建設工程法律實務解讀(一)

1、,建設工程法律實務解讀(一),法律風險課堂,實務問題：“備案的中標合同” 應當如何理解？ 實務問題：逾期結算視為認可，如何通過間接方式進行約定？,培訓內容,【實務問題1】“備案的中標合同”應當如何理解？,【法條】建設工程施工合同司法解釋第二十一條規(guī)定：當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據(jù)。,（1）應當招標的工程項目。招標投標法第三條對哪些工程項目應當招標 作出了明確規(guī)定，體現(xiàn)了公權力對建筑市場的規(guī)制。 （2）履行了招投標法定程序，依中標通知書記載的實質性內容簽訂 的正式的施工合同。三是中標通知書為認定合

2、同效力的實質性 條件。招標投標法第四十五條第二款規(guī)定：“中標通知書對招標人 和中標人具有法律效力。”,【條文解讀】,備案為工程行政管理部門對工程招標活動的行政管理措施，未備案不影響合同效力。備案合同一般為中標后按照招投標文件簽訂的正式施工合同，即備案的合同就是中標合同；如備案合同內容與中標通知書、正式施工合同（中標合同）記載內容不一致，應以后者為準。,“備案的中標合同”是指履行招投標程序后，承發(fā)包雙方按中標通知書記載的實質性內容，在法定簽約期限內簽訂并備案的施工合同。此份合同為法定結算依據(jù)，旨在保障公平競爭，維護建筑市場秩序。,【最終觀點】,成業(yè)合約，敗也合約,【實務問題2】逾期結算視為認可，

3、如何通過間接方式進行約定？,【法條】建設工程施工合同司法解釋第二十條 當事人約定，發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，視為認可竣工結算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的，應予支持。,成業(yè)合約，敗也合約,1、必須在合同專用條款中有明確的約定。 2、必須以書面方式提交竣工結算文件。這涉及到后期訴訟證明責任問題，口頭提交竣工結算文件的，會因舉證不能而承擔不利法律后果。 3、必須以工程已經(jīng)竣工驗收合格為前提。 4、必須是發(fā)包人收到了竣工結算文件。承包人以發(fā)包人不接收結算報告為由，主張按由其單方提出的結算報告作為結算工程價款的依據(jù)，不予支持。如果承包人不能舉證證明

4、自己已經(jīng)向發(fā)包人遞交了結算報告，則不能產(chǎn)生將承包人提出的結算報告作為結算依據(jù)的法律后果。 5、必須是發(fā)包人在約定期限內不予答復的。如果發(fā)包人在約定期限內對承包人提交的竣工結算文件提出了異議，不管該異議是否成立，只要發(fā)包人提出了書面異議并提交給承包人，則不能產(chǎn)生將承包人提出的結算報告作為結算依據(jù)的法律后果。,【條文解讀】,成業(yè)合約，敗也合約,最高法關于發(fā)包人收到承包人竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，是否視為認可竣工結算文件的復函 （2005民一他字第23號） 重慶市高級人民法院： 經(jīng)研究，答復如下： 適用司法解釋第二十條的前提條件是當事人之間約定了發(fā)包人收到竣工結算文件后，在約定期限內不予

5、答復，則視為認可竣工結算文件。承包人提交的竣工結算文件可以作為工程款結算的依據(jù)。建設部制定的建設工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規(guī)定，不能簡單地推論出，雙方當事人具有發(fā)包人收到竣工結算文件一定期限內不予答復，則視為認可承包人提交的竣工結算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結算文件不能作為工程款結算的依據(jù)。,成業(yè)合約，敗也合約,鑒于，最高法關于發(fā)包人收到承包人竣工結算文件后，在約定期限內不予答復，是否視為認可竣工結算文件的復函 所以，逾期不結算視為認可，必須以雙方當事人在合同專用條款中有明確的約定為前提條件。,【最終觀點】,成業(yè)合約，敗也合約,合同中約定：“適用于本合同的法律是

6、指中華人民共和國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章，以及工程所在地的地方性法規(guī)、自治條例、單行條例和地方政府規(guī)章等”？ 必須雙方約定具體的部門規(guī)章（例如：雙方約定結算審核辦法適用住建部第16號令、財建2004369號文的規(guī)定）,【間接約定】,建筑領域頒布的法律、法規(guī)、規(guī)章、司法解釋 建筑法1998年 招標投標法2000年1月1日實施 招標投標法實施條例2012年2月1日 建設工程質量管理條例2000年1月30日 建設工程價款結算暫行辦法2004年 最高法院建設工程司法解釋2005年 建設工程安全生產(chǎn)管理條例2004年 房屋建筑工程質量保修辦法建設部2000年 建設工程質量保證金管理暫行辦法建設部、財政部2005年,加強對工程施工合同的審查 仔細審查合同文件的完備性 仔細審查合同文件的優(yōu)先順序 仔細審查合同文件所確定的工程范圍 仔細審查合同條款中關于工期的約定 仔細審查合同條款中關于施工部位、范圍的約定 仔細審查合同條款中關于工程量計算方式的約定 仔細審查合同條款中關于符合施工條件的約定 仔細審查合同條款中關于閉水試驗的約定 仔細審查合同條款中關于驗收時間、結算時間的約定 仔細審查合同關于工程價款和支付方式的約定 仔細審查合同條款中關于誤期損害賠償費的約定 仔細審查合同條款中關于我方違約罰款金額和責任