公司法 法律教材

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目錄

第一節(jié)企業(yè)法概述

第二節(jié)公司法概述

第三節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

第四節(jié)股份有限公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)

第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

第六節(jié)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)

第七節(jié)公司的合并、分立、增資、減資

第八節(jié)公司的解散和清算

第九節(jié)法律責(zé)任

離等職業(yè)教育規(guī)劃教材

公司法

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目錄

扉頁

版權(quán)頁

第一節(jié)企業(yè)法概述

第二節(jié)公司法概述

第三節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

第四節(jié)股份有限公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)

第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

第六節(jié)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)

第七節(jié)公司的合并、分立、增資、減資

第八節(jié)公司的解散和清算

第九節(jié)法律責(zé)任

第一節(jié)企業(yè)法概述

一、企業(yè)的種類

企業(yè)是依法設(shè)立的，從事經(jīng)營性活動并具有獨(dú)立或相對獨(dú)立的法律人格的組織C依照不

同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對企業(yè)作不同的分類。依據(jù)企業(yè)投資人的出資方式和責(zé)任形式的不同，企業(yè)

可以分為個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)；依據(jù)企業(yè)投資者是否具有涉外因素，可分為

內(nèi)資企業(yè)、外商投資企業(yè)；依據(jù)營業(yè)性質(zhì)，可分為工業(yè)企業(yè)、商業(yè)企業(yè)、交通運(yùn)輸企業(yè)、金

融企業(yè)等；依據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模的大小，可分為大型企業(yè)、中型企業(yè)和小型企業(yè)等。

個人獨(dú)資企業(yè)，是指依照個人獨(dú)資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財(cái)產(chǎn)為

投資人個人所有，投資人以其個人財(cái)產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。個人獨(dú)資企業(yè)

不具有法人資格，但可以起字號，可以以自己的名義從事民事活動。

合伙企業(yè)是指由兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共

擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙企業(yè)不具備法人資格，但

可以作為獨(dú)立的主體進(jìn)行經(jīng)營活動，可以以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn)、參與訴訟，享受其他各種

權(quán)利。合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的,

各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任；合伙人所消償數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時，有權(quán)向

其他合伙人追償。

外商投資企業(yè)，是指依據(jù)中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，由外國投資者單獨(dú)直接投資或者

外國投資者和中國投資者共同投資的企業(yè)。其中外國投資者是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)

濟(jì)組織或個人；而中國投資者僅指與外商共同投資舉辦企業(yè)的中國公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)

組織。外商投資企業(yè)是依照中國法律、在中國境內(nèi)設(shè)立的中國法人，必須遵守中華人民共和

國的法律、行政法規(guī)，并受中國法律、行政法規(guī)的保護(hù),目前，在我國設(shè)立的外商投資企業(yè),

主要包括：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)三種。

中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人，依照中華人民共和國法

律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，按照平等互利的原則，在中國境內(nèi)同中國公司、企業(yè)或其

他經(jīng)濟(jì)組織共同投資、共同經(jīng)營、共負(fù)盈虧的企業(yè)法人組織，通常簡稱為合營企業(yè)C合營企

業(yè)的組織形式是有限責(zé)任公司。合營企業(yè)沒有股東會，董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

中外合作經(jīng)營企業(yè)，通常又稱為合作企業(yè)，是指中國合作者與外國合作者依照中華人民

共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)共同舉辦的，按合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品，分

擔(dān)風(fēng)險和虧損的企業(yè)。合作企業(yè)的形式可以是有限責(zé)任公司，也可以是非法人形式的經(jīng)濟(jì)實(shí)

體。合作企業(yè)的管理形式有以下三種：董事會制、聯(lián)合管理制和委托管理制。

外商獨(dú)資企業(yè)，通常又稱為外資企業(yè)，是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資

本由外國投資者投資的企業(yè)。不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。外

資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

二、企業(yè)法的立法概況

企業(yè)法，是調(diào)整企業(yè)在設(shè)立、組織、活動、終止過程中發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總

稱。1978年我國實(shí)行改革開放以來，企業(yè)立法得到了迅運(yùn)發(fā)展，取得了以下主要成果：

在外商投資企業(yè)法方面，全國人大于1979年通過，2001年修訂了《中華人民共和國中外

合資經(jīng)營企業(yè)法》（簡稱《合營企業(yè)法》）；于1986年通過，2000年修訂了《中華人民共和國

外資企業(yè)法》（簡稱《獨(dú)資企業(yè)法》）：于1988年通過，2000年修訂了《中華人民共和國中外

合作經(jīng)營企業(yè)法》（簡稱《合作企業(yè)法》）。

在公司法、合伙和個人獨(dú)資企業(yè)法方面，全國人大常委會于1993年通過，1999、2004、2

005年修訂了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）,于1997年通過了《中華人民

共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》），于1999年通過了《中華人民共和國個人獨(dú)

資企業(yè)法》（以下簡稱《個人獨(dú)資企業(yè)法》）。

另外.我國各級立法機(jī)構(gòu)還頒布了大量的企業(yè)法規(guī)或規(guī)章，如1994年國務(wù)院頒布，2005

年修訂的《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》。

第二節(jié)公司法概述

一、公司的概念和特征

公司是以營利為目的而依法設(shè)立的，具有民事權(quán)利能力和行為能力，以自有資產(chǎn)獨(dú)立承

擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。公司具有以下特征。

（一）公司以營利為目的

所謂營利，就是獲取經(jīng)濟(jì)上的利益。也就是說，公司是一個營業(yè)實(shí)體：首先，公司擁有

營業(yè)財(cái)產(chǎn)，即人們?yōu)闋I利目的而通過投資、借貸、積累等方式形成的屬于公司的財(cái)產(chǎn)；其次,

公司從事營業(yè)活動，即公司以營利為目的而運(yùn)用營業(yè)財(cái)產(chǎn)所從事的各種生產(chǎn)經(jīng)營活動。

（二）公司是法人

公司是一種具有法人地位的企業(yè)組織。公司的法人特征主要表現(xiàn)在：公司擁有獨(dú)立的財(cái)

產(chǎn)；公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)。

公司的法人屬性以及股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的特點(diǎn)是公司與合伙和個人獨(dú)資企業(yè)的主

要區(qū)別所在。但是考慮到公司股東有濫用公司的法人人格，利用股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任損

害公司債權(quán)人利益的問題，立法設(shè)置了公司法人人格否認(rèn)制度，以保護(hù)公司債權(quán)人的權(quán)益。

《公司法》第20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)

利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位天口股東有

限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù),

嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

以案說法02鄭某與人合資共同投資設(shè)立兩個有限責(zé)任公司甲和乙，鄭某同時擔(dān)任兩個公

司的董事長兼總經(jīng)理，在日常經(jīng)營中，他主要以甲公司的名義對外從事經(jīng)營活動，接到預(yù)付

款后又通過甲公司和乙公司簽訂合同的方式，將甲公司的資金轉(zhuǎn)移到乙公司的賬戶上。當(dāng)甲

公司因無法完成合同，被債權(quán)人索賠時，發(fā)現(xiàn)甲公司根本沒有承擔(dān)責(zé)任的能力，賬戶上根本

沒有錢，此時鄭某對甲公司的債權(quán)人主張股東的有限責(zé)任，不對債權(quán)人的損失承擔(dān)責(zé)任。

點(diǎn)評：鄭某的行為就屬于濫用公司的法人人格和股東有限責(zé)任的行為。該行為造成了債

權(quán)人的損失，且其主觀上存在惡意，因此債權(quán)人可以主張“法人人格否認(rèn)”，要求鄭某對甲

公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、公司的分類

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為諸多種類。

（一）以股東責(zé)任范圍為劃分標(biāo)準(zhǔn)

以股東責(zé)任范圍為劃分標(biāo)準(zhǔn)，公司可分為有限責(zé)任公司、股份有限公司、無限責(zé)任公司

和兩合公司。有限責(zé)任公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)

對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。股份有限公司，是全部資本分為等額股份，股東以其所持股

份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。無限責(zé)任公司，

是指由2名以上股東組成，全體股東對公司的債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。兩合公司，是指出

資人既有承擔(dān)有限責(zé)任的股東，也有承擔(dān)無限責(zé)任的股東。目前在我國只有有限責(zé)任公司和

股份有限公司兩種形式。

（二）以公司之間的控制與依附關(guān)系為劃分標(biāo)準(zhǔn)

以公司之間的控制與依附關(guān)系為劃分標(biāo)準(zhǔn)，可分為母公司和子公司。母公司，是通過持

有其他公司一定比例以上的股份或者協(xié)議的方式，能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實(shí)行實(shí)際控制的公

司。子公司，是指雖然在法律上具有法人資格，但其經(jīng)營活動受母公司實(shí)際控制的公司。母

公司與子公司都是獨(dú)立的法律主體，一般情況下，獨(dú)立承擔(dān)各自的責(zé)任。

（三）以公司內(nèi)部的管轄關(guān)系為劃分標(biāo)準(zhǔn)

依據(jù)公司內(nèi)部的管轄關(guān)系，可把公司分為總公司和分公司?？偣臼且婪ㄔO(shè)立并管轄分

公司的總機(jī)構(gòu)。分公司，是總公司管轄之下的法人分支機(jī)構(gòu)。分公司不具有獨(dú)立的法人資格,

不具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其權(quán)利和義務(wù)由總公司承擔(dān)。

（四）以公司的國籍為劃分標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)公司不同的國籍,可將其分為本國公司、外國公司和跨國公司。本國公司，是指依

照我國《公司法》，在我國境內(nèi)設(shè)立，其主要辦事機(jī)構(gòu)即住所在我國的公司。外國公司是指

依照外國法律在中國境外設(shè)立的公司。跨國公司，又稱多國公司，是指擁有兩個以上國籍公

司的企業(yè)，一般是以本國為基地，通過對外直接投資，在其他國家和地區(qū)設(shè)立子公司或分支

機(jī)構(gòu)，從事國際化生產(chǎn)經(jīng)營活動的國際企業(yè)。

注意：外國公司的分支機(jī)構(gòu)與外商投資企業(yè)是不同的。無論外商投資企業(yè)是不是法人，

它都是中國的法律主體；而外國公司的分支機(jī)構(gòu)雖然開設(shè)在中國境內(nèi)，但這個外國公司是外

國法人。

三、公司法的概念和調(diào)整對象

公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、活動和解散的過程中所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的

總稱。其調(diào)整以下兩方面的關(guān)系。

（一）公司的組織關(guān)系

公司的組織關(guān)系主要表現(xiàn)在下列四個方面：（1）發(fā)起人相互之間或股東相互之間的關(guān)系；

（2）股東與公司相互之間的關(guān)系；（3）公司組織機(jī)構(gòu)相互之間的關(guān)系；（4）公司與國家經(jīng)濟(jì)行政

機(jī)關(guān)之間所發(fā)生的社會關(guān)系。

（二）公司的部分經(jīng)營關(guān)系

公司法不調(diào)整公司的全部經(jīng)營活動，一般只調(diào)整那些與公司組織關(guān)系有密切聯(lián)系的經(jīng)營

關(guān)系。與公司組織特點(diǎn)有聯(lián)系的活動，主要是股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，股票、債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓，以及

資本的增加、減少等。

第三節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)

一、有限貢任公司的設(shè)立

有限責(zé)任公司的設(shè)立是指發(fā)起人依照法律規(guī)定的條件和程序，為組建公司，使其取得法

律人格而必須采取和完成的一系列法律行為的總稱。

（一）設(shè)立條件

1.股東必須符合法定人數(shù)

法定的股東人數(shù)為50人以下。

2.股東出資達(dá)到法定最低資本限額

根據(jù)《公司法》第26條的規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元。法律、

行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。注冊資本為在公司

登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%,也

不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，但投資公

司可以在5年內(nèi)繳足。

實(shí)務(wù)提示一個公司是以其凈資產(chǎn)來對其債權(quán)人或社會公眾承擔(dān)責(zé)任的，而其注冊資本不

代表現(xiàn)在這個公司實(shí)際擁有的資產(chǎn)，即公司的注冊資本不能真實(shí)反映這個公司現(xiàn)在的責(zé)任能

力。因此考察一個公司的責(zé)任能力時，應(yīng)當(dāng)看其“凈資產(chǎn)”的多少。

3.股東共同制定公司章程

公司章程應(yīng)當(dāng)由全體股東共同制定，并由全體股東簽名蓋章。公司章程是確定公司權(quán)利、

義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

另外，設(shè)立公司還需要有公司名稱、固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件，并建

立符合要求的組織機(jī)構(gòu)。對一些特殊公司，如投資公司、外商投資企業(yè)以及經(jīng)營特殊產(chǎn)品、

從事特定行業(yè)的公司，法律還規(guī)定了其他的設(shè)立條件。

（二）設(shè)立程序

有限責(zé)任公司的設(shè)立主要經(jīng)過以下程序。

1.訂立發(fā)起人協(xié)議、設(shè)立籌備組

有限責(zé)任公司的發(fā)起人在發(fā)起時應(yīng)該訂立發(fā)起人協(xié)設(shè)，也稱為投資協(xié)議或股東協(xié)議書，

以明確發(fā)起人在公司設(shè)立中的權(quán)利和義務(wù)。發(fā)起人可以設(shè)立籌備組，委托籌備組具體辦理公

司設(shè)立的有關(guān)事宜。

2.擬定公司章程

有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司

注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資方式、出資額和出資時間；（6）公司的機(jī)

構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其

他事項(xiàng)。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

3.行政審批

法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)。

但并不是所有的有限責(zé)任公司的設(shè)立都需要進(jìn)行行政審批。

4.繳納出資

發(fā)起人協(xié)議和章程簽訂后，發(fā)起人就應(yīng)該按照協(xié)議和章程履行出資義務(wù)。

5.驗(yàn)資

發(fā)起人的出資必須經(jīng)過法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明才具有法

律效力。

6.工商登記

在履行完上述手續(xù)后，發(fā)起人可以指定代表人或委托代理人向工商行政部門申請?jiān)O(shè)立登

記。登記機(jī)關(guān)對申請登記時提供的材料進(jìn)行審查后，認(rèn)為符合法律規(guī)定的，將予以登記并發(fā)

給營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責(zé)任公司成立日期。

一、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會

1.股東會的性質(zhì)和職權(quán)

有限責(zé)任公司的股東會是由全體股東組成的，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司的一切

重大事項(xiàng)，如選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);

對公司增加或者減少注冊資本作出決議等。這些“重大事項(xiàng)”必須要有法律或公司章程明確

規(guī)定。我國公司法規(guī)定了10方面由股東會決定的“重大事項(xiàng)”。

2.股東會的種類和議事規(guī)則

股東會的種類。有限責(zé)任公司的股東會分為三種，第一種為首次股東會，它是在公司成

立后第一次召開的股東會，由出資最多的股東召集并主持；第二種為定期股東會，定期股東

會為每一會計(jì)年度內(nèi)定期召開的股東會，具體什么時候召開由公司章程規(guī)定；第三種為臨時

股東會。

股東會的召集和主持。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長

主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或

者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東

會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職

責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集卻主持的,

代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日以

前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應(yīng)當(dāng)對所

議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

股東會會議的表決。股東會會議由股東按照出資比洌行使表決權(quán)；但是，公司章程另有

規(guī)定的除外。但關(guān)于修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、

解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

3.股東會決議的無效或撤銷

股東會召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司

章程的，股東可以自決議作出之口起60口內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前述規(guī)定提起訴

訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)股東會決議已辦理變

更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷

變更登記。此項(xiàng)制度適用于股份有限公司的股東會。

（二）董事會、經(jīng)理

1.董事會的性質(zhì)、設(shè)立及職權(quán)

董事會的性質(zhì)。董事會是公司的經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，是股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。

董事會的設(shè)立。有限光在公司設(shè)董事會，其成員為3?13人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小

的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立茶事會。執(zhí)行茶事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董

事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立

的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司堇事會成員中也

可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其

他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法

由公司章程規(guī)定。董事任期±1公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選

可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者茶事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)

的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董

事職務(wù)。

董事會的職權(quán)。董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使廣泛的經(jīng)營管理權(quán)，如決定公司的經(jīng)營計(jì)劃

和投資方案：制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案等。董事會的職權(quán)必須由法律或公司

章程明確規(guī)定。我國公司法規(guī)定了董事會的10項(xiàng)職權(quán)。

2.董事會會議

董事會會議的召集和主持。按照法律規(guī)定，董事會會議由董事長召集和主持；堇事長不

能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行

職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事召集和主持。

董事會的議事方式和表決程序。董事會決議的表決.實(shí)行1人1票。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事

項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。其他事項(xiàng)主要由公司章程

規(guī)定。

3.董事會決議的無效或撤銷

董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違

反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。股東依照前述規(guī)定

提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。公司根據(jù)董事會決議已

辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申

請撤銷變更登記。此項(xiàng)制度適用于股份有限公司的堇事會。

4.經(jīng)理的設(shè)立及職權(quán)

有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理。經(jīng)理是由董事會聘任并解聘的。公司經(jīng)理是公司的日常經(jīng)營

管理機(jī)構(gòu)，雖然是由自然人出任，但是屬于公司的一級機(jī)構(gòu)，隸屬于董事會。經(jīng)理對董事會

負(fù)責(zé)，行使董事會授予的職雙。經(jīng)理列席董事會會議。

（三）監(jiān)事會

1.監(jiān)事會或監(jiān)事的性質(zhì)和設(shè)立

監(jiān)事會或監(jiān)事的性質(zhì)。監(jiān)事會是有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，監(jiān)督公司的董事、經(jīng)理及其

他高級管理人員，對股東會負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。

監(jiān)事會或監(jiān)事的設(shè)立。有限責(zé)任公司的監(jiān)事會成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模

較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1?2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)

比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會

中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生,監(jiān)事會

設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不

能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推卷1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董

事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

2.監(jiān)事會或監(jiān)事的職權(quán)

有限責(zé)任公司監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（1）檢查公司財(cái)務(wù)；（2）

對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或

者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害

公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在堇事會

不履行《公司法》規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會

會議提出提案；（6）對董事、高級管理人員的違法或違反章程規(guī)定，給公司造成損失的行為提

起訴訟；（7）可以列席董事會會議，并對董事會決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議；（8）發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)

營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查：（9）必要時，可以聘請會計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司

承擔(dān)；（10）要求公司承擔(dān)行使職權(quán)所必需的費(fèi)用以及公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

3.監(jiān)事會的議事規(guī)則

有限責(zé)任公司監(jiān)事會每年度至少召開1次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事

會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的

監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。其他事項(xiàng)主要由公司章程規(guī)定。

三、有限責(zé)任公司股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓

（一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定

有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓

股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。具體而言，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東

征求同意，其他股東自接到書面通知之口起滿30口未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)

以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股

東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購

買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買

權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別規(guī)定

股權(quán)可因強(qiáng)制執(zhí)行而轉(zhuǎn)讓。人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的質(zhì)權(quán)時，

應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知

之日起滿20日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

股權(quán)可因繼承而轉(zhuǎn)讓。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公

司章程另有規(guī)定的除外。

股份收購請求權(quán)的行使可導(dǎo)致股權(quán)的轉(zhuǎn)讓。為了保護(hù)股東，尤其是中小股東的利益，

《公司法》規(guī)定了異議股東的股份收購請求權(quán)。即在出現(xiàn)下列情形之一的情況下，對股東會

該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（1）公司連續(xù)5年不向股

東分配利潤，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合《公司法》規(guī)定的分配利潤條件的；（2）公司

合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；（3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事

山出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日遠(yuǎn)60日內(nèi),

股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民

法院提起訴訟。

以案說法03張、陳、李二人組建了某有限責(zé)任公司，張、陳的出資各占公司資本的2/5,

李的出資占公司資本的1/5,公司章程規(guī)定公司的營業(yè)期限為10年。10年屆滿后，股東會決議

修改公司章程繼續(xù)經(jīng)營，李提出反對。股東會后李要求其投資的有限責(zé)任公司收購自一的股

權(quán)，而就其價格遲遲達(dá)不成協(xié)議。

點(diǎn)評：在股東會做出決議的第60天后李可以向人民法院提起訴訟要求公司收購自己的股

權(quán)。

四、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定

我國《公司法》上所稱的一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股

東的有限責(zé)任公司。

一人有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)。一個自然人只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。

該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登

記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責(zé)任公司的注冊資

本最低限額為人民幣10萬元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一人有限責(zé)任

公司不設(shè)股東會。

一人有限責(zé)任公司的經(jīng)營管理制度。股東作出公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃、公司的年度

財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案等公司經(jīng)營中重大決定時，

應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年度終

了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

一人有限責(zé)任公司的責(zé)任承擔(dān)。一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東

自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

五、國有獨(dú)資公司的特別規(guī)定

國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公

司。國有獨(dú)資公司同一般有限責(zé)任公司相比較，除必須經(jīng)政府有關(guān)部門的批準(zhǔn)外，在法律上

有以下特別的規(guī)定：

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的法律地位。國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)

構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司茶事會行使股東會的部分職權(quán)，決

定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國

有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)

當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級人民政府批淮。前述所稱重要的國有獨(dú)資公司，

按照國務(wù)院的規(guī)定確定。

國有獨(dú)資公司董事會的組成。國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工

代表。董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職

工代表大會選舉產(chǎn)生。堇事會設(shè)董事長1人，可以設(shè)副董事長。董事長、副堇事長由國有資產(chǎn)

監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會成員中指定。國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，山董事會聘任或者解聘，經(jīng)國有

資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董

事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限貢任公司、股份有限

公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。

國有獨(dú)資公司監(jiān)事會的組成。國有獨(dú)資公司監(jiān)事會成員不得少于5人，其中職工代表的比

例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是,

監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從

監(jiān)事會成員中指定。

第四節(jié)股份有限公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)

一、股份有限公司的設(shè)立

（一）設(shè)立條件

設(shè)立股份有限公司須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)，并須具備下列條件。

1.發(fā)起人符合法定人數(shù)

發(fā)起人為2人以上200人以下，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

2.發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額

股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對此有較高規(guī)定的,

從其規(guī)定。股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，《公司法》規(guī)定的是折中的授權(quán)資本制,

注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資

額不得低于注冊資本的20樂其余部分山發(fā)起人自公司成立之日起2年內(nèi)繳足；其中，投資公

司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，

《公司法》規(guī)定的是法定資本制，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額，發(fā)起人

認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。

3.發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過

股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（D公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營范圍；（3）公司

設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股

份數(shù)、出資方式和出資時間；（6）董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（7）公司法定代表

人；（8）監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（9）公司利潤分配辦法；（10）公司的解散事

由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

另外，股份發(fā)行和籌辦事項(xiàng)也要符合法律規(guī)定。其余條件與設(shè)立有限責(zé)任公司設(shè)立條件

基本相同。

（二）設(shè)立程序

股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。

1.發(fā)起設(shè)立的程序

發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股分而設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立一般要經(jīng)過

以下法定程序：發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機(jī)

關(guān)報(bào)送公司章程、由依法設(shè)定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文

件，申請?jiān)O(shè)立登記。

2.募集設(shè)立的程序

募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者

向特定對象募集而設(shè)立公司。募集設(shè)立一般要經(jīng)過以下法定程序：

（1）發(fā)起人之間以書面形式訂立發(fā)起人協(xié)議。（2）發(fā)起人訂立書面協(xié)議以后就應(yīng)該按照協(xié)

議的規(guī)定繳納出資認(rèn)購股份。不按照前述規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)

違約責(zé)任。（3）制定招股說明書。招股說明書是向非特定的社會公眾發(fā)出的認(rèn)購股份的書面說

明，該說明書在發(fā)出以前應(yīng)當(dāng)經(jīng)過國務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)。（4）向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)

構(gòu)遞交募股申請。申請時，還必須同時報(bào)送公司法規(guī)定的一些文件，比如公司章程、發(fā)起人

的姓名、認(rèn)購的股份數(shù)等。（5）募股申請經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)以后，發(fā)起人應(yīng)該公

告招股說明書，并制作認(rèn)股書。（6）發(fā)起人應(yīng)該同依法設(shè)立的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)簽訂承銷協(xié)議，并

與銀行簽訂代收股款的協(xié)議。發(fā)起人如向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承

銷，簽訂承銷協(xié)議外，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。（7）取得驗(yàn)資證明。發(fā)起人在股款募足

以后，必須請依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。（8）發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)

立大會。創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成。創(chuàng)立大會的工作主要是選舉董事會、監(jiān)事會成員，并審議

發(fā)起人的募股情況，并作出設(shè)立公司與否的決定。（9）由創(chuàng)立大會選舉的董事會向公司登記機(jī)

關(guān)報(bào)送有關(guān)文件，申請?jiān)O(shè)立登記。

（三）發(fā)起人的責(zé)任

公司不能成立時,發(fā)起人對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶選任：對認(rèn)股人已繳納

的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；山于發(fā)起人的過失致使公司利益

受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承里賠償責(zé)任。

二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東大會

1.股東大會的性質(zhì)和職權(quán)

股份有限公司股東大會和有限責(zé)任公司的股東會性質(zhì)和職權(quán)相同。

2.股東大會的種類和議事規(guī)則

股東大會的種類。股東大會分為定期會議和臨時會議兩種。關(guān)于定期會議，《公司法》

規(guī)定，股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開1次年會。關(guān)于臨時會議，《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的,

應(yīng)當(dāng)在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：（1）董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定

人數(shù)的2/3時；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額1/3時；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10國以

上股份的股東請求時；（4）董事會認(rèn)為必要時?；（5）監(jiān)事會提議召開時；（6）公司章程規(guī)定的其

他情形。

股東大會的召集和主持。股東大會會議由董事會召集，董事長主持：董事長不能履行職

務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能覆行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)

以上董事共同推舉1名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事

會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持：監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90R以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以

上股份的股東可以自行召集和主持。

股東的臨時提案。單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日

前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該

臨時提案提交股東大會審議。

股東的表決權(quán)與股東大會決議的通過。股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決

權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東

所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,

以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2

/3以上逋過。

累積投票制。股東大會選舉堇事、監(jiān)事可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，

實(shí)行累積投票制?！豆痉ā匪Q累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股

份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

以案說法04某公司共有100股，股東甲擁有15股，乙擁有另外85股。每股具有等同于待

選董事人數(shù)的表決權(quán)（如選7人即每股有7票）。如果要選7名董事，股東甲總共有105個表決權(quán),

乙擁有595個表決權(quán)。在實(shí)行普通投票制的情況下，甲投給自己提出的7個候選人每人的表決

權(quán)不會多于15,遠(yuǎn)低于乙投洽其提出的7個候選人每人85的表決權(quán)。此時甲不可能選出自己提

名的董事。如果實(shí)行累積投票制，甲可以集中將他擁有的105個表決權(quán)投給自己提名的一名董

事，而乙無論如何分配其總共擁有的595個表決權(quán)，也不可能使其提名的7個候選人每人的表

決權(quán)多于85,更不可能多于：05。

點(diǎn)評：累積投票制的功能就在于保障中小股東有可能選出自己信任的董事或監(jiān)事。

（二）董事會、經(jīng)理

1.董事會的設(shè)立及職權(quán)

股份有限公司董事會的性質(zhì)、地位、職權(quán)，黃事的任期，（副）董事長的設(shè)置、職權(quán)同有

限責(zé)任公司的有關(guān)規(guī)定相同。不同的是，股份有限公司必須設(shè)董事會，并且董事會由5至19名

董事組成；董事會成員中可以有公司職工代表。

2.董事會會議

會議種類。股份有限公司董事會每年度至少召開2次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日

前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召

開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開

臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。

會議決議的通過。董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須

經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決，實(shí)行1人1票。董事會會議，應(yīng)由董事本人出

席；堇事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。堇事

會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議迷反法律、行政法規(guī)或者公司章程、

股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在

表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該堇事可以免除責(zé)任。

3.經(jīng)理的設(shè)立及職權(quán)

股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘，。公司董事會可以決定由董事會成員

兼任經(jīng)理。前述關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司經(jīng)理。

（三）監(jiān)事會

1.監(jiān)事會的設(shè)立

股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)

事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3,具體

比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其

他形式民主選舉產(chǎn)生。

股份有限公司監(jiān)事會設(shè)主席1人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)

選舉產(chǎn)牛監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,

由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議：監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由

半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉1名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

2.監(jiān)事會的議事規(guī)則

監(jiān)事會每6個月至少召開1次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方

式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定

作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。

另外，前述關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事任期及監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司的監(jiān)

事和監(jiān)事會。

三、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

《公司法》中所稱的上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。

《公司法》對上市公司組織機(jī)構(gòu)主要有以下特別規(guī)定：

上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30釉勺，應(yīng)當(dāng)由股

東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

上市公司董事與董事會會議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使

表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系堇事出席即

可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董

事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會審議。

上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定；上市公司設(shè)立董事會秘書，負(fù)責(zé)公司

股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。

第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)

一、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格

依據(jù)《公司法》第147條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級

管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力：（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用

財(cái)產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政

治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的函事或者廠長、經(jīng)理，對該公

司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（4）擔(dān)任因

違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、

企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者

聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

二、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

（一）忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)

忠實(shí)義務(wù)，是指董事、監(jiān)事、高級管理人員經(jīng)營管理公司業(yè)務(wù)時，應(yīng)為公司最大利益努

力工作，當(dāng)自身利益與公司利益發(fā)生沖突時，應(yīng)以公司利益為先。勤勉義務(wù)，又稱善管或注

意義務(wù)，要求堇事、監(jiān)事、高級管理人員像普通謹(jǐn)慎人或善良管理人一樣，機(jī)智謹(jǐn)慎、克盡

勤勉地管理公司事務(wù)。我國《公司法》對董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)方面有比較

詳細(xì)的規(guī)定，但對勤勉義務(wù)沒有規(guī)定具體的標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)我國公司法的規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員的忠實(shí)義務(wù)包括：董事、監(jiān)事、高

級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金、

或?qū)⒐举Y金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；不得違反公司章程的規(guī)定，

未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供

擔(dān)保；不得違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)

行交易；不得未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的

商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；不得接受他人與公司交易的傭金

歸為己有；不得擅自披露公司秘密等。

（二）忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)履行的監(jiān)督措施

為監(jiān)督董事、監(jiān)事、高級管理人員履行忠實(shí)義務(wù)與勤勉義務(wù)，公司法規(guī)定了如下措施：

（1）對董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東

可以向人民法院提起訴訟；（2）股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議

的，董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢；（3）董事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如

實(shí)向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或

者監(jiān)事行使職權(quán)；（4）董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公

司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，并且現(xiàn)行《公司法》規(guī)定了在此情

形下，股東的代位訴訟制度（又名股東派生訴訟制度）。當(dāng)堇事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)

時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股

份有限公司連續(xù)180口以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或

者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有此情形的，前述股東可以

書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、

不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者堇事會、執(zhí)行董事收到前述規(guī)定的股東書面請求后

拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30H內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟

將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前述規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義

直接向人民法院提起訴訟。

以案說法05某公司經(jīng)理張某在代表公司購買機(jī)器設(shè)備的過程中，沒有認(rèn)真進(jìn)行考察和檢

驗(yàn)，并且對公司聘請的專家的評估意見不予理會，盲目購進(jìn)事實(shí)上技術(shù)已經(jīng)過時的手機(jī)生產(chǎn)

線。結(jié)果，經(jīng)有關(guān)專家評估，該公司花500萬美元買回的生產(chǎn)線價值僅為200萬元，且生產(chǎn)的

手機(jī)由于技術(shù)落后缺乏銷路。

點(diǎn)評：本案中，該公司經(jīng)理的行為違反勤勉義務(wù)，該公司的股東可以書面請求監(jiān)事會對

該董事提起訴訟，要求其承擔(dān)責(zé)任。如果監(jiān)事會成員拒絕履行職責(zé)，比如可能被經(jīng)理張某收

買，不愿以公司的名義對張某提起訴訟，則符合法定條件的股東就可以以自己的名義而不是

公司的名義對張某提起訴訟。當(dāng)然，獲得的賠償應(yīng)該歸公司所有。

第六節(jié)公司財(cái)務(wù)、會計(jì)

一、公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告及其公示制度

財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告是反映公司財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營成果的書面文件，應(yīng)當(dāng)包括下列財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表

及附屬明細(xì)表：資產(chǎn)負(fù)債表；損益表；財(cái)務(wù)狀況變動表；財(cái)務(wù)情況說明書；利潤分配表。財(cái)

務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作。公司應(yīng)當(dāng)在每一會計(jì)年

度終了時編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，并依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的公示制度是公司依照法律規(guī)定向社會公開其財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的制度。它對

于保護(hù)股東、債權(quán)人、交易關(guān)系人的利益，維護(hù)交易安全和社會經(jīng)濟(jì)秩序，確保公眾利益，

具有重要的意義。以公司不同的類型，公司主要采取如下公示方法：（1）有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按

照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告送交各股東。（2）股份有限公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)在

召開股東大會年會的20日前置備于本公司，供股東查閱；公開發(fā)行股票的股份有限公司必須

公告其財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。

二、公司稅后利潤分配

公司稅后利潤，是指公司在一定時期內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營的財(cái)務(wù)成果。主要由營業(yè)利潤、投資收

益和營業(yè)外收支凈額構(gòu)成。為了貫徹資本充實(shí)原則，保護(hù)債權(quán)人利益，維護(hù)交易安全和社會

公益，各國公司法均以強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定公司稅后利潤的分配順序。依照我國《公司法》的規(guī)

定，公司當(dāng)年稅后利潤的分配順序如下。

（一）彌補(bǔ)虧損

公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)上一年度公司虧損的，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。

（二）提取法定公積金和任意公積金

公司當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損后，若仍有剩余，則提取利澗的10%列入法定公積金。公司法定公

積金累計(jì)金額為公司注冊資本的50%以上的，可不再提取。公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、

擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不

得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。

股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價款以及國務(wù)院財(cái)政部

門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。資本公積金不得用于彌補(bǔ)公

司的虧損。

公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤

中提取任意公積金。任意公積金是根據(jù)股東會決議，于法定公積金之外特別提取的公積金。

由于它不受法律強(qiáng)制性限制，是否提取取決于公司自身，所以被稱為任意公積金。

（三）支付股利

公司向股東分配股利，必須以有盈余為條件。公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利

潤可以依《公司法》的規(guī)定和股東的約定分配股利。有限責(zé)任公司依照股東實(shí)繳的出資比例

分取紅利，但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。股份有限公司按照股東持

有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

股東會、股東大會或者董事會違反前述規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向

股東分配利潤的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。公司持有的本公司股份不得分

配利潤。

第七節(jié)公司的合并、分立、增資、減資

一、公司的合并、分立

（一）公司合并的概念和形式

公司合并，是指兩個或兩個以上的公司依法達(dá)成合意，歸并于一個公司或創(chuàng)新一個新的

公司的法律行為。

公司合并的形式有兩種，即吸收合并和新設(shè)合并。吸收合并是指一個或幾個公司并入一

個存續(xù)公司的行為。在吸收合并中，吸收方存續(xù)，而被吸收公司全部解散。新設(shè)合并是指兩

個或兩個以上公司合并成一個新的公司，參與合并各方均歸于消滅。

（二）公司分立的概念和形式

公司分立，是指一個公司又設(shè)立另一個公司或一個公司分解為兩個以上公司的法律行為。

公司分立的形式有兩種，即新設(shè)分立和派生分立。所謂新設(shè)分立是指一個公司將其全部

資產(chǎn)分割設(shè)立兩個或兩個以上的公司的行為。所謂派生分立，是指一個公司以其部分資產(chǎn)設(shè)

立另一個公司的法律行為。在新設(shè)分立的情況下，原公司解散，需辦理注銷登記，新設(shè)公司

需辦理設(shè)立登記。在派生分立的情況下，原公司雖存續(xù)，卻減少了注冊資本，應(yīng)依法辦理變

更登記，派生的公司則應(yīng)辦理設(shè)立登記。

（三）公司合并、分立的法定程序

公司合并或分立，應(yīng)當(dāng)山合并或分立各方簽訂合并或分立協(xié)議；編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)

清單；自作出合并或分立決議之口起10口內(nèi)通知債權(quán)人，并于30口內(nèi)在報(bào)紙上公告，債權(quán)人

自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)

或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；進(jìn)行資本的合并或分立，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；辦理登記。

公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償

達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。

二、公司資本的增加或減少

公司不得隨意增加或減少其注冊資本。如果必須增減資本，必須依據(jù)嚴(yán)格的法律程序進(jìn)

行。

公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊

資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起3

內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)

任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股,

依照《公司法》設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

第八節(jié)公司的解散和清算

一、公司解散

公司解散，是指業(yè)已成立的公司，因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，

并開始處理未了結(jié)事務(wù)的法律行為。

《公司法》第183條還規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到

重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人

民法院解散公司?！边@有利于解決公司經(jīng)營管理過程中出現(xiàn)的僵局，保護(hù)相關(guān)投資人的利益。

二、公司清算

公司清算，是指終結(jié)解散公司的法律關(guān)系，消滅解散公司法人資格的程序。公司清算程

序?yàn)橐韵聨讉€步驟。

1.成立清算組

公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組

由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算

組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)

受理該申請，并及時組織清算組進(jìn)行清算。

2.通知并公告

清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自

接到通知書之口起30口內(nèi)，未接到通知書的自公告之口起45口內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。

3.處分公司財(cái)產(chǎn)

清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報(bào)股東

會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。