庭前準(zhǔn)備實(shí)務(wù)手冊

庭前準(zhǔn)備實(shí)務(wù)手冊

目錄:

第一章：民商事常見案件庭前準(zhǔn)備....................................2

第一部分：庭前準(zhǔn)備總則............................................2

一、庭前準(zhǔn)備目的..............................................2

二、庭前準(zhǔn)備原則..............................................2

三、庭前準(zhǔn)備的重點(diǎn)............................................3

五、庭前準(zhǔn)備的工作流程........................................4

第二部分：庭前準(zhǔn)備分則............................................4

一、案情梳理..................................................4

二、訴求分析...................................................5

三、答辯分析...................................................6

四.時(shí)間節(jié)點(diǎn)分析..............................................6

五、程序分析...................................................7

六、證據(jù)分析..................................................8

七、詢問策略..................................................12

八、爭議梳理..................................................13

九、庭審提綱..................................................13

第二章：建工類庭前淮備............................................15

一、列明落實(shí)清單，收集對應(yīng)材料...................................15

二、拆解訴訟要件，分析證明路徑...................................17

三、準(zhǔn)備訴訟文件，完成立案程序..................................20

第三章：知識產(chǎn)權(quán)類庭前準(zhǔn)備策略...................................21

一、檢查起訴狀是否需要變更.......................................21

二、證據(jù)是否有更改...............................................22

三、開庭前一周...................................................22

三、與法院溝通...................................................24

第四章：刑事庭審程序..............................................25

二、法庭調(diào)查之發(fā)問階段...........................................26

三、法庭調(diào)查之舉證質(zhì)證階段.......................................28

四、法庭辯論階段.................................................30

五、最后陳述階段.................................................32

第五章：開庭最終檢查清單..........................................33

庭前準(zhǔn)備實(shí)務(wù)手冊

第一章：民商事常見案件庭前準(zhǔn)備

第一部分：庭前準(zhǔn)備總則

一、庭前準(zhǔn)備目的

1.1有備應(yīng)戰(zhàn)C法庭是律師的戰(zhàn)場c毫無準(zhǔn)備或不充分的準(zhǔn)備，對律師而言無異干赤

膊上陣，在法庭上的反應(yīng)只能憑本能、吃老本。這種狀態(tài)下的庭審效果可想而知。

1.2呈現(xiàn)最佳。即向法庭呈現(xiàn)律師對于案件事實(shí)的把握、對法律及其精神的深刻理解。在

法庭上臨時(shí)翻找案卷材料確定某個事實(shí)問題，不僅浪費(fèi)各方的時(shí)間、使庭審?fù)享?，?/p>

給法庭留下一種不熟悉案情的不良印象。如果當(dāng)事人或相關(guān)人員在場，非常影響觀感。

反之，如果對于法庭的提問，哪怕是非常細(xì)節(jié)性的問題都可以清晰、準(zhǔn)確回答，會讓

整個庭審節(jié)奏變得流暢、愉快，也會給旁聽人員很良好的體驗(yàn)，讓當(dāng)事人覺得受到重視。

13管理風(fēng)險(xiǎn)。刑法307條，永遠(yuǎn)是懸在律師頭上的達(dá)摩克利斯之劍?，F(xiàn)在對于虛假

訴訟的打擊力度日益加大，律師在法庭上的關(guān)于案件事實(shí)的陳述，都應(yīng)當(dāng)具有一定的

證據(jù)支撐：可以是證據(jù)直接反應(yīng)的內(nèi)容，也可以是當(dāng)事人自己告知的內(nèi)容。如果是第

二種情況，則應(yīng)當(dāng)通過庭前準(zhǔn)備工作進(jìn)行相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)管理。

二、庭前準(zhǔn)備原則

2.1全面。庭前準(zhǔn)備時(shí)，不僅應(yīng)看到對己方有利的內(nèi)容,也要注意到不利的內(nèi)容，甚

至更重視不利因素；既要看到有證據(jù)支持的事實(shí)，也要看到無證據(jù)支持的事實(shí)；對于

爭議焦點(diǎn)既要梳理出現(xiàn)有的法律規(guī)定，法律無明確規(guī)定的也要進(jìn)行梳理。

2.2換位。與對方換位，假設(shè)自己是對方的代理律師，會從哪些方面對己方主張和觀點(diǎn)

進(jìn)行辯駁；與法官換位，假設(shè)自己是承辦法官，為了查清案件事實(shí)，還會關(guān)注到哪些內(nèi)

容。換位的目的，在于預(yù)設(shè)對方及法庭可能提出的觀點(diǎn)和問題，以便更好應(yīng)對。

2.3細(xì)致。庭前準(zhǔn)備再細(xì)都不為過。作為裁判者的法官，尚且有選擇性地看材料的空

間，但作為代理人的律師，并沒有c充分關(guān)注、留意到每一個方面和細(xì)節(jié)，方能對庭審

有更好的整體把控，從整體到細(xì)節(jié)都做到胸有成竹。

三、庭前準(zhǔn)備的重點(diǎn)

一為事實(shí)，一為法律。這似乎是句廢話。但廢話往往是真理。既然法庭審理就是圍繞事

實(shí)與法律展開，庭前準(zhǔn)備亦當(dāng)如此。

四庭前準(zhǔn)備的步驟

4.1閱卷。指對于案卷材料的通看、細(xì)看、多看。在此過程中挖掘事實(shí)，挖掘可能此

前沒發(fā)現(xiàn)的細(xì)節(jié)。

4.2檢索。是指通過互聯(lián)網(wǎng)查詢與案件相關(guān)的事實(shí)及法律、相類似裁判。

4.3詢問。是指對于己方當(dāng)事人、證人、鑒定人員、專家輔助人的詢問。原則上，對于

己方當(dāng)事人及證人的詢問，應(yīng)制作詢問筆錄并由被詢問對象簽字；如無法當(dāng)場詢問的，

也應(yīng)通過電話、微信、電子郵件等方式進(jìn)行詢問，并將詢問情況摘錄為筆錄。對于鑒定

人員、專家輔助人的詢問，主要應(yīng)關(guān)注專門問題的相關(guān)知識，可以不制作詢問筆錄，

但應(yīng)進(jìn)行重點(diǎn)記錄以供備查、引用。

4.4調(diào)查。通常為對某一事項(xiàng)在行政主管部門或社會機(jī)構(gòu)的辦理可行性以及辦理程序和

要求，例如已取得權(quán)屬證書的不動產(chǎn)如果增加了違章建筑能否完成權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記及

其條件、程序，再如非集體組織經(jīng)濟(jì)成員能否取得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，個性化的公司

章程能否在市場監(jiān)督行政主管部門進(jìn)行登記備案等。

4.5查看。對于侵權(quán)責(zé)任糾紛案件、建設(shè)工程合同糾紛案件、土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛案件

等現(xiàn)場有價(jià)值的案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行現(xiàn)場杳看，并以拍照、錄制視頻等方式保留證據(jù)。拍

照時(shí)，應(yīng)標(biāo)注或記錄照片方向、位置、情況簡述等情況以備用備杳C

五、庭前準(zhǔn)備的工作流程

5.1跟進(jìn)法院親自調(diào)取的證據(jù)。不論是當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)還是法庭依職權(quán)調(diào)取的

證據(jù)，法庭因種種原因都可能在庭前未通知當(dāng)事人調(diào)取情況。為此，在開庭前，應(yīng)向法

庭確認(rèn)是否還自未向己方當(dāng)事人出示的證據(jù)。如自，應(yīng)提前掃描或復(fù)印，以免該證據(jù)

當(dāng)庭出示時(shí)無法及時(shí)判斷是否應(yīng)提交或無法充分發(fā)表質(zhì)證意見而陷于被動。

5.2檢查己方證據(jù)原件、原物是否完整，如不完整應(yīng)及時(shí)聯(lián)系當(dāng)事人準(zhǔn)備，并確保在

庭前完成原件、原物核對工作。

5.3確認(rèn)訴訟參與人是否通知。除了己方當(dāng)事人外，還應(yīng)向法庭跟進(jìn)是否通知到了己

方證人、鑒定人員、專家輔助人等訴訟參與人，如果法庭允許或要求己方通知，應(yīng)及時(shí)

通知并在正式開庭前再次確認(rèn)。

5.4確認(rèn)鑒定人出庭費(fèi)用、專家輔助人出庭費(fèi)用等相關(guān)費(fèi)用是否繳納。

5.5準(zhǔn)備好起訴狀、答辯狀的電子版，刻錄為光盤或提前發(fā)送至法院指定郵箱，便于

提升書記員記錄速度、提升庭審效率。

第二部分：庭前準(zhǔn)備分則

一、案情梳理

案情梳理，是指對案件情況做整體、全面、詳實(shí)的梳理，包含對主要事件的梳理和對細(xì)

節(jié)的核查。

1.1主要事件。案件從立案或接受委托至臨近開庭，往往經(jīng)過了一段期間，此時(shí)對于案

情難免有遺忘、疏漏。整體性梳理案情可以幫助回憶起整個案情，加深對于案情的整體

熟悉c在對案情講行梳理時(shí)，要關(guān)注重要事件的時(shí)間節(jié)點(diǎn)、當(dāng)事人、所做事項(xiàng)c同時(shí)，

應(yīng)將案情梳理情況以較為便捷的方式形成成果，如按照時(shí)間排序的exl表格，或者以

時(shí)間為橫軸、事件為縱軸的事件流程圖表。

1.2細(xì)節(jié)核查。除了關(guān)注案情發(fā)生的主要事件外，還應(yīng)結(jié)合具體案件情況，對于關(guān)鍵

案件事實(shí)（如民間借貸案件中的現(xiàn)金交付）的細(xì)節(jié)遂行梳理。如現(xiàn)有證據(jù)無法完整反

映的，應(yīng)及時(shí)詢問當(dāng)事人或證人。

二、訴求分析

訴求分析，是指分析原告所主張的事實(shí)、訴訟請求是否有明確的法律依據(jù)，應(yīng)緊密結(jié)

合原告的訴訟請求、事實(shí)與理由而展開進(jìn)行。

2.1主張的事實(shí)是否存在、是否有證據(jù)支持。每一個基本案件事實(shí)客觀上是否存在，

以及法律事實(shí)是否有相對充分的證據(jù)支撐。如為原告，若證據(jù)不充分，是否還可以通過

當(dāng)事人出庭、追加其他當(dāng)事人、申請調(diào)查取證、申請現(xiàn)場勘驗(yàn)、申請司法鑒定等方式增

強(qiáng)法官內(nèi)心確信。

2.2主張的訴訟請求是否有法律依據(jù)。每一項(xiàng)請求訴求請求是否明確、清晰，是否有

充分的實(shí)體法規(guī)定作為依據(jù)，即是否具有充分的請求權(quán)基礎(chǔ)；如無法律依據(jù)，是否有

法理等作為支持。

2.3主張的責(zé)任形式是否恰當(dāng)。如主張多個被告承擔(dān)共同責(zé)任或連帶責(zé)任有無明確法

律依據(jù)；主張的責(zé)任承擔(dān)方式是否有明確依據(jù)且合理并具備可執(zhí)行性。

三、答辯分析

答辯分析，是指針對原告的訴訟請求可能提出哪些層面的答辯方案及相關(guān)意見，歸納

起來主要有如下幾種答辯方式（以原告起訴被告要求歸還借款100萬元為例）：

3.1法律事實(shí)。即對原告所主張的事實(shí)不予認(rèn)可或不完全認(rèn)可，如主張沒有發(fā)生過

100萬元的借款、或借款沒有交付、或僅交付50萬元。

3.2法律關(guān)系。認(rèn)可客觀發(fā)生的事實(shí)，但認(rèn)為雙方爭議的屬另外一重法律關(guān)系。如答

辯收到了該100萬元款項(xiàng)，但款項(xiàng)系股權(quán)投資款而非借款，且已經(jīng)投入目標(biāo)公司，轉(zhuǎn)化

為公司資產(chǎn)，原告取得股權(quán)。

3.3法律責(zé)任。認(rèn)可原告所陳述的事實(shí)和法律關(guān)系，但認(rèn)為原告主張的承擔(dān)責(zé)任方式

無依據(jù)。如主張按照約定不用還款100萬，而應(yīng)歸還同價(jià)值的某種類物；或主張債務(wù)

已經(jīng)權(quán)利人同意發(fā)生轉(zhuǎn)移。

3.4訴訟時(shí)效：如主張自五年前還款期限到后就未向義務(wù)人主張過權(quán)利，訴訟時(shí)效已

屆滿。

四.時(shí)間節(jié)點(diǎn)分析

該問題嚴(yán)格來說屬第5部分"程序事項(xiàng)"相關(guān)內(nèi)容。但考慮到相關(guān)程序節(jié)點(diǎn)對于民事訴訟

的重大意義，應(yīng)特別櫥里、關(guān)注以下期間：

4.1原告方起訴時(shí)間、交納訴訟費(fèi)期限、法院指定的舉證期限；

4.2原告方增加、變更訴訟請求的時(shí)間、期限;

4.3被告方收到原告起訴材料時(shí)間、法院指定的舉證期限；

4.4被告方申請延期舉證的時(shí)間、期限；

4.5被告方提出管轄權(quán)異議的時(shí)間、期限及管轄權(quán)異議處理完畢后的舉證期限；

4.6當(dāng)事人申請證人出庭作證、申請司法鑒定的時(shí)間、期限；

4.7被告方提出訴訟時(shí)效抗辯的時(shí)間、期限；

4.8證據(jù)保全的時(shí)間、期限；

關(guān)注以上程序節(jié)點(diǎn)的意義在于明確舉證期、答辯期進(jìn)而判斷當(dāng)事人提出各項(xiàng)申請、要求、

異議是否符合舉證期限的相關(guān)規(guī)定，或明確當(dāng)事人提出的訴訟時(shí)效抗辯等關(guān)鍵主張是否符

合法律要求。

為避免遺忘，應(yīng)當(dāng)在收到用關(guān)法律文書或材料時(shí)，在空白處注明收文時(shí)間并及時(shí)跟蹤進(jìn)

度。

五、程序分析

程序事項(xiàng)，是指根據(jù)個案情況，可以通過借助司法強(qiáng)制力而幫助己方完整舉證、增強(qiáng)

法官內(nèi)心確信的程序，一般包括如下幾種情況：

5.1責(zé)令對方當(dāng)事人提交書證。即在有初步證據(jù)表明對方當(dāng)事人持有書證而不提交的

情況，可以書面申請人民法院責(zé)令對方提供。

5.2申請調(diào)取證據(jù)。對7己方卻因客觀原因無法取得的證據(jù)，依法申請人民法院調(diào)取，調(diào)

取證據(jù)申請可與證據(jù)保全結(jié)合使用。

5.3證據(jù)保全。除常規(guī)的為了防止證據(jù)損毀滅失而申請證據(jù)保全外，在某些特殊案件中，

還可以通過證據(jù)保全間接達(dá)到降低己方舉證責(zé)任的目的，以達(dá)到更好的舉證效果。

但申請保全的前提為對擬保全證據(jù)有比較客觀、準(zhǔn)確的判斷，且應(yīng)注意證據(jù)保全申請

不可濫用。

5.4申請現(xiàn)場勘驗(yàn)。如證據(jù)、現(xiàn)場對查明案件事實(shí)有重要意義時(shí)，可以申請人民法院

對物證或者現(xiàn)場進(jìn)行勘驗(yàn)。具體可以結(jié)合前文現(xiàn)場直看部分。

5.5申請對方當(dāng)事人本人出庭.雙方對干基本事實(shí)爭議較大、現(xiàn)有證據(jù)對己方不利的

情況，可以申請對方當(dāng)事人本人出庭，以通過法庭詢問形式明確案件基本事實(shí)。

5.6申請鑒定人出庭作證。對于鑒定意見有異議的，可以申請鑒定人出庭接受當(dāng)事人、專

家輔助人及法庭質(zhì)詢。

5.7申請重新鑒定。對于符合《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的可以重新鑒定條

件的，申請重新鑒定。

5.8申請專家輔助人。如案件涉及到醫(yī)學(xué)、建筑工程等專業(yè)門檻較高的領(lǐng)域，可以申

請專家輔助人，以在專業(yè)性問題（而非事實(shí)問題）上更好地表達(dá)己方觀點(diǎn)、破除對方

觀點(diǎn)。

5.9申請追加當(dāng)事人。如因某一方當(dāng)事人的缺席導(dǎo)致法庭無法查清某案件事實(shí)且遺漏該

事實(shí)對己方不利時(shí)，應(yīng)申請追加為相關(guān)當(dāng)事人，并根據(jù)具體情形確認(rèn)追加為被告還是

追加為第三人參加訴訟。

在提出前述申請前，除了遞交相應(yīng)的書面申請文書外，通常還應(yīng)與法庭提前當(dāng)面或電

話溝通，簡明扼要闡述提出前述申請的原因、依據(jù)、以及相關(guān)請求的執(zhí)行可行性，爭取

取得法庭同意。

六、證據(jù)分析

6.1證據(jù)分析的意義：發(fā)掘事實(shí)、說服法庭。

6.2證據(jù)的標(biāo)示：時(shí)間、當(dāng)事人、名稱、頁碼。一般而言，進(jìn)行證據(jù)分析前，應(yīng)對證據(jù)的

基本要素進(jìn)行標(biāo)示。除證據(jù)名稱外，還應(yīng)標(biāo)示證據(jù)形成時(shí)間、證據(jù)來源（當(dāng)事人）、并為

證據(jù)編寫頁碼。如系對方提交證據(jù)未標(biāo)示上述要素的，應(yīng)逐一標(biāo)示，以便查找、引用，例

如"2018年1月1日，商品房買賣合同，張飛-萬科，P12-32",或標(biāo)注名稱后以括號

注明其他要素。

6.3證據(jù)的摘錄：進(jìn)行證據(jù)分析時(shí)，應(yīng)以書面形式對證據(jù)主要內(nèi)容進(jìn)行摘錄，即應(yīng)以1-2

句話概括證據(jù)主要內(nèi)容，對于證據(jù)的中的重要內(nèi)容，應(yīng)按照100%忠實(shí)于原文的方式手動

摘錄。

6.4證據(jù)的分析：

證據(jù)分析可以圍繞證據(jù)來源、證據(jù)種類、證據(jù)形式、證據(jù)內(nèi)容、證據(jù)證明力等方面進(jìn)行分

析。

證據(jù)來源分析，是指對即證據(jù)的形成時(shí)間、地點(diǎn)、過程、保管證據(jù)的當(dāng)事人及證據(jù)取得方

式等進(jìn)行分析。

證據(jù)種類分析，是指對證據(jù)的法定種類進(jìn)行辨識分析，即判斷該證據(jù)屬于書證、物證、視

聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄、當(dāng)事人陳述中的哪一種。

證據(jù)形式分析，是指對證據(jù)的文義形式、物理形式、原件/復(fù)印件進(jìn)行分析。

證據(jù)內(nèi)容分析，是指對證據(jù)的具體內(nèi)容、文義、上下文、表述方法、內(nèi)在邏輯、與其他證

據(jù)的關(guān)系等層面對證據(jù)進(jìn)行分析。

證據(jù)證明力分析，是指對于證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性、證明目的進(jìn)行逐一分析。

需要說明，對于證據(jù)來源、種類、形式、內(nèi)容的分析為方法手段，均服務(wù)對于證明力的分

阮即在對證明力進(jìn)行分析時(shí)，不允許僅闡述證明力而不闡述任何理由。除了注意對證明

力發(fā)表意見外，還應(yīng)根據(jù)來源、種類、形式、內(nèi)容四個層面的分析支持、強(qiáng)化對證明力意

見。

6.5幾種特殊類型的證據(jù)分析

6.5.1公證文書。盡管公證文書的證明力較高，但仍應(yīng)秉持不迷信及適當(dāng)利用原則進(jìn)行分

析.公證文書只是證明某一事實(shí)在某一時(shí)點(diǎn)是客觀真賣的，并不一定可以達(dá)成舉證一方的

證明目的。

6.5.2鑒定意見。鑒定意見與公證文書一樣具有相對較高的證明力，但同樣應(yīng)秉持不迷信

及適當(dāng)利用原則進(jìn)行分析?？梢酝ㄟ^對于鑒定方法、鑒定過程、鑒定檢材、論證、機(jī)構(gòu)及

人員資質(zhì)等方面，綜合分析鑒定意見的證明力。

6.5.3公安機(jī)關(guān)的詢問或訊問筆錄

公安機(jī)關(guān)的詢問或訊問筆錄（簡稱筆錄）是否可以作為民事訴訟證據(jù)有一定爭議，認(rèn)為不

能作為證據(jù)的理由在于，根據(jù)《中華人民共和國保守國家秘密法》規(guī)定，筆錄屬于應(yīng)俁密

范圍，且筆錄內(nèi)容可能并未經(jīng)生效裁判文書確認(rèn)；認(rèn)為可以作為民事訴訟證據(jù)的理由在

于，筆錄系公安機(jī)關(guān)依職權(quán)、按程序?qū)ο嚓P(guān)人員所做，在公權(quán)力機(jī)關(guān)的嚴(yán)格程序下，相關(guān)

陳述可以反映案件事實(shí)，故可以作為證據(jù)。

即便認(rèn)為筆錄可以作為民事訴訟證據(jù)，對于其證據(jù)種類亦未達(dá)成共識。有人認(rèn)為屬于可

證，因其以書面記載內(nèi)容反映案件事實(shí)；有人認(rèn)為系當(dāng)事人陳述，故具有不穩(wěn)定性，需要

其他證據(jù)佐證。

6.5.4通話錄音

未經(jīng)通話人同意而采取的錄音，嚴(yán)格來說侵害了當(dāng)事人的隱私權(quán)。但在通常情況下，不認(rèn)

為達(dá)到了“嚴(yán)重侵害”的程度，故而在民事訴訟中仍被廣泛采用。對通話錄音進(jìn)行分析

時(shí)，應(yīng)結(jié)合儲存載體對其屬原件或復(fù)印件進(jìn)行分析，結(jié)合是否有通話記錄佐證、以及通話

時(shí)間、通話時(shí)長、主被叫號碼與通話記錄、儲存內(nèi)容是否一致發(fā)表意見。整體而言，對通

話錄音的證明力進(jìn)行駁斥不難，但鑒于通話錄音對法官自由心證影響較大，應(yīng)充分結(jié)合前

述分析要素對通話錄音的證明力進(jìn)行充分說明。

6.5.5一方當(dāng)事人擬制并簽字或蓋章的函件、說明、文件等。嚴(yán)格來說，該類證據(jù)屬當(dāng)事

人一方陳述，證明力較弱，不能單獨(dú)作為定案依據(jù)C

6.5.6形成于境外的證據(jù)，應(yīng)審查是否經(jīng)過相應(yīng)的公證、認(rèn)證程序。

6.5.7外文證據(jù),應(yīng)審查是否經(jīng)過翻譯公司譯為中文且外文與中文譯本是否一致。

6.5.8單位證明，是否由單位負(fù)責(zé)人及制作證明材料的人員簽名或者蓋章，并加蓋單位印

章；必要時(shí)可以要求相關(guān)人員出庭說明情況。

6.6證據(jù)分析與舉證事項(xiàng)/質(zhì)證意見

6.6.1包含關(guān)系。證據(jù)分析是對證據(jù)所做的全方面的分析，既包含了對己方有利的內(nèi)容，

也包含了對己方不利的內(nèi)容。故而，并非要將證據(jù)分析的意見全作舉證說明或質(zhì)證意見。

同時(shí)，證據(jù)分析中有主有次，即便是對己方有利、對對方不利的內(nèi)容需要事無巨細(xì)全部闡

述，而應(yīng)圍繞爭議焦點(diǎn)進(jìn)行一定篩選，避免重點(diǎn)意見被掩蓋。

6.6.2己方證據(jù)明顯瑕疵的處理。如甲方證據(jù)存在無原件、原物，或形成時(shí)間缺失、有修

改痕跡、證據(jù)之間存在矛盾等明顯瑕疵，且該瑕疵是可以得到合理說明的，應(yīng)主動告知、

陳述，以避免對方的持續(xù)糾纏。

6.6.3對方證據(jù)存在瑕疵的處理。對于對方證據(jù)的質(zhì)證，應(yīng)有的放矢。不要讓法庭形成對

己方雞蛋里挑骨頭的印象。如因區(qū)分主要證據(jù)與次要證據(jù)、直接證據(jù)與間接證據(jù)、證明力

強(qiáng)的證據(jù)與證明力弱的證據(jù)等，有針對性、有主有次地進(jìn)行質(zhì)證，以避免質(zhì)證意見的重點(diǎn)

被掩蓋、稀釋。

七、詢問策略

7.1詢問對方當(dāng)事人提綱

詢問提綱應(yīng)圍繞案件事實(shí)進(jìn)行，但在設(shè)置提綱時(shí)，角度與法官發(fā)問有所區(qū)別。法官發(fā)問的

目的是了解全部事實(shí)，而己方詢問對方當(dāng)事人是為了讓對方陳述對己方有利的事實(shí)或暴露

此前其他證據(jù)中不真實(shí)的內(nèi)容.為此，設(shè)置詢問提綱時(shí)，應(yīng)盡量確保對方當(dāng)事人的回答要

么在意料之中，要么會陷入兩難；對于完全不知對方會作何回答的問題，一般不建議列人

詢問提綱。如果對方當(dāng)事人可能作虛假陳述，則問題要盡量細(xì)致。

7.2詢問證人提綱

詢問證人提綱主要由以下四部分內(nèi)容組成：證人的身份及證人與各方當(dāng)事人的關(guān)系；書面

證人證言(如有)的形成過程；證人知曉案件事實(shí)的途徑；具體案件事實(shí)。

7.3詢問鑒定人提綱

可以委圍繞以下幾個方面詢問鑒定人：

(1)鑒定人工作小組的成立情況、人數(shù)、分工、參與鑒定工作情況，鑒定人及鑒定人員

的資質(zhì)情況；

(2)鑒定的程序、大致工作流程；

(3)鑒定方法的采用和鑒定方案的合理性依據(jù)；

(4)鑒定材料或檢材的來源及運(yùn)用情況；

(5)鑒定意見中援引的數(shù)據(jù)來源或計(jì)算依據(jù)及其運(yùn)用、分析；

(6)其他對于鑒定意見有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。

7.4設(shè)問-預(yù)答提綱

從對方代理人及法官的角度，預(yù)設(shè)對方及法庭可能提出的問題清單，并提前準(zhǔn)備好答案，

做到了然于胸。法庭詢問的目的通常是為了強(qiáng)化對某一案件事實(shí)的確認(rèn)、影響或強(qiáng)化法官

自由心證，故對方或法庭提出的問題，可能是證據(jù)中已經(jīng)反映出來的，也可能是證據(jù)尚未

反映出來的，所以對于關(guān)鍵事實(shí)均應(yīng)納入設(shè)問-預(yù)答提綱。

八、爭議梳理

8.1爭點(diǎn)梳理應(yīng)圍繞法律關(guān)系構(gòu)成、著眼于責(zé)任承擔(dān)展開.例如，如系合同糾紛，爭

議焦點(diǎn)一般要圍繞合同性質(zhì)、合同當(dāng)事人、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、合同履行情況、

違約責(zé)任、承擔(dān)責(zé)任主體等方面展開。如系侵權(quán)責(zé)任，一般應(yīng)圍繞是否存在違法行為、是否

存在損失、損失的確定是否有明確依據(jù)、違法行為與損害之間是否有因果關(guān)系、當(dāng)事

人對于損害結(jié)果有誤過錯以及承擔(dān)責(zé)任的主體等方面進(jìn)行。

8.2爭點(diǎn)與辯論意見的關(guān)系。應(yīng)注意，仕進(jìn)行爭點(diǎn)梳理后，應(yīng)一并形成書面代理詞的

逐字稿。但該逐字稿僅為備用，通常不應(yīng)當(dāng)庭提交。庭后應(yīng)基礎(chǔ)上根據(jù)庭審情況（含庭

上發(fā)表辯論意見情況）進(jìn)行調(diào)整、修正后另行提交。

九、庭審提綱

庭前應(yīng)按照民事訴訟的程序，預(yù)設(shè)庭審提綱。一般而言，庭審提綱應(yīng)包含以下內(nèi)容：

9.1當(dāng)事人身份信息

庭審筆錄上除了準(zhǔn)確錄入各方當(dāng)事人信息外，還應(yīng)預(yù)留相應(yīng)空位，用于記錄各方當(dāng)事人或

代理人姓名。如系公民代理的，應(yīng)注意是否符合民事訴訟法及其司法解釋對于公民代理的

范圍、條件要求，并履行相關(guān)的委托、證明手續(xù)。

如當(dāng)事人為外籍人員，應(yīng)詢問中文聽說讀寫能力，并詢問是否需要翻譯；如有需要，應(yīng)及

時(shí)告知法庭。

在該部分提綱中，還應(yīng)在當(dāng)事人及代理人的聯(lián)系方式處預(yù)留空白，開庭時(shí)注意記錄，以便

庭外溝通。

9.2原告訴求、事實(shí)與理由。原告訴求部分應(yīng)從起訴狀上全文、如實(shí)抄錄。如已經(jīng)有完整

的書面案件分析意見，對于事實(shí)與理由部分，可以簡寫或略記。但應(yīng)注意預(yù)留一定空白，

便干當(dāng)事人當(dāng)庭變事訴訟請求、事實(shí)理由時(shí)記錄.

9.3被告答辯一原告針對被告答辯的補(bǔ)充意見。如代表原告，應(yīng)對被告答辯意見做一定

預(yù)設(shè)和簡要提示，并提前擬定相應(yīng)的補(bǔ)充陳述意見；如代表被告，應(yīng)提前擬定詳細(xì)的答辯

狀，分別準(zhǔn)備由當(dāng)事人簽字或蓋章確認(rèn)的紙質(zhì)版及刻錄為光盤的電子版。

9.4舉證和質(zhì)證

在前面證據(jù)分析的基礎(chǔ)上，對舉證說明和質(zhì)證意見按照一定邏輯順序進(jìn)行整合，作為最終

的質(zhì)證意見。需要注意，該質(zhì)證意見僅為預(yù)設(shè)，如果當(dāng)事人當(dāng)庭提交的證據(jù)形式與預(yù)判存

在差異的，應(yīng)快速對質(zhì)證意見進(jìn)行調(diào)整。同時(shí)，應(yīng)對對方的質(zhì)證意見進(jìn)行預(yù)設(shè)，并提前準(zhǔn)

備相應(yīng)的補(bǔ)充陳述意見。

9.5法庭詢問。即抄錄前文所述對當(dāng)事人、證人、鑒定人等的相關(guān)詢問提綱。

9.6事實(shí)方面的補(bǔ)充。該部分應(yīng)留白，根據(jù)庭審具體情況進(jìn)行闡述。

9.7辯論提綱。此處應(yīng)按照前面整理的爭議焦點(diǎn),以多級標(biāo)題形式列明辯論意見提綱，以

使發(fā)表辯論意見時(shí)既不給人照本宣科的生硬感，也不致遺漏爭議焦點(diǎn)或意見。如果法庭當(dāng)

庭總結(jié)的爭議焦點(diǎn)與此前預(yù)設(shè)不一致的，應(yīng)及時(shí)快速調(diào)整。

9.8最后陳述。一般而言，不建議在最后陳述時(shí)簡單說"請支持原告訴求""請駁回原告

訴求”，該種陳述沒有任何意義。最后陳述階段可以闡述一下三方面的內(nèi)容：（1）因?yàn)?/p>

法官的打斷或?qū)Ψ酱砣说母蓴_而未及闡述的辯論意見，但應(yīng)注意簡明扼要；（2）法

理，如某訴求在法律上并無明文規(guī)定時(shí)，可以從法理角度闡述；（3）通常的公平正義,

乃至法經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會秩序、倫理等，但應(yīng)注意簡明扼要，不過分發(fā)散。

9.9法律依據(jù)。對法律依據(jù)的整合應(yīng)不同于案件分析時(shí)，案件分析時(shí)注重全面性，但此處

摘錄法律依據(jù)時(shí)應(yīng)以精準(zhǔn)為原則，一般控制在一頁紙，以便在庭審時(shí)快速、準(zhǔn)確引用及陳

述C

十、庭前輔導(dǎo)

10.1是否讓當(dāng)事人本人參與庭審。首先應(yīng)就當(dāng)事人的語言表達(dá)能力、反應(yīng)靈敏程度

等情況作綜合評估，并征詢當(dāng)事人的出庭意愿，給予是否出庭的相關(guān)建議。一般而言，當(dāng)

事人出庭的目的白—：一為闡述現(xiàn)有證據(jù)中無法證明的案件事實(shí)；二為闡述相關(guān)行業(yè)

的專業(yè)知識或慣例，以更好地說明案件事實(shí)。如達(dá)不到目的之一，一般不建議出庭。

10.2輔導(dǎo)要點(diǎn)。庭前情導(dǎo)應(yīng)告知當(dāng)事人大致的庭審程序，尤其是法庭會要求當(dāng)事人

本人進(jìn)行相關(guān)陳述的事實(shí)，可以向當(dāng)事人提示提前準(zhǔn)備的法庭詢問提綱中對方代理人

或法庭可能詢問的問題，讓當(dāng)事人回顧事實(shí)、做好準(zhǔn)備。

第二章：建工類庭前準(zhǔn)備

一、列明落實(shí)清單，收集對應(yīng)材料

根據(jù)客戶介紹的背景情況和初步材料，向客戶出具該類型案件的摸底調(diào)查清

單，列明需要客戶落實(shí)的問題及收集的材料，再根據(jù)個案情況填充特殊問題。

代理人就像一位醫(yī)生，根據(jù)客戶反饋的“病癥"提供"方子"，并進(jìn)行針對性

"抓藥"。

1、收集案件材料應(yīng)全面、客觀

在收集案件材料時(shí)，代理人應(yīng)引導(dǎo)當(dāng)事人盡可能提供與涉案相關(guān)的全部材料，

由律師進(jìn)行篩選。以免出現(xiàn)當(dāng)事人自認(rèn)為A證據(jù)與本案無關(guān)，沒必要提供；又

或B證據(jù)不利于己方，不予示人等影響訴訟框架設(shè)計(jì)的情形。若原告拒絕配合，

作為代理律師有必要進(jìn)行書面提示，說明如果出現(xiàn)未盡的事實(shí)，會出現(xiàn)相應(yīng)的

法律風(fēng)險(xiǎn)。從客戶的立場出發(fā)，代理人應(yīng)最大程度地減少溝通成本以及理解負(fù)

擔(dān)。這就要求在向客戶提供落實(shí)清單時(shí)，指向應(yīng)當(dāng)明確、具體。譬如，

"請貴司落實(shí)貨款支付情況,并提供銀行轉(zhuǎn)賬憑證、銀行匯款回單或收款方出具

的收款確認(rèn)書等"顯然比"請貴司提供支付貨款的相關(guān)證據(jù)”更加明確，減少客

戶理解負(fù)擔(dān)，以及溝通成本。

2、梳理事實(shí)背景應(yīng)準(zhǔn)確、有序

初次拿到案件材料后，常習(xí)慣于以時(shí)間為主線梳理大事記，從案件事實(shí)發(fā)生的

初始時(shí)間到訴訟階段進(jìn)行全面的羅列和說明，盡可能反映案件發(fā)展全貌。

這樣做有兩個目的：一是，在梳理過程中，可能會發(fā)現(xiàn)前期未留意的重要事實(shí)

或疑點(diǎn)問題；二是，代理律師需要對案件基本事實(shí)及當(dāng)事人之間的法律關(guān)系了

如指掌，這是庭審中發(fā)揮應(yīng)變能力的基礎(chǔ)。

對于大事記的表達(dá)方式，可以借助圖表、幕布等實(shí)用工具進(jìn)行呈現(xiàn)，清晰且有

序。

對于大事記表格來說，建議濃縮為"五列N行"，五列為序號、日期、事

項(xiàng)、主要內(nèi)容及說明，并就重要事實(shí)進(jìn)行高光標(biāo)識，可參考下表：

序

日期事項(xiàng)主要內(nèi)容說明

1.項(xiàng)目名稱：

2.開工日期：現(xiàn)項(xiàng)目名稱變更

A公司與B公司簽訂

1X時(shí)點(diǎn)3.竣工日期：為：

《建設(shè)工程施工合同》

4.總價(jià)款：

2V時(shí)點(diǎn)

3z時(shí)點(diǎn)

二、拆解訴訟要件，分析證明路徑

在訴訟策略框架下，拆解訴訟要件，如核查訴訟主體、確認(rèn)訴訟管轄、設(shè)計(jì)訴訟

請求、評估訴訟風(fēng)險(xiǎn)等。

1.核查訴訟主體

1.1誰起訴

通常情況下，起訴主體不難判斷，但切忌想當(dāng)然地以客戶為原告。例如，有的關(guān)

聯(lián)公司之間名為兩塊牌子，實(shí)為一套人馬的情況，起訴時(shí)需要嚴(yán)格區(qū)分權(quán)利主體

已確定適格的起訴主體。

2.起訴誰

首先核查被告主體是否適格，可在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)確認(rèn)訴訟主體存續(xù)

狀態(tài)以及相關(guān)工商信息.

若客戶訴請是實(shí)現(xiàn)債權(quán)類的案件，還需核杳相對方的涉訴情況、失信情況、財(cái)產(chǎn)

情況等，上述信息將直接影響財(cái)產(chǎn)保全申請，乃至訴訟策略的制定。

2、確認(rèn)訴訟管轄

管轄是訴訟法中一項(xiàng)重要的制度，解決各級人民法院和同級人民法院之間受理第

一審民事案件的分工和權(quán)限的問題。

首先，確認(rèn)該案是否適用專屬管轄（《民事訴訟法》第三十三條、《最高人民法

院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二十八條）。

若是專屬管轄，則可在此基礎(chǔ)上繼續(xù)確認(rèn)級別管轄問題（根據(jù)《最高人民法院關(guān)

于調(diào)整高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)的通知》，結(jié)合

當(dāng)事人住所地是否在同一省級行政區(qū)劃，以及具體案件的標(biāo)的額予以確認(rèn)。）

若不是專屬管轄，則需要確認(rèn)地域管轄。就地域管轄而言，原則上為"原告就被

告"，但也存在例外情形，需要參考不同糾紛類型進(jìn)行判斷。

法規(guī)依據(jù)：《民事訴訟法》第三十三條下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬

管轄：

（一）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;

（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所

在地人民法院管轄。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋第二十八條不動

產(chǎn)糾紛是指囚不動產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地

承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買

賣合同糾紛，按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。不動產(chǎn)已登記的，以不動產(chǎn)登記簿記載的

所在地為不動產(chǎn)所在地；不動產(chǎn)未登記的，以不動產(chǎn)實(shí)際所在地為不動產(chǎn)所在地。

3、設(shè)計(jì)訴訟請求

訴訟請求的設(shè)計(jì)以確定請求權(quán)基礎(chǔ)為前提，即確認(rèn)當(dāng)事人享有何種權(quán)利、各方之

間形成何種法律關(guān)系，以及相關(guān)法律依據(jù)是什么。簡言之，"誰向誰，依據(jù)何種

法律規(guī)范，主張何種權(quán)利?！?/p>

以建設(shè)工程合同糾紛案件為例，訴訟請求為：請求被告支付工程款及利息。

第一步：確定支付工程款及利息的約定,是驗(yàn)收合格之日？竣工結(jié)算之日？還是資

料移交之日？

第二步：根據(jù)《新建工司法解釋》第9條及《民訴法司法解釋》第112條的規(guī)

定，固定證據(jù)加以證明。

第三步：根據(jù)《新建工司法解釋》第27條，確認(rèn)利息計(jì)付起算日：

另外，在設(shè)計(jì)訴訟請求時(shí)，可以考慮借助《最高人民法院民事案件案由適用要點(diǎn)與

請求權(quán)規(guī)范指引》。該文件以案由體系為框架，列明了主要適用的法律規(guī)范，有

助于區(qū)分權(quán)利類型、權(quán)利性質(zhì)，明確權(quán)利請求的基礎(chǔ)。

三、準(zhǔn)備訴訟文件，完成立案程序

訴訟文件的準(zhǔn)備可以區(qū)分為程序性文件與實(shí)體性文件兩種。

1、程序性文件

程序性文件可參考下表，在此就一審民商事案件常規(guī)立案材料進(jìn)行一般性列舉

說明，具體的立案要求建議提前咨詢受訴法院的立案庭，尤其是外地立案情

況，除上文列舉的材料外，還應(yīng)關(guān)注訴訟財(cái)產(chǎn)保全、訴訟費(fèi)用的繳納方式等問

題。

程序性文件

原告為法人原告為自然人

1營業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件（蓋公章）

2法定代表人/負(fù)責(zé)人身份證明（蓋公章）身份證復(fù)印件

3法定代表人/負(fù)責(zé)人身份證復(fù)印件

4被告主體存續(xù)證明（如有），在企業(yè)信用信息查詢系統(tǒng)中打印基本信息即可。

5授權(quán)委托書（蓋公章）授權(quán)委托書（簽字捺?。?/p>

6律師事務(wù)所出庭函

7代理人律師證復(fù)印件

2實(shí)體性文件

2.1.民事起訴狀

訴狀的要素包括：原告、被告、訴訟請求、事實(shí)與理由、管轄法院。我們前期對

訴訟要件的拆解的工程中，已完成了調(diào)查和研究，可以直接填寫訴狀。

其中，事實(shí)與理由部分，在結(jié)構(gòu)上應(yīng)當(dāng)邏輯清晰，從核心觀點(diǎn)展開討論；在措辭表

達(dá)上應(yīng)當(dāng)精準(zhǔn)凝練。以建設(shè)工程案件為例，一般情況下起訴狀的體量可控制在一

頁半。

2.2.證據(jù)清單及主要證據(jù)

組織證據(jù)材料并起草"證據(jù)清單”是該階段工作的重點(diǎn)。

立案時(shí)的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)是能夠完成立案，即訴狀里有支持法律關(guān)系的證據(jù)、原被告主

體的證據(jù)，以及級別管轄和地域管轄正確。理論上，具有一份施工合同即可完成建

工案件的立案工作。根據(jù)案件不同情況，為了在法官拿到案件時(shí)擴(kuò)大我方作為原

告首先提交訴狀與證據(jù)的“先手"優(yōu)勢，可以適蘭提供一些壓倒性且被告手中有的

證據(jù)，比如結(jié)算書、催款函等。

第三章：知識產(chǎn)權(quán)類庭前準(zhǔn)備策略

一、檢查起訴狀是否需要變更

1、原被告的主體信息是否有變更

如尋找如何找到股東擔(dān)責(zé)的證據(jù)，發(fā)現(xiàn)公司被告在庭前進(jìn)行了簡易注銷，我

們可向法院申請追加該公司股東為該案被告，最終法院判決認(rèn)定該公司未經(jīng)

法定清算程序，故作為其股東應(yīng)當(dāng)就其侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。2、權(quán)

利狀態(tài)是否發(fā)生變更

在知識產(chǎn)權(quán)案件中，審杳原告訴訟主體是否適格主要看原告是否有權(quán)利提起

訴訟。具體到商標(biāo)侵權(quán)案件中，主要審查原告是否是注冊商標(biāo)權(quán)人、未注冊

馳名商標(biāo)權(quán)人、商標(biāo)被許可人（注意區(qū)分獨(dú)占許可、排他許可、普通許

可）。在起訴之時(shí)，原告有權(quán)利提起訴訟是毋庸置疑的（要不然也不會被受

理立案），但如果立案時(shí)原告是商標(biāo)權(quán)人，訴訟期間權(quán)利商標(biāo)發(fā)生了轉(zhuǎn)讓，

而本案的侵權(quán)行為一直在持續(xù),那轉(zhuǎn)讓人僅能就轉(zhuǎn)讓之前的侵權(quán)行為主張賠

償"I。在此情況下如果需要對轉(zhuǎn)讓之后的侵權(quán)行為主張賠償，則需取得

受讓人的授權(quán)（授權(quán)內(nèi)容為授權(quán)提起訴訟并代為收取賠償款）或者讓受讓

人直接以共同原告身份參與訴訟。

二、證據(jù)是否有更改

01.是否有遺漏證據(jù)未提交

02.是否有新的證據(jù)要補(bǔ)充

03.客戶原件準(zhǔn)備清單

04.證物準(zhǔn)備

三、開庭前一周

1、與客戶溝通

1.1.核直證據(jù)原件情況以及原件交接表

準(zhǔn)備開庭了，客戶也把原件材料交到我們手上了，這時(shí)我們需要再次

核實(shí)客戶拿過來的材料是否為原件，是否和我們的證據(jù)一致（例如我

們的證據(jù)是2015年廣東省著名商標(biāo)認(rèn)定證書，而客戶給我們的是

2018年的廣東省著名商標(biāo)認(rèn)定證書,則明顯不符合）.核查完畢之

后牢記要根據(jù)原件接收情況制作原件交接表并給客戶進(jìn)行確認(rèn)，要不

然后面因?yàn)樵笔栴}，你回憶起交接時(shí)就沒有這份材料覺得很冤，你

猜猜客戶會不會也覺得你很冤，弄不好分分鐘自己也要成為被告。

另外對于一些缺少原件的證據(jù)，我們也要另辟蹊徑去找到相關(guān)佐證，

例如待證的事實(shí)是否為生效判決確定的事實(shí),發(fā)票是否可以驗(yàn)證等，

最終有的證據(jù)實(shí)在找不到原件，我們則需評估該份證據(jù)缺失的風(fēng)險(xiǎn)及時(shí)

告知客戶，做到有的放矢。

1.2.重要事實(shí)確認(rèn)

訴訟是一項(xiàng)非常嚴(yán)肅且非常嚴(yán)謹(jǐn)?shù)幕顒?，作為代理人在庭上的每一句發(fā)

言都與當(dāng)事人利益攸關(guān)，因此當(dāng)我們對案件中某些事實(shí)不甚了解時(shí)，切記

要與當(dāng)事人進(jìn)行書面確認(rèn)，以防因?yàn)樽约旱陌l(fā)言導(dǎo)致當(dāng)事人陷入不利之

地。

1.3.調(diào)解意愿確認(rèn)

調(diào)解是庭審必經(jīng)的一個環(huán)節(jié)，法官通常會在庭前或者庭后組織雙方進(jìn)行

調(diào)解，所以作為代理人還是要在庭前詳細(xì)了解當(dāng)事人的調(diào)解意愿，如

果雙方都愿意調(diào)解且調(diào)解成功，那就連庭審都不用準(zhǔn)備了。

1.4.是否旁聽

如果當(dāng)事人希望親自到庭旁聽，那么我們就要注意向法院咨詢是否允許

當(dāng)事人旁聽，因?yàn)橐咔榉揽卣叩脑?，有些法院可能會?yán)格控制到

庭人數(shù)。如果法院回復(fù)可以，那我們就需要將防疫政策以及要攜帶身

份證等要求告知當(dāng)事人，以免出現(xiàn)人到了法院卻因?yàn)楹怂峄蛘邲]有證件

無法進(jìn)入法庭的"車禍”場面。

三、與法院溝通

2.1.是否如期開庭

疫情當(dāng)下，時(shí)勢瞬息萬變，提前打電話和書記員溝通案件是否如期開

庭，如若不然到了法庭卻被告知庭審取消豈不悲哉，本地法院開庭可

能就是來回兩個小時(shí)，要是跨省進(jìn)行開庭可能就是要在機(jī)場暗自神傷了。

2.2.對方出庭情況或者有提交材料

跟書記員確認(rèn)如期開庭后，還需要咨詢一下案件材料的送達(dá)情況、對方

是否有提交材料、對方是否有委托代理人o如果存在公告送達(dá)的情

況，被告可能會缺席，此時(shí)庭審的對手分分鐘變成法官（缺席審理時(shí)，法

官可能會把自己代入被告身份），庭審準(zhǔn)備也要對此有所準(zhǔn)備。另外還

需要問對方是否有請代理人，應(yīng)訴能力如何，提交了什么材料，讓書

記員盡快安排送達(dá)，畢竟開庭前的時(shí)間彌足珍貴，早點(diǎn)知道對方的出招，

知彼知己才能百戰(zhàn)不殆C

2.3.法院疫情防控措施

異地開庭免不了要問清當(dāng)?shù)胤ㄔ旱姆酪叽胧?，是否需要核酸檢測。

2.4.咨詢是否需要提供起訴狀、答辯狀、證據(jù)清單、質(zhì)證意見等文件的電

子版本

一般來說，為了方便法庭記錄，節(jié)約庭審時(shí)間，法院都會要求雙方提交

相關(guān)文書的電子版，但有些法院語音識別系統(tǒng)比較先進(jìn)，可能就不需要。

第四章：刑事庭審程序

一、庭前準(zhǔn)備

1.告知當(dāng)事人被帶上法庭后所處的位置。其面對正前方的是審判人員,合議庭一般為三名

法官或法官和人民陪審員組成（特殊合議庭可能是七名審判人員組成）,居中的是審判

長，當(dāng)事人與法官之間的是法庭書記員。當(dāng)事人左側(cè)席位是公訴人的位置，辯護(hù)人席位在

當(dāng)事人的右側(cè)，如果是多名被告人和多名辯護(hù)人的，注意尋找到被告人自己辯護(hù)律師所處

位置，便于庭審互動交流。

2.庭審活動正式開始前，法官會核實(shí)被告人的身份事項(xiàng)、政治面貌，采取強(qiáng)制措施的方式

和時(shí)間，以及是否受過刑事處罰等，并會詢問起訴書副本是否收到以及何時(shí)收到，如果被

告人記不清收到起訴書時(shí)間的話，只要回答收到副本時(shí)間是否超過十天了，因?yàn)榉梢?guī)

定，起訴書副本應(yīng)在開庭前十日內(nèi)送達(dá)給被告人。

3.法官會告知被告人有權(quán)對審判人員、書記員、公訴人以及鑒定人員和翻譯人員申請回

避。當(dāng)然，申請回避的理由是被申請人與本案有利害關(guān)系，可能會影響本案的公正審理，

否則不要輕易提出回避申請。

4.法官會告知被告人享有為自己辯護(hù)的權(quán)利。就是做有利于自己的辯解，辯駁公訴人對自

己的指控，以及對相關(guān)不利于自己的證據(jù)進(jìn)行辯解的權(quán)利。

5.法官會告知被告人有調(diào)取新的證據(jù)、申請通知新的證人到庭、申請重新鑒定或者勘驗(yàn)的

權(quán)利，還有法庭辯論終結(jié)后作最后陳述的權(quán)利。

6.法官會告知認(rèn)罪認(rèn)罰的相關(guān)規(guī)定，并會審查已簽署的認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書的自愿性。辯護(hù)人

建議，如果自愿簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書的，一般不輕易反侮，除非認(rèn)為反悔使裁決更有利于

自己。

二、法庭調(diào)查之發(fā)問階段

首先是公訴人宣讀起訴書，隨后法官會詢問當(dāng)事人宣讀的起訴書與你收到的起訴書副本內(nèi)

容是否一致，并會詢問對起訴書所指控事實(shí)有無意見。辯護(hù)人建議，如果已經(jīng)認(rèn)罪認(rèn)罰

的，則基本事實(shí)和定性、量刑方面當(dāng)事人不宜多說什么。如果事實(shí)、證據(jù)方面或者定性、

量刑方面有什么不同觀點(diǎn)，還想進(jìn)一步多爭取更好的判決結(jié)果，由辯護(hù)人代為發(fā)表意見更為

穩(wěn)妥。如果未作認(rèn)罪認(rèn)罰的c可以概括性的表達(dá)自己的意見。例如，不認(rèn)為自己犯罪或不

構(gòu)成此罪，或起訴書指控事實(shí)不清等。

其次是進(jìn)入到法庭發(fā)問階段，要提醒當(dāng)事人注意以下幾個問題：

1.發(fā)問順序是,先由公訴人發(fā)問，然后是被告人的辯護(hù)人發(fā)問，接著是同案犯的辯護(hù)人發(fā)

問，最后由法官發(fā)問。

2.公訴人或其他辯護(hù)人以及法官發(fā)問時(shí)，一要思想集中聽清問話內(nèi)容，沒聽清不要盲目或下

意識的回答，可以請發(fā)問者再說一遍；二要注意揣摩發(fā)問者的問話意圖，注意發(fā)問者的問

題是否有誘導(dǎo)性，措辭是否有歧義等。當(dāng)覺得發(fā)問者發(fā)問的前提或描述的事實(shí)不客觀

時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)予指出，防止落入發(fā)問者設(shè)計(jì)的陷阱。當(dāng)發(fā)問的一些事實(shí)，如時(shí)間、數(shù)額、原

話當(dāng)時(shí)怎么說的等記不清或不知道如何回答時(shí)，可以說不知道或記不清為由不做正面回答。

3.對于當(dāng)庭回答的內(nèi)容如果與之前的供述材料明顯不一致的，要有個合理的解釋，并且要申

明，不一致之處以之前筆錄為準(zhǔn)還是以當(dāng)庭所述為準(zhǔn)。如果以當(dāng)庭所述為準(zhǔn)，公訴人可

能會說當(dāng)事人翻供，認(rèn)罪態(tài)度不好。但這不要緊，刑訴法和司法解釋規(guī)定了，不是當(dāng)然以

在公安和檢察院說的為準(zhǔn)，而是以哪種說法與其他證據(jù)可以相互印證為原則。

4.自己的律師所發(fā)問的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)在庭前會見時(shí)要充分的交流，避免答非所問，甚至搞出

烏龍來就尷尬了.當(dāng)然，并不是要求當(dāng)事人說假話，欺編法庭.辯護(hù)人盡量用最簡潔、通

俗易懂的話語進(jìn)行發(fā)問，好讓當(dāng)事人準(zhǔn)確的明白發(fā)問的意圖。

5.當(dāng)別人重復(fù)發(fā)問的問題或刨根問底式連環(huán)發(fā)問的，可以拒絕回答并簡要說明理由。當(dāng)公

訴人或他人不滿意被告人的回答而威脅被告人要端正態(tài)度或讓你考慮后果時(shí)，如果被告人

當(dāng)庭的回答確實(shí)是內(nèi)心真實(shí)想法，被告人也可以反駁道："尊敬的XXX,我既然回答了您

不滿意，您想讓我怎么說，您告訴我好嗎？"甚至還可以補(bǔ)充到："公安人員就像您這樣

審問我的，不按他們的意見說，就是我不老實(shí)?！?/p>

6.注意保持和自己辯護(hù)人的眼神互動，尤其是自己陷于被動，被發(fā)問者窮問不舍時(shí)，更要

尋求自己律師的幫助，當(dāng)然辯護(hù)人也會適時(shí)主動介入為自己的當(dāng)事人救場的。

7.對質(zhì)發(fā)問，就是被告人可以要求當(dāng)庭面對同案犯進(jìn)行對質(zhì)性的發(fā)問，當(dāng)然實(shí)踐中一般由辯

護(hù)人在同案犯均在場時(shí)，可以就某一特定具體事實(shí)分別向幾名被告人對質(zhì)發(fā)問。

三、法庭調(diào)查之舉證質(zhì)證階段

法庭發(fā)問結(jié)束后進(jìn)入舉證質(zhì)證階段，即首先由公訴人舉證，被告人、辯護(hù)人進(jìn)行質(zhì)證。其

次，由被告人、辯護(hù)人舉證，公訴人進(jìn)行質(zhì)證。具體注意以下幾點(diǎn)：

1.公訴人將指控被告人及同案犯犯罪的全部證據(jù)向法庭出示并說明證明目的，這其中包括

事實(shí)和量刑方面的證據(jù)都會出示，大致概括起來就是起訴書上所列證據(jù)清單。因此，在開

庭前要熟悉起訴書中所列證據(jù)，在法庭上要高度思想集中聆聽公訴人具體出示的證據(jù)并關(guān)

注公訴人是為了證明什么，公訴人會提前說明是綜合舉證i不是分類舉證或者一證一質(zhì)C

2.無論哪一種舉證方式，主審法官在公訴人舉證每告一段落后，會問被告人對所舉證據(jù)有無

質(zhì)證意見，辯護(hù)人考慮到質(zhì)證的專業(yè)性較強(qiáng)，要運(yùn)用各種證據(jù)規(guī)則進(jìn)行質(zhì)證，因此，建議

當(dāng)事人不發(fā)表具體質(zhì)證意見，可以向法官表示以辯護(hù)人質(zhì)證意見為準(zhǔn)。

3.除已認(rèn)罪認(rèn)罰的外，當(dāng)事人可以對相關(guān)事實(shí)方面的證據(jù)，尤其是被告人供述、證人證

言、受害人陳述等言詞證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見，特別是其中與事實(shí)不符但對己不利的言詞提出

反駁意見，對自己在公安或檢察機(jī)關(guān)所述不認(rèn)可的，要做出合理的解釋。比如有無被刑訊

逼供、有無被脅迫、有無疲勞審訊、有無允許閱讀核對后簽字等等。這部分意見只有當(dāng)事

人作為案件親歷者首先提出異議，辯護(hù)人才好跟進(jìn)發(fā)表更專業(yè)的質(zhì)證意見，這就要求加強(qiáng)

被告人和辯護(hù)律師的庭前溝通和庭上互動。

4.質(zhì)證結(jié)束后，由被告人或辯護(hù)人舉證，公訴人進(jìn)行質(zhì)證，對自己辯護(hù)人提出的證據(jù)原則

上是基于有利被告人提出的，所以被告人對這類證據(jù)一股表示不持異議。但要注意的是，

如果是同案犯及其辯護(hù)人出示的證據(jù)則要注意他們的證據(jù)內(nèi)容和證明目的是否與自己有利

害沖突，比如，一份新的證言說到不是同案犯拿刀砍人的，看到是你拿刀砍的人。對這樣

的證據(jù)，被告人必須拿出明確態(tài)度，如果不是自己拿刀的，就堅(jiān)定的說沒拿刀，甚至可以

情緒略帶激動，能進(jìn)一步合理解釋的，就進(jìn)一步解釋給法官聽。法官憑經(jīng)驗(yàn)對被告人察言觀

色來進(jìn)一步判斷被告人解釋的真實(shí)性和合理性。

5.控辯雙方舉證質(zhì)證完畢后，法官會詢問是否申請調(diào)取新的證據(jù)，申請重新鑒定、勘瞼

等c被告人如沒有特別想申請的，可以說不申請，由辯護(hù)律師來杷控是否申請C

四、法庭辯論階段

法庭辯論是整個庭審活動中對抗性最強(qiáng)的環(huán)節(jié),是控辯雙方就本案攻防大戰(zhàn)的最后"勝負(fù)

手"，之前所有的訴訟活動都是為現(xiàn)在的“唇槍舌劍”而準(zhǔn)備的，最終的目標(biāo)是查明事

實(shí)，正確適用法律，身為被告人顯然也是本階段的重要參與者，辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)注意以下幾

方面：

首先是審判長宣布進(jìn)入法庭辯論階段，先由公訴人發(fā)表公訴意見，就是結(jié)合全案證據(jù)及今

天庭審情況，在起訴書卻出上做適當(dāng)調(diào)整后，發(fā)表認(rèn)為被告人罪重、罪輕，此罪與彼罪的

意見，并建議法院在一個什么幅度范圍內(nèi)判處刑罰。隨后是由被告人依序做自我辯護(hù)，最后

由辯護(hù)律師發(fā)表辯護(hù)意見，完畢后視為一輪辯論結(jié)束。一般法官主持控辯雙方依序循環(huán)進(jìn)

行兩輪辯論。

其次，考慮到法庭辯論對抗性較強(qiáng)，對專業(yè)性、邏輯條理性要求較高，司法實(shí)踐中一般被告

人不直接先行自我辯護(hù)，而是委托辯護(hù)律師發(fā)表辯護(hù)意見，當(dāng)事人可以在第二輪就辯護(hù)律

師未涉及到的進(jìn)行必要補(bǔ)充。針對案件爭議較大，且未作認(rèn)罪認(rèn)罰的被告人如果想先由

自己做辯護(hù)的，當(dāng)然可以，但不宜全面展開，應(yīng)突出重點(diǎn)發(fā)表意見，可以考慮從以下幾個

方面發(fā)表：

1.關(guān)于起訴書和公訴意見指控被告人實(shí)施的違法行為是否真的做了，要有個明確表態(tài)，如

指控你的i韋法行為沒有做,那么辯護(hù)人建議圍繞漢么幾點(diǎn)來說：

①事發(fā)當(dāng)時(shí)你不在現(xiàn)場,或雖在現(xiàn)場但未參與他人違法犯罪活動，甚至不知道他們干的

是違法的事，而被告人在現(xiàn)場干的事是基于正當(dāng)理由而做的，被告人所做的事是正當(dāng)?shù)拿?/p>

事行為，或者是單位分派的履職行為，自己從來不認(rèn)為也未懷疑過自己涉案行為的不正當(dāng)

性，自己的行為符合社會一般公眾認(rèn)知的合理性。

?關(guān)于別的同案犯供述中指