建設(shè)法制講座課件

建設(shè)法制講座

主講:楊建武2006年11月20日第一局部：建設(shè)法制建設(shè)概況第二局部：建設(shè)行政許可第三局部：建設(shè)工程管理第四局部：建設(shè)合同及糾紛處理一、我國法制建設(shè)概況第一局部：法制建設(shè)概況二、全國建設(shè)系統(tǒng)法制建設(shè)概況三、我省建設(shè)法制概況四、城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)管理法制建設(shè)未來的任務(wù)一、我國法制建設(shè)概況★04年憲法修正案〔2004年3月14日第十屆全國人民代表大會第二次會議通過2004年3月14日全國人民代表大會公告公布施行〕第二十條憲法第十條第三款“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征用。〞修改為：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償。〞某市建設(shè)景觀大道：寬112m其中綠化帶各25m二、全國建設(shè)系統(tǒng)法制建設(shè)概況三、我省建設(shè)法制概況〔一〕出臺建設(shè)類地方性法規(guī)十五件包括?山東省實施城市規(guī)劃法方法?、?山東省建筑市場管理條例?、?山東省城市房屋拆遷管理條例?、?山東省城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例?、?山東省城市建設(shè)管理條例?、?山東省燃氣管理條例?等。〔二〕出臺省政府規(guī)章〔省長令〕二十一件包括?山東省實施村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例方法?、?山東省開展新型墻體材料與建筑節(jié)能管理方法?、?山東省建筑平安生產(chǎn)管理方法?等。四、城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)管理法制建設(shè)未來的任務(wù)

〔一〕完善法律制度，如制定物權(quán)法、住宅法，完善民商法。房地產(chǎn)法物權(quán)法：物的概念、債權(quán)物權(quán)、抵押優(yōu)先〔二〕修改現(xiàn)有法律制度的缺陷，如城鄉(xiāng)規(guī)劃法、土地登記制度、土地招標與拍賣制度[體制的變化]。〔三〕解決法律沖突：〔1〕法律效力[規(guī)劃法與土地法與土地招拍掛的矛盾]打亂了根本建設(shè)程序〔2〕法律之間、行政法規(guī)與地方法規(guī)之間、省市地方性法規(guī)之間、部門規(guī)章與政府規(guī)章之間。〔四〕細化相關(guān)法律制度，如香港連椅，歐洲風(fēng)景資源占用費制度立法體系:一元二級三層次四分支法律制度特點:一國二制三法四域第二局部：建設(shè)行政許可一、行政許可的含義及特點二、行政許可法的五項主要制度三、行政許可的實施主體四、行政許可實施的一般程序五、行政許可監(jiān)督檢查審查.年檢.監(jiān)督檢查一、行政許可的含義及特點〔一〕、行政許可含義1、行政許可行為是行政主體管理社會行政事務(wù)作出的行為2、行政許可行為是依申請而為的行政行為3、行政許可行為是授益性行政行為4、行政許可是要式行政行為〔二〕、行政許可行為的特點1、解禁性2、授益性3、被動性4、負效性二、行政許可法的五項主要制度〔一〕、行政許可設(shè)定范圍制度〔二〕、行政許可設(shè)定權(quán)制度〔三〕、集中辦理行政許可的制度〔四〕、實施行政許可的程序制度〔五〕、特別制度〔一〕、行政許可設(shè)定范圍制度〔二〕、行政許可設(shè)定權(quán)制度〔三〕、集中辦理行政許可的制度1、相對集中行政許可權(quán)制度〔25條〕2、一個窗口對外制度〔26條第一款〕3、一站式辦公制度〔26條第二款〕4、聯(lián)合集中辦理制度，也稱政務(wù)超市制度，如臺灣〔四〕、實施行政許可的程序制度1、原那么：公正〔公平〕、公開、便民、廉價.信賴2、聽證制度3、限期辦理制度〔5天，20天，延長期10天〕〔五〕、特別制度1、違法設(shè)定行政許可的法律責(zé)任2、越權(quán)實施行政許可的法律責(zé)任3、不作為、未履行監(jiān)督和監(jiān)督不力的法律責(zé)任〔77條〕大易造紙案三、行政許可的實施主體當(dāng)然的行政機關(guān)法律法規(guī)授權(quán)的組織受委托的行政機關(guān)某開發(fā)區(qū)規(guī)劃局案〔一〕、關(guān)于事業(yè)單位實施許可的問題.某規(guī)劃局案〔二〕、關(guān)于內(nèi)部委托問題〔三〕、政府或行政機關(guān)蓋章和事業(yè)單位審批問題〔四〕、內(nèi)設(shè)機構(gòu)蓋章許可的問題關(guān)于資質(zhì)年檢四、行政許可實施的一般程序〔一〕許可申請程序〔二〕許可受理程序〔三〕許可審查程序〔四〕許可決定程序〔五〕更變和延續(xù)〔六〕許可期限〔七〕許可聽證程序關(guān)于審查審核五、行政許可監(jiān)督檢查〔一〕涵義〔二〕特征〔三〕行政許可監(jiān)督程序是一種事后審查的行為方式〔四〕行政許可的撤銷〔五〕行政許可的注銷關(guān)于竣工備案可信賴原那么：辛普森案件第三局部：工程建設(shè)相關(guān)法規(guī)知識一、工程建設(shè)概述二、工程建設(shè)程序的有關(guān)法律規(guī)定三、工程質(zhì)量法律規(guī)定四、平安生產(chǎn)法律規(guī)定一、工程建設(shè)概述

〔一〕工程建設(shè)的概念〔二〕工程建設(shè)活動的特點〔三〕工程建設(shè)活動的一般程序〔四〕工程建設(shè)的法規(guī)體系〔一〕工程建設(shè)的概念建設(shè)工程

土木工程線路管道和設(shè)備安裝工程建筑工程裝修工程〔二〕工程建設(shè)活動的特點〔三〕工程建設(shè)活動的一般程序工程建議書可行性研究立項審批規(guī)劃審批工程發(fā)承包及組織實施驗收和交付〔四〕工程建設(shè)的法規(guī)體系法律〔四〕工程建設(shè)的法規(guī)體系法律行政法規(guī)建設(shè)工程質(zhì)量管理條例建設(shè)工程平安生產(chǎn)管理條例平安生產(chǎn)許可證條例……〔四〕工程建設(shè)的法規(guī)體系法律行政法規(guī)地方法規(guī)山東省建筑市場管理條例山東省招標投標管理條例……〔四〕工程建設(shè)的法規(guī)體系法律行政法規(guī)地方法規(guī)其他國家和省出臺的一系列涉及建筑市場、工程質(zhì)量、平安生產(chǎn)管理等方面的部門規(guī)章和標準性文件一、工程建設(shè)概述二、工程建設(shè)程序的有關(guān)法律規(guī)定三、工程質(zhì)量法律規(guī)定四、平安生產(chǎn)法律規(guī)定二、工程建設(shè)程序有關(guān)法律規(guī)定〔一〕工程發(fā)包、承包的法律規(guī)定〔二〕建筑工程施工許可制度〔三〕工程竣工驗收法律規(guī)定〔一〕工程承發(fā)包法律規(guī)定工程發(fā)包的形式直接發(fā)包招標采購〔一〕工程承發(fā)包法律規(guī)定工程發(fā)包的形式強制招標發(fā)包的工程范圍〔一〕工程承發(fā)包法律規(guī)定工程發(fā)包的形式強制招標發(fā)包的工程范圍招標的方式公開招標邀請招標〔一〕工程承發(fā)包法律規(guī)定工程發(fā)包的形式強制招標發(fā)包的工程范圍招標的方式招標工作的程序〔二〕建筑工程施工許可制度定義建筑工程施工許可制度是指建設(shè)行政主管部門根據(jù)建設(shè)單位的申請，依法對建筑工程是否具備施工條件進行審查，符合條件者，準許該建筑工程開始施工并頒發(fā)施工許可證的一項制度?！捕辰ㄖこ淌┕ぴS可制度定義適用范圍

〔二〕建筑工程施工許可制度定義適用范圍施工許可證的審批權(quán)限“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證〞?！笆?、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)本方法制定實施細那么。〞〔二〕建筑工程施工許可制度定義適用范圍施工許可證的審批權(quán)限領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的條件

〔二〕建筑工程施工許可制度定義適用范圍施工許可證的審批權(quán)限領(lǐng)取施工許可證應(yīng)具備的條件施工許可證的有效期與延期

“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過三個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。〞〔三〕工程竣工驗收法律規(guī)定適用范圍但凡新建、擴建、改建的各類房屋建筑和市政根底設(shè)施工程，都要執(zhí)行工程竣工驗收制度，但搶險救災(zāi)、臨時性房屋、農(nóng)民自建低層住宅、軍事建設(shè)等工程除外?！踩彻こ炭⒐を炇辗梢?guī)定適用范圍竣工驗收的實施建設(shè)單位組織實施，縣級以上工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)對監(jiān)督?！踩彻こ炭⒐を炇辗梢?guī)定適用范圍竣工驗收的實施竣工驗收應(yīng)具備的條件?山東省實施〈房屋建筑工程和市政根底設(shè)施工程竣工驗收備案管理暫行方法〉細那么?已明確規(guī)定?！踩彻こ炭⒐を炇辗梢?guī)定適用范圍竣工驗收的實施竣工驗收應(yīng)具備的條件工程竣工驗收的程序

施工單位向建設(shè)單位提交工程竣工報告建設(shè)單位組織驗收組并制定驗收方案建設(shè)單位在驗收前報告工程質(zhì)監(jiān)機構(gòu)建設(shè)單位在約的時間內(nèi)組織工驗收一、工程建設(shè)概述二、工程建設(shè)程序的有關(guān)法律規(guī)定三、工程質(zhì)量法律規(guī)定四、平安生產(chǎn)法律規(guī)定三、工程質(zhì)量法律規(guī)定〔一〕工程質(zhì)量的含義〔二〕影響工程質(zhì)量的因素〔三〕建設(shè)工程主體各方質(zhì)量責(zé)任義務(wù)〔四〕建設(shè)工程質(zhì)量保修制度〔五〕建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理〔一〕工程質(zhì)量的含義〔二〕影響工程質(zhì)量的因素工程形成過程勘察設(shè)計施工交付使用〔二〕影響工程質(zhì)量的因素工程形成過程工程作業(yè)要素

〔三〕建設(shè)工程主體各方質(zhì)量責(zé)任義務(wù)建設(shè)單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)依法發(fā)包工程〔包括設(shè)備、材料采購〕提供真實、準確、齊全的與建設(shè)工程有關(guān)的原始資料不得壓級壓價、壓縮合理工期，明示或暗示承包方降低質(zhì)量標準按規(guī)定辦理施工圖設(shè)計文件審查、工程監(jiān)理、質(zhì)量監(jiān)督、施工許可等手續(xù)依法按規(guī)定組織建設(shè)工程竣工驗收收集、整理并及時移交建設(shè)工程檔案入〔三〕建設(shè)工程主體各方質(zhì)量責(zé)任義務(wù)建設(shè)單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)略〔已單獨列專題〕〔三〕建設(shè)工程主體各方質(zhì)量責(zé)任義務(wù)建設(shè)單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)施工單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)〔三〕建設(shè)工程主體各方質(zhì)量責(zé)任義務(wù)建設(shè)單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)勘察、設(shè)計單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)施工單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)工程監(jiān)理單位的質(zhì)量責(zé)任義務(wù)依法承擔(dān)工程監(jiān)理業(yè)務(wù)回避制度嚴格履行職責(zé)，依法按標準、合同實施監(jiān)理，對施工質(zhì)量承擔(dān)監(jiān)理責(zé)任〔四〕建設(shè)工程質(zhì)量保修制度定義指建設(shè)工程在辦理竣工驗收手續(xù)后，在規(guī)定的保修期限內(nèi)，因勘察、設(shè)計、施工、材料等原因造成的質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)由施工承包單位負責(zé)維修、返工或更換，由責(zé)任單位負責(zé)賠償損失?！菜摹辰ㄔO(shè)工程質(zhì)量保修制度定義形式和主要內(nèi)容由承包單位向建設(shè)單位出具工程質(zhì)量保修書，約定保修范圍、保修期限、承諾保修責(zé)任?！菜摹辰ㄔO(shè)工程質(zhì)量保修制度定義形式和主要內(nèi)容最低保修期限規(guī)定〔四〕建設(shè)工程質(zhì)量保修制度定義形式和主要內(nèi)容最低保修期限規(guī)定保修責(zé)任和賠償〔五〕建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度目的：保證建筑工程使用平安和環(huán)境質(zhì)量依據(jù)：法律、法規(guī)和強制性標準手段：施工許可和竣工驗收備案制度監(jiān)督管理建設(shè)工程及有關(guān)各方主體的質(zhì)量行為〔五〕建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度工程質(zhì)量監(jiān)督的特點權(quán)威性強制性綜合性〔五〕建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度工程質(zhì)量監(jiān)督的特點工程質(zhì)量監(jiān)督的實施由建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門委托的建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)具體實施?！参濉辰ㄔO(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督管理工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度工程質(zhì)量監(jiān)督的特點工程質(zhì)量監(jiān)督的實施工程質(zhì)量的監(jiān)督檢查一、工程建設(shè)概述二、工程建設(shè)程序的有關(guān)法律規(guī)定三、工程質(zhì)量法律規(guī)定四、平安生產(chǎn)法律規(guī)定四、平安生產(chǎn)法律規(guī)定〔一〕建設(shè)系統(tǒng)平安生產(chǎn)的范圍〔二〕平安生產(chǎn)的監(jiān)督管理〔三〕建設(shè)工程各方主體的平安生產(chǎn)責(zé)任〔四〕建筑施工平安許可制度〔五〕重大平安事故快報制度〔六〕平安事故應(yīng)急救援制度〔七〕平安生產(chǎn)管理評價制度〔一〕建設(shè)系統(tǒng)平安生產(chǎn)的范圍建筑施工生產(chǎn)平安工程全壽命周期的質(zhì)量平安城市設(shè)施運營平安抵御地震等自然災(zāi)害平安〔二〕平安生產(chǎn)的監(jiān)督管理建設(shè)行政主管部門、平安生產(chǎn)監(jiān)管機構(gòu)以及有關(guān)生產(chǎn)、經(jīng)營、效勞單位，對平安工作進行方案、組織、指揮、協(xié)調(diào)、控制、監(jiān)督等一系列管理活動，實行三位一體的工作架構(gòu)和統(tǒng)分結(jié)合的管理體制?！踩辰ㄔO(shè)工程各方主體的平安生產(chǎn)責(zé)任建設(shè)單位的平安責(zé)任依法發(fā)包工程提供真實、準確、完整有關(guān)原始資料不壓縮合同約定的工期提供建設(shè)工程平安生產(chǎn)所需費用撤除工程發(fā)包給相應(yīng)資質(zhì)等級的施工單位〔三〕建設(shè)工程各方主體的平安生產(chǎn)責(zé)任建設(shè)單位的平安責(zé)任勘察設(shè)計單位的平安責(zé)任略〔已單獨列專題〕〔三〕建設(shè)工程各方主體的平安生產(chǎn)責(zé)任建設(shè)單位的平安責(zé)任勘察設(shè)計單位的平安責(zé)任施工單位的平安責(zé)任〔三〕建設(shè)工程各方主體的平安生產(chǎn)責(zé)任建設(shè)單位的平安責(zé)任勘察設(shè)計單位的平安責(zé)任施工單位的平安責(zé)任工程監(jiān)理單位的平安責(zé)任建設(shè)工程平安生產(chǎn)管理條例省建設(shè)廳?關(guān)于進一步落實建設(shè)工程平安生產(chǎn)監(jiān)理責(zé)任的通知?〔三〕建設(shè)工程各方主體的平安生產(chǎn)責(zé)任〔四〕建筑施工平安許可制度?平安生產(chǎn)許可證條例?規(guī)定國家實行平安生產(chǎn)許可制度。建筑施工企業(yè)未取得平安生產(chǎn)許可證的，不得從事建筑施工活動?！参濉持卮笃桨彩鹿士靾笾贫纫淮嗡劳?人至9人的事故——12小時內(nèi)逐級上報至建設(shè)部一次死亡10人以上的事故——6小時內(nèi)逐級上報至建設(shè)部。重傷1人以上事故24小時內(nèi)逐級上報至建設(shè)部：〔六〕平安事故應(yīng)急救援制度縣級以上地方人民政府建設(shè)行政主管部門——本行政區(qū)域內(nèi)建設(shè)工程特大生產(chǎn)平安事故應(yīng)急救援預(yù)案施工單位——本單位生產(chǎn)平安事故應(yīng)急救援預(yù)案和施工現(xiàn)場生產(chǎn)平安事故應(yīng)急救援預(yù)案建立應(yīng)急救援組織或者配備應(yīng)急救援人員配備必要的應(yīng)急救援器材、設(shè)備定期組織演練。

一、合同及其成立、生效和無效二、合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的，也可參照合同約定結(jié)算工程價款三、質(zhì)量不合格又不能修復(fù)的工程可以不支付工程價款四、墊資條款不作無效處理五、解除合同的條件六、發(fā)包人對工程質(zhì)量缺陷有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任七、發(fā)包人收到結(jié)算報告后逾期不答復(fù)的視為認可八、拖欠工程價款，應(yīng)當(dāng)支付利息九、“黑白合同〞應(yīng)以備案的中標合同為準十、加強了對農(nóng)民工合法權(quán)益的保護第四局部：建設(shè)合同及糾紛處理最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〔一〕合同的涵義一、合同及其成立、生效和無效〔二〕合同的成立〔三〕合同的生效〔四〕合同的無效注意：三個問題〔一〕合同的涵義合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，合同法是調(diào)整合同法律關(guān)系的法律標準。非平等主體、非民事權(quán)利義務(wù)〔二〕合同的成立合同的成立要件極其簡單：其一，要有兩個或兩個以上的當(dāng)事人；其二，當(dāng)事人的意思表示一致。欺詐、脅迫和乘人之?！踩澈贤纳Ш贤纳Х梢骸?〕當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；-無-限制-完全〔2〕意思表示真實；欺詐、脅迫和乘人之危〔3〕合同內(nèi)容合法；違法販毒〔4〕合同形式合法。要式、不要式某些特殊合同生效特別要件：〔1〕附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；開工令、施工許可-案例無棣〔2〕法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。必須招標的工程合同〔四〕合同的無效*5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定一是承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；建筑大學(xué)水暖工程案二是沒有資質(zhì)實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；之江商城上訪案三是建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的；〔1〕重新招標〔2〕合同無效〔3〕責(zé)任分擔(dān)-知情、不知情四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；50%、主體、掛靠五是承包人違法分包建設(shè)工程的?！?〕建設(shè)單位認可〔2〕分包隊伍有資格〔3〕分包內(nèi)容合法注意：?合同法?第五十八條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。

建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚?。從建設(shè)工程施工合同的實際履行情況看，當(dāng)合同被確認無效后，有兩種折價補償方式，一是以工程定額為標準，通過鑒定確定建設(shè)工程價值。二是參照合同約定結(jié)算工程價款。

二、合同無效但建設(shè)工程質(zhì)量合格的，也可參照合同約定結(jié)算工程價款根據(jù)我國建筑行業(yè)的現(xiàn)狀，平衡合同各方當(dāng)事人的利益，在?解釋?第2條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同被確認無效以后，建設(shè)工程質(zhì)量合格的，可以參照合同約定結(jié)算工程價款。

?解釋?第2條規(guī)定適用的無效合同僅指合同標的物為質(zhì)量合格的建設(shè)工程，不包括質(zhì)量不合格的建設(shè)工程。建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩個方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但是經(jīng)承包人修復(fù)后，再驗收合格。三、質(zhì)量不合格又不能修復(fù)的工程可以不支付工程價款

?解釋?第3條第1款第2項規(guī)定：合同無效，修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。一是建設(shè)工程施工合同屬于特殊形式的承攬合同，法律規(guī)定承包人的主要合同義務(wù)就是按照合同約定向發(fā)包人交付合格的建設(shè)工程，如果承包人交付的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人訂立合同的目的就無法實現(xiàn)，發(fā)包人不僅可以拒絕受領(lǐng)該工程，而且也可以不支付工程價款。二是根據(jù)?解釋?規(guī)定，承包人對經(jīng)驗收不合格的建設(shè)工程可以進行修復(fù)，經(jīng)過修復(fù)建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付工程價款；如果經(jīng)修復(fù)建設(shè)工程仍不合格的，該工程就沒有利用價值，在這樣的情況下讓發(fā)包人支付工程價款是不公平的。三是不能按照合同約定支付工程價款，當(dāng)然會給承包人造成損失，但承包人是建設(shè)工程的建設(shè)者，對工程質(zhì)量不合格應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任，因此，一般說來，造成的損失也應(yīng)當(dāng)由承包人承擔(dān)。但是，如果發(fā)包人對造成工程質(zhì)量不合格也有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與過錯相適應(yīng)的責(zé)任。合同有效但質(zhì)量不合格或修復(fù)后仍不合格的也不付款。四、墊資條款不作無效處理

三是根據(jù)?合同法?第五十二條規(guī)定，必須是違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，才能認定合同無效。但是從法律規(guī)定的層次看，?關(guān)于嚴格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知?不屬于法律、行政法規(guī)，至多歸為部頒規(guī)章，不能成為人民法院認定合同條款無效的法律依據(jù)。

基于以上考慮，?解釋?規(guī)定當(dāng)事人對墊資及其利息有約定，請求按照合同約定返還墊資款和利息的，應(yīng)當(dāng)予以支持。根據(jù)?解釋?規(guī)定，當(dāng)事人對墊資利息計算標準的約定不能超過國家法定基準利率；如超出，對超出局部不予保護。

五、解除合同的條件合同解除分為約定解除和法定解除兩種。主要是對合同法第九十四條關(guān)于合同解除權(quán)規(guī)定適用于建設(shè)工程施工合同的具體化。?解釋?第8條是規(guī)定了發(fā)包人的解除權(quán)，該條規(guī)定：承包人具有以下情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：〔一〕明確表示或者以行為說明不履行合同主要義務(wù)的；浙江開發(fā)商案〔二〕合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告〔證據(jù)〕的合理期限內(nèi)仍未完工的；〔三〕已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；假肢工廠案-告知無證據(jù)〔四〕將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。承包人的上述行為都屬不履行合同主要義務(wù)的行為，并且會導(dǎo)致發(fā)包人按質(zhì)按期獲得建設(shè)工程的合同目的難以實現(xiàn)，依法應(yīng)當(dāng)準許發(fā)包人解除合同。第9條規(guī)定了承包了的解除權(quán)。該條規(guī)定：發(fā)包人具有以下情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：一是未按約定支付工程價款的；〔按進度分期付款〕二是提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標準的；三是不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。〔建設(shè)環(huán)境〕六、發(fā)包人對工程質(zhì)量缺陷有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?解釋?第12條規(guī)定，發(fā)包人有以下情況之一的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任：〔1〕發(fā)包人提供的設(shè)計有缺陷?！?〕提供或指定購置的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準。〔3〕直接指定分包人分包專業(yè)工程的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。七、發(fā)包人收到結(jié)算報告后逾期

不答復(fù)的視為認可一般情況下，應(yīng)當(dāng)按照合同約定結(jié)算工程價款，工程經(jīng)竣工驗收合格后，雙方就應(yīng)當(dāng)結(jié)算。結(jié)算中，一般先由承包人提交竣工結(jié)算報告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到承包了提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復(fù)或者根本不予答復(fù)，以到達拖欠或者不支付工程價款的目的。這種行為嚴重侵害了承包人的合法權(quán)益。為了制止這種不法行為，建設(shè)部發(fā)布的?建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理方法?第16條規(guī)定。某開發(fā)公司案—價值1700萬。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認可。合同對答復(fù)期限沒有明確約定的，可認為約定期限均為28天。這條規(guī)定對制止發(fā)包人無正當(dāng)理由拖欠工程款的不法行為，保護承包人的合法權(quán)益發(fā)揮了很大作用。為了更好地約束雙方當(dāng)事人，使建設(shè)部的這條規(guī)定更具有可操作性，?解釋?第20條明確規(guī)定，當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持，表達了充分尊重合同當(dāng)事人約定的原那么。八、拖欠工程價款，應(yīng)當(dāng)支付利息從法理上講，利息屬于法定孳息〔自然、法定〕，應(yīng)當(dāng)自工程欠款發(fā)生時起算，由于建設(shè)工程是按形象進度付款的，案件難以確定工程欠款發(fā)生之日，為了統(tǒng)一拖欠工程價款的利息計付時間，維護合同雙方的合法益，?解釋?第18條規(guī)定，利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，以下時間視為應(yīng)付款時間〔一〕建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；〔扣交竣工資料〕〔二〕建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；膠東某公司填海造地案—雙方違約〔三〕建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。九、“黑白合同〞應(yīng)以備案的

中標合同為準