大會是由股份有限公司全體股東組成的、決定公司經(jīng)營管理的重大事項的權(quán)力機構(gòu)?！豆痉ā返诰攀艞l規(guī)定：“股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu)，依照本法行使職權(quán)?！惫蓶|大會分為股東年會和臨時股東大會。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。（二）股份有限公司董事會和經(jīng)理1．股份有限公司董事會股份有限公司設(shè)董事會，其成員為五人至十九人。董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。2．股份有限公司經(jīng)理股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。（三）監(jiān)事會股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。（四）上市公司獨立董事和董事會秘書上市公司設(shè)獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。上市公司設(shè)董事會秘書，負責(zé)公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。引例參考答案（1）甲、乙、丙、丁四家企業(yè)作為股份有限公司的發(fā)起人合法。因為其發(fā)起人達到了二人以上二百人以下，并在中國境內(nèi)均有住所。（2）甲、乙、丙、丁四家企業(yè)作為發(fā)起人各認購200萬股，其余股份向特定的其他企業(yè)募集合法，因為它們作為發(fā)起人認購的股份超過了公司股份總數(shù)的35％。引例某股份有限公司分配公司稅后利潤，為使股東能夠得到的利益，擬提取利潤的8％列入公司法定公積金。并決定當(dāng)公司法定公積金累計額為公司注冊資本的40％以上時，不再提取。問：該公司的做法不合法？為什么？第四節(jié)公司財務(wù)、會計一、財務(wù)、會計制度公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。二、利潤分配1．利潤分配原則（1）繳納所得稅；（2）公司的法定公積金不足以彌補以前年度公司虧損的，先用當(dāng)年利潤彌補虧損；（3）依法提取法定公積金。公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的百分之五十以上的，可以不再提??；（4）根據(jù)股東會或者股東大會決議提取任意公積金。公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。（5）向股東分配利潤。公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責(zé)任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。2．公積金的用途公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損（股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。）法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。第五節(jié)公司的變更、解散和清算一、公司的合并和分立（一）公司的合并公司的合并，是指兩個以上的公司依照法定程序變?yōu)橐粋€公司的行為。其形式為兩種：一是吸收合并，二是新設(shè)合并。1．吸收合并一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。2．新設(shè)合并兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。（二）公司的分立公司的分立，是指一個公司依法分為兩個以上的公司。公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。二、公司注冊資本的增加或減少（一）公司注冊資本的增加有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照《公司法》設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（二）公司注冊資本的減少公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。公司增加或減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。三、公司的解散和清算（一）公司的解散公司的解散是一種喪失法人資格的行為。公司因下列原因解散：1．公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；2．股東會或者股東大會決議解散；3．因公司合并或者分立需要解散；4．依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；5．公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東請求人民法院解散公司，人民法院決定對公司予以解散。（二）公司的清算公司因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會或者股東大會決議解散；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東請求人民法院解散公司，人民法院決定對公司予以解散事由出現(xiàn)而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。引例參考答案該公司的做法不合法。按照《公司法》的規(guī)定，公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10％列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50％以上的，可以不再提取。該公司提取利潤列入公司法定公積金的比例低于《公司法》的規(guī)定，所決定的不再提取公司法定公積金累計額也低于《公司法》的規(guī)定，因此，該公司的做法不合法。第四章合同法第一節(jié)合同法概述教學(xué)目標：1．認知目標：了解合同法的基本特征調(diào)整范圍和基本原則。2．情感目標：學(xué)會維護合法權(quán)益。3．能力目標：能夠運用合同法教學(xué)重點難點：合同的基本特征教學(xué)重點：合同的基本特征教學(xué)難點：合同的定義教學(xué)建議：理論與實踐相結(jié)合教學(xué)內(nèi)容：引例2002年8月份,原告孫致孝在上海市嘉洪路郵票交換市場.以每張120元的價格,從被告沈成龍?zhí)庂彽?0張印有“成都郵票公司發(fā)行,四川省印刷制版中心印刷”,字樣的明信片(通稱“成都錯片”)。同年12月,原告孫致孝閱讀《上海益民郵刊》中登載的有關(guān)上海郵市出現(xiàn)假的“成都錯片”的報導(dǎo)后,|1993年1月請該刊主編孫益同鑒定,結(jié)論為“10張‘成都錯片’.中有9張是假的,1張是真的"。原告孫致孝即以此為據(jù),同被告沈成龍交涉要求退款,被告沈成龍否認“成都錯片”為假。雙方協(xié)商不成,原告遂向法院起訴。為丁鑒定9張有爭議的“成都錯片”的真假,承辦人走訪四川省印刷制版中心,該中心對9張明信片進行鑒定,確認其只有一張是該中心印刷,其余8張均為假冒。被告的行為是否違背《合同法》規(guī)定的誠實信用原則?一、合同的概念和特征（一）合同的概念合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）第85條規(guī)定，“合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護?！薄吨腥A人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第2條規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。（二）合同的法律特征根據(jù)合同法對合同的定義，合同具有以下法律特征：1.合同是平等主體的自然人、法人和其他組織所實施的一種民事法律行為。2.民事法律行為作為一種民事法律事實，它是民事主體實施的能夠引起民事權(quán)利和民事義務(wù)的產(chǎn)生、變更或終止的合法行為，它在性質(zhì)上不同于事實行為。所謂事實行為，是指不以意思表示為要件，并且不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果的行為。如侵權(quán)行為、拾得遺失物、加工等。事實行為并不是法律行為，因此與合同是不同的。合同作為民事法律行為，在本質(zhì)上屬于合法行為。3.合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和宗旨。由于合同是合意的結(jié)果，因此它必須包括以下要素第一，合同的成立必須要有兩個以上的當(dāng)事人。第二，各方當(dāng)事人須互相做出意思表示。這就是說，當(dāng)事人各自從追求自身的利益出發(fā)而做出意思表示，雙方的意思表示是交互的才能成立合同。第三，各個意思表示是一致的，也就是說當(dāng)事人達成了一致的協(xié)議。二、合同的分類不過對各種紛繁復(fù)雜的交易形態(tài)和合同形態(tài)，可以從法律上依各種標準做出不同的分類。一般來說，對合同可以做出如下分類：(一)雙務(wù)合同和單務(wù)合同所謂雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同，即一方當(dāng)事人愿意負擔(dān)履行義務(wù)，旨在使他方當(dāng)事人因此負有對待給付的義務(wù)?；蛘哒f，一方當(dāng)事人所享有的權(quán)利，即為他方當(dāng)事人所負有的義務(wù)，例如買賣、互易、租賃合同等均為雙務(wù)合同。所謂單務(wù)合同，是指合同當(dāng)事人僅有一方負擔(dān)給付義務(wù)的合同。換言之，是指合同當(dāng)事人雙方并不互相享有權(quán)利和義務(wù)，而主要有一方負擔(dān)義務(wù)，另一方并不負有相對義務(wù)的合同。(二)有償合同與無償合同根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益，可以將合同分為有償合同和無償合同。有償合同，是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。無償合同，是指一方給付某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。(三)有名合同與無名合同根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。有名合同，又稱為典型合同，是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。如我國合同法所規(guī)定的15類合同，都屬于有名合同。所謂無名合同，又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。(四)諾成合同與實踐合同所謂諾成合同，是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同，即“一諾即成”的合同。此種合同的特點在于當(dāng)事人雙方意思表示一致，合同即告成立。所謂實踐合同，是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚須交付標的物才能成立的合同。在這種合同中，僅憑雙方當(dāng)事人的意思表示一致，還不能產(chǎn)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還必須有一方實際交付標的物的行為，才能產(chǎn)生法律效果。諾成合同與實踐合同的主要區(qū)別在于，二者成立與生效的時間不同。諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致（即達成合意）時起即告成立；而實踐合同則在當(dāng)事人達成合意之后，還必須由當(dāng)事人交付標的物以后，合同才能成立。根據(jù)傳統(tǒng)民法，買賣、租賃、承攬、委托等屬于諾成合同，而借貸、保管、運送等都屬于實踐合同。(五)要式合同與不要式合同根據(jù)合同是否應(yīng)采取一定的形式，可將合同分為要式合同與不要式合同。所謂要式合同，是指根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采取特定方式訂立的合同。對于一些重要的交易，法律常要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取特定的方式訂立合同。所謂不要式合同，是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式。(六)主合同與從合同根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同與從合同所謂主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同。例如，對于保證合同而言，設(shè)立主債務(wù)的合同就是主合同。所謂從合同，就是以其他合同的存在而為存在前提的合同。例如，保證合同相對于主債務(wù)合同而言為從合同。由于從合同要依賴主合同的存在而存在，所以從合同又被稱為“附屬合同”。從合同的主要特點在于其附屬性，即它不能獨立存在，必須以主合同的存在并生效為前提。主合同不成立，從合同就不能有效成立；主合同轉(zhuǎn)讓，從合同也不能單獨存在；主合同被宣告無效或被撤銷，從合同也將失去效力；主合同終止，從合同亦隨之終止。三、合同法及其原則(一)合同法的概念合同法是調(diào)整平等主體之間商品交換關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。我國現(xiàn)行的合同法律制度主要是《中華人民共和國合同法》。1999年3月15日第九屆全國人民代表大會通過的《中華人民共和國合同法》由總則、分則和附則三部分構(gòu)成，共23章428條。(二)合同法的適用1.合同法在時間上的效力《合同法》自1999年10月1日起施行。2.《合同法》不調(diào)整具有身份性質(zhì)的民事合同婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用《合同法》，而適用其他有關(guān)法律。(三)合同法的原則1.平等原則?！逗贤ā返?條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方?！?.合同自由原則。《合同法》第4條規(guī)定：“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù).”合同自由的基本內(nèi)容包括：締結(jié)合同的自由；選擇相對人的自由；決定合同內(nèi)容的自由；選擇合同形式的自由；排除法律規(guī)范適用的自由；選擇糾紛解決方式的自由；變更解除合同的自由。3.公平原則?！逗贤ā返?條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！惫皆瓌t要求合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)要對等；公平原則還要求對免責(zé)條款進行限制；還要求令違約人承擔(dān)的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)公平合理；同時要求對風(fēng)險造成的損失無約定時雙方應(yīng)公平合理的分擔(dān)。4.誠實信用原則。《合同法》第6條規(guī)定：“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。”誠實信用原則要求當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實可信，以善意的方式簽訂合同和履行合同。5.遵守法律、不得損害社會公共利益原則?！逗贤ā返?條規(guī)定，“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益?！痹擁椩瓌t體現(xiàn)了對合同自由的適度限制。也要求當(dāng)事人訂立的合同不具有社會危害性。引例參考答案《合同法》第6條規(guī)定:“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)循誠實信用原則。”誠實信用原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同以及合同終止后的全過程中,都要誠實,講信用,相互協(xié)作。誠實信用原則具體包括:(1)在訂立合同時,不得有欺詐或其他違背誠實信用的行為;(2)在履行合同義務(wù)時,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時通知、協(xié)助、提供必要的條件、防止損失擴大、保密等義務(wù);(3)合同終止后,當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用的原則,根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù),稱為后契約義務(wù)。本案中,被告是否違背了誠實信用原則,不能一概而論。應(yīng)分以下幾種情形來予以分析:(1)如果被告事先知道賣給原告的明信片中有假片,則其行為構(gòu)成欺詐,顯然違背了誠實信用原則。在此情形下,原告可以以欺詐為由,依據(jù)〈合同法〉第54條的規(guī)定請求人民法院撤銷合同。(2)如果被告不知道賣給原告的明信片中有假片,并且事后也未得知,此時,當(dāng)事人雙方對明信片陷入共同錯誤,被告的行為不構(gòu)成違背誠實信用原則。在此情形下,原告可以以重大誤解為由,依據(jù)〈合同法〉第54條的規(guī)定請求人民法院撤銷合同。(3)顯然被告在賣給原告明信片時不知所賣的明信片中有假片,但其事后得知明信片中有假片后卻未將此事通知給原告,此時被告的行為構(gòu)成對誠實信用原則的違背。在此情形下,(合同無效,但合同無效并不是全部無效,而是部分有效,部分無:效,合同中關(guān)于8張假片的買賣部分應(yīng)為無效,而剩余2張真片的買賣部分應(yīng)為有效。為此,被告已取得的8張假片的錢款,應(yīng)返還給原告。合同的訂立及合同的效力教學(xué)目標：1．認知目標：了解合同訂立的二個階段；掌握合同生效的要件。2．情感目標：實踐中能夠運用合同訂立的知識。3．能力目標：學(xué)會簽訂合同。辨別合同的效力。教學(xué)重點難點：教學(xué)重點：要約與承諾的構(gòu)成要件；合同生效的要件。教學(xué)難點：要約與邀請的區(qū)別；教學(xué)建議：案例教學(xué)教學(xué)內(nèi)容：引例甲集團公司準備建一棟辦大樓，乙建筑公司在得知此情況后，就向甲公司發(fā)出一份詳細的書面要約，并在要約中注明：“請貴公司于6月20日前答復(fù)，否則該要約將失效?！奔坠居?月22日向乙公司發(fā)出承諾，但其后未得到乙公司的答復(fù)。1.若乙公司發(fā)出要約后想撤銷該要約，其是否能行使撤銷權(quán)？⒉甲公司發(fā)出的承諾屬于什么性質(zhì)？一、合同的訂立締結(jié)合同的雙方當(dāng)事人要經(jīng)過要約、承諾這兩個步驟，才能就合同的主要條款達成合意，從而在雙方當(dāng)事人之間成立合同關(guān)系。其中所謂要約是指希望和他人訂立合同的意思表示；所謂承諾是指受要約人同意要約的意思表示。要約和承諾作為訂立合同的基本步驟，應(yīng)該遵循法律所規(guī)定的各項原則。（一）合同訂立的形式合同的訂立，是指兩個或兩個以上的當(dāng)事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達成協(xié)議的法律行為。當(dāng)事人也可以依法委托代理人訂立合同。當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（二）合同的主要條款合同的條款是合同中經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的具體條文。合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（2）標的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。（三）格式條款提供格式條款的一方有提示說明的義務(wù)；其提供的格式條款中有免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的條款，或格式條款具有《合同法》第52條、第53條規(guī)定的情形時，該格式條款無效；對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。（四）合同訂立的方式當(dāng)事人采取要約、承諾方式訂立合同。要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。1.要約應(yīng)具備的條件。要約應(yīng)具備的條件包括：（1）內(nèi)容具體確定；（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2.要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。3.要約生效時間。要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。4.要約的撤回、撤銷與失效。要約撤回，是指要約在發(fā)出后、生效前，要約人使要約不發(fā)生法律效力的意思表示。要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約撤銷，是指要約人在要約生效后、受要約人承諾前，使要約喪失法律效力的意思表示。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。不得撤銷要約的情形有：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。要約失效，是指要約喪失法律效力，即要約人與受要約人均不再受其約束，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利。要約失效的情形有：（1）拒絕要約的通知到達要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。1.承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件。承諾應(yīng)當(dāng)具備的條件包括：（1）承諾必須由受要約人作出；（2）承諾必須向要約人作出；（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（4）承諾必須在有效期限內(nèi)作出。2.承諾的方式。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，通知的方式可以是口頭的，也可以是書面的。一般來說，如果法律或要約中沒有規(guī)定必須以書面形式表示承諾，當(dāng)事人就可以口頭形式表示承諾。根據(jù)交易習(xí)慣或當(dāng)事人之間的約定，承諾也可以不以通知的方式，而以通過實施一定的行為或以其他方式作出。3.承諾的期限。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。4.承諾的生效。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。（五）合同成立的時間和地點合同成立的時間1.當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。2.當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同成立。3.當(dāng)事人以直接對話方式訂立的合同，承諾人的承諾生效時合同成立；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。4.當(dāng)事人簽訂要式合同的，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求完成的時間為合同成立時間。合同成立的地點1.采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。2.當(dāng)事人采用合同書、確認書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。3.合同需要完成特殊的約定或法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或法定形式的地點為合同成立的地點。4.當(dāng)事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。（六）締約過失責(zé)任訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；（3）當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫?；?）有其他違背誠實信用原則的行為。引例參考答案(1)乙公司不能行使撤銷權(quán)。依據(jù)《合同法》第19條規(guī)定，要約中確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷的，要約不得撤銷。本案中，乙公司在要約中確定了承諾期限為6月20日前，因此，此要約不能撤銷。(2)甲公司發(fā)出的承諾視為新要約?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！北景钢校坠境^承諾期限才發(fā)出承諾，并且，乙公司未通知承認該承諾有效。因此，甲公司的行為應(yīng)視為一個新要約。⒋未簽訂書面協(xié)議但有多年實際合同關(guān)系應(yīng)認定合同關(guān)系成立二、合同的效力[引例]張某系甲商貿(mào)公司員工，曾長期代表甲商貿(mào)公司充當(dāng)采購員與乙家電生產(chǎn)廠家進行購銷家電活動。1998年3月，張某因嚴重違反公司的規(guī)章制度被甲商貿(mào)公司開除。但是，甲商貿(mào)公司并未收回給張某開出的仍然有效的介紹信和授權(quán)委托書。張某憑此介紹信以甲公司的名義又與乙家電廠家簽訂了10萬元的家電購銷合同，并約定在交貨后一個月內(nèi)付款。乙家電廠家在與張某簽訂合同時，并未得知張某已被開除一事。乙家電廠家在向張某交貨一個月后，張某仍未付款，也有知其下落。乙家電廠家于是向甲商貿(mào)公司要求支付10萬元貨款，甲商貿(mào)公司以張某已被開除與其無關(guān)為由拒絕支付，雙方發(fā)生爭執(zhí)。問：1張某的行為屬于什么性質(zhì)的行為？2甲商貿(mào)公司是否應(yīng)承擔(dān)支付貨款的責(zé)任？（一）合同的生效依法成立的合同自成立時生效。合同生效后，即在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力，同時對當(dāng)事人以外的第三人也產(chǎn)生法律約束力。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)生效的，自批準、登記時生效。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件或附期限。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。（二）有效合同有效合同是法律承認其效力的合同。合同具有法律效力必須具備三個條件：（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。限制行為能力人可以獨立簽訂純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同；（2）當(dāng)事人意思表示真實；（3）不違反法律或社會公共利益。（三）無效合同無效合同是不具有法律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。無效合同自始沒有法律約束力。有下列情形之一的，合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益。（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（6）無行為能力人訂立的合同；限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、健康狀況不相適應(yīng)的合同；