2012年自考《民法學(xué)》重點(diǎn)難點(diǎn)串講之民法總論76164new

1、第七章 民事行為本章是全書(shū)的重點(diǎn)章節(jié)。本章重點(diǎn)掌握7個(gè)名詞解釋、4道簡(jiǎn)答題、2道論述題即可，本章可考案例題。一、名詞解釋1、()民事行為民事行為是指自然人、法人和其他組織自愿實(shí)施的欲發(fā)生民事法律后果的行為。2、意思表示意思表示是指行為人欲設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)在意思的外在表現(xiàn)。3、()民事法律行為民事法律行為是指公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。即民事主體實(shí)施的以發(fā)生民事法律后果為目的的合法行為。4、附條件的民事行為附條件的民事行為是指行為人設(shè)定一定條件，以條件成就與否作為民事行為的效力發(fā)生與否的民事行為。5、無(wú)效民事行為無(wú)效的民事行為是指因根本不具備民事法律

2、行為的要件，自始確定、當(dāng)然、完全不能發(fā)生法律效力的民事行為。6、可撤銷(xiāo)民事行為可撤銷(xiāo)民事行為是指因意思表示有瑕疵，當(dāng)事人可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以撤銷(xiāo)或變更的民事行為。7、效力待定民事行為效力待定民事行為是指在行為成立時(shí)其是有效還是無(wú)效的效力尚不能確定，還待其后一定事實(shí)的發(fā)生權(quán)利人追認(rèn)來(lái)確定其效力的民事行為。二、簡(jiǎn)答題1、()民事法律行為的特征。民事法律行為特征：是民事主體實(shí)施的(主體特征)以發(fā)生一定民事法律后果為目的的行為(后果特征);是以意思表示為要素的行為(要素特征);是能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律后果的合法行為(合法特征)2、附條件民事法律行為的條件所具備的特征附條件民事法律行為的條件所具備的

3、特征：尚未發(fā)生之事實(shí);能否發(fā)生不肯定;合法的事實(shí);當(dāng)事人約定的事項(xiàng);與當(dāng)事人希望發(fā)生的法律效果不相矛盾的事實(shí)。3、已撤銷(xiāo)的無(wú)效民事行為和可撤銷(xiāo)民事行為的區(qū)別。已撤銷(xiāo)的民事行為也是自始無(wú)效，發(fā)生與無(wú)效民事行為相同的后果，但兩者存在很多區(qū)別：兩者發(fā)生的原因不同。前者因意思表示有瑕疵，后者因根本不具備生效要件即標(biāo)的不合法。兩者的效力不同。前者在未撤銷(xiāo)之前還是有效的，后者是自始無(wú)效的。兩者確認(rèn)無(wú)效的條件不同。前者只有當(dāng)事人才能主張，后者為當(dāng)事人和利害關(guān)系人都可以主張，法院或仲裁機(jī)構(gòu)也可以依職權(quán)認(rèn)定。兩者確認(rèn)無(wú)效的程序不同。前者須通過(guò)法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷(xiāo)或變更，后者不待誰(shuí)確認(rèn)即是當(dāng)然無(wú)效的。4、效力待定民

4、事行為的特征和種類(lèi)。效力待定民事行為的特征：于成立時(shí)是否有效或無(wú)效處于不確定狀態(tài)的;既可成為有效的民事行為，也可成為無(wú)效的民事行為。效力待定民事行為的類(lèi)型有：限制民事行為能力人實(shí)施的依法不能獨(dú)立實(shí)施的雙務(wù)行為(待監(jiān)護(hù)人的追認(rèn))。限制行為能力人純獲利益的單務(wù)行為有效;無(wú)權(quán)代理行為(待無(wú)權(quán)代理中的本人的追認(rèn));無(wú)權(quán)處分行為(待有處分權(quán)人的追認(rèn));債權(quán)人同意欠缺的債務(wù)移轉(zhuǎn)行為(待債權(quán)人的追認(rèn))。三、論述題1、()民事行為的成立條件和生效條件。民事行為的成立條件包括一般成立條件和特別成立條件。民事行為的一般成立要件，即所有的民事行為成立都必須具備的要件。包括：(1)行為人，即實(shí)施行為作出意思表示的主體

5、。(2)意思表示，即內(nèi)心意思須表現(xiàn)于外部。(3)標(biāo)的，即行為內(nèi)容。民事行為的特別成立要件，是指某些民事行為成立，除具備一般要件后還需要的條件。如實(shí)踐性行為須交付標(biāo)的物才能成立。民事行為生效要件包括一般生效要件和特別生效要件。民事行為的一般生效要件(民事法律行為應(yīng)具備的條件)，即所有的民事行為生效都必須具備的要件。包括行為人具有相應(yīng)的行為能力;意思表示真實(shí);標(biāo)的合法、確定、可能。合法才能生效，合法即是民事法律行為。民事行為成立要件中的要素項(xiàng)目都得合格，才能生效。標(biāo)的合法應(yīng)作擴(kuò)張解釋?zhuān)礃?biāo)的還須可能和確定。民事行為的特別生效要件，是指某些特殊民事行為生效除一般條件外還需要具備的條件。如遺囑行為除遺

6、囑人有遺囑能力、意思表示真實(shí)、處分遺產(chǎn)合法外，還得遺囑人死亡。2、無(wú)效民事行為的種類(lèi)和后果。無(wú)效民事行為不是不發(fā)生任何法律后果，只是不發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果，不按意思表示的內(nèi)容發(fā)生后果。無(wú)效民事行為的后果有：不得履行(尚未履行的);返還財(cái)產(chǎn)(依無(wú)效行為取得對(duì)方財(cái)產(chǎn)的);賠償損失(在無(wú)效行為中有過(guò)錯(cuò)的一方賠償對(duì)方;雙方都有過(guò)錯(cuò)，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任);收繳財(cái)產(chǎn)歸國(guó)家或返還財(cái)產(chǎn)給集體、第三人(當(dāng)事人惡意串通損害國(guó)家、集體和他人利益的)。四、案例題案例：某手機(jī)商店新購(gòu)進(jìn)一批手機(jī)，每部定價(jià)2999元。售貨員在制作標(biāo)價(jià)牌時(shí)，誤將2999元標(biāo)為1999元。顧客甲入店，發(fā)現(xiàn)在別處賣(mài)3000元的手機(jī)在這里只

7、賣(mài)1999元，因此甲一下就買(mǎi)了兩部。事后，售貨員才發(fā)現(xiàn)每部少收了1000元。商店經(jīng)多方查找，終于找到甲，要求退貨。甲稱(chēng)，自己買(mǎi)回兩部手機(jī)是付了錢(qián)的，買(mǎi)賣(mài)已成交，不能反悔;再說(shuō)，其中一部手機(jī)已以29950元賣(mài)給了乙。商店按甲所指找到乙，要求乙退回手機(jī)，乙也拒絕了商店的要求。 問(wèn)：(l)商店與甲之間是什么性質(zhì)的民事行為?。其效力如何?(2)如果商店訴請(qǐng)人民法院要求甲退貨，其主張能否獲得支持?如果商店訴請(qǐng)人民法院要求甲補(bǔ)足差價(jià)，人民法院能否直接判決撤銷(xiāo)商店與甲之間的買(mǎi)賣(mài)合同?為什么?(3)如果商店訴請(qǐng)人民法院要求乙退回手機(jī)，其主張能否獲得支持?為什么?答案：(1)商店與甲之間的行為屬于重大誤解的民事

8、行為，屬于可撤銷(xiāo)可變更的民事行為。(2)法院可支持商店要求甲退貨的主張。因?yàn)橹卮笳`解的民事行為，雙方當(dāng)事人都有撤銷(xiāo)權(quán)，請(qǐng)求退貨是行使撤銷(xiāo)權(quán)的表現(xiàn)。但商店請(qǐng)求補(bǔ)足價(jià)款，是行使變更權(quán)(也是廣義的撤銷(xiāo)權(quán))，法院依法只能變更而不能撤銷(xiāo)，這體現(xiàn)了法律對(duì)私法自治的干預(yù)的適度。(3)商店商店訴請(qǐng)法院要求乙退回手機(jī)的主張不應(yīng)得到支持。因?yàn)橐沂巧埔獾牡谌?，基于交易方式、支付了合理的?duì)價(jià)，且實(shí)際占有了該手機(jī)，依善意取得制度，他已經(jīng)取得了該手機(jī)的所有權(quán)。此外，還有幾處可考選擇題的地方也應(yīng)留意一下：1、民事行為以意思表示為要件，相對(duì)應(yīng)的概念是事實(shí)行為，不是意思表示為要件，而以法律規(guī)定的要件為要件。2、民事法律行為都是合法行為，不合法的民事行為有無(wú)效的民事行為、可撤銷(xiāo)的民事行為、效力待定的民事行為。3、附條件的民事法律行為的種類(lèi)