“社會互動”中的律師執(zhí)業(yè)策略探析.doc

“社會互動”中的律師執(zhí)業(yè)策略探析摘要：目前律師的生存狀況令人擔憂，首先對共同體及法律職業(yè)共同體等相關(guān)概念進行了界定。然后從律師與法官、律師與當事人之間的互動中來說明他們之間所存在的問題，及應(yīng)建立良性互動關(guān)系的途徑，這種互動對共同體內(nèi)各主體都有其特有的價值。通過這種互動，使互動雙方都獲益，最終也使律師的生存狀況有良好的改善。關(guān)鍵詞：共同體；法律職業(yè)共同體；律師；社會互動一、概念的界定“共同體”一詞的英文為community，在社會學(xué)領(lǐng)域所指范圍較廣，近年來，中國學(xué)者對于共同體相關(guān)的研究熱情較高。高鴻鈞教授在現(xiàn)代法治的出路一書中指出，中國法治的建立和完善在很大程度上依賴法律職業(yè)共同體的形成。滕尼斯在共同體與社會中指出，共同體是一種有機的、渾然天成的整體，是一種“持久的和真正的共同生活”，是一種“原始的或天然狀態(tài)的人的意志的完善的統(tǒng)一體”。季衛(wèi)東在法治秩序的建構(gòu)一書中指出，“一般認為，職業(yè)法律家必須具備以下三項條件”：（1）堅持維護人權(quán)和公民的合法權(quán)益，奉行為公民服務(wù)的宗旨，其活動有別于追逐私利的營業(yè)。（2）在深厚學(xué)識的基礎(chǔ)上嫻熟于專業(yè)技術(shù)，區(qū)別僅滿足實用能的工具性專才。（3）形成某種具有資格認定、紀律懲戒、身份保障等一整套規(guī)章制度的自治團體，區(qū)別于一般職業(yè)1。也有學(xué)者認為，法律職業(yè)共同體有以下特質(zhì)：（1）法律職業(yè)共同體使用一種特定的語言符號、概念系統(tǒng)。（2）法律職業(yè)共同體擁有獨特的思維方式。（3）法律職業(yè)共同體受過同等的法學(xué)教育和職業(yè)訓(xùn)練，擁有共同的知識背景和實踐傳統(tǒng)。（4）法律職業(yè)共同體擁有共同的價值目標：追求社會正義的實現(xiàn)。（5）法律職業(yè)共同體擁有職業(yè)共同體的精神：信仰法治。二、法官與律師的互動分析律師自然具有配合和協(xié)助官員實施法律的部分功能，但也許更重要的是作為制約官方權(quán)力濫用的強大武器，以維護民權(quán)2。法官與律師作為法律職業(yè)共同體中的各方主體，他們之間的互動關(guān)系的良性與否直接形象到共同體本身的形成和發(fā)展。那么，法官與律師之間應(yīng)如何處理相互之間的關(guān)系，可作如下闡述：（一）相互尊重法官與律師雖然社會角色各異，但只是分工不同，他們都是獨立人格者，社會地位應(yīng)該是平等的。理論如此，但實際生活中，兩者的地位懸殊很大。法官不尊重律師，甚至輕視律師是由來已久，而且司空見慣。要實現(xiàn)兩者的相互尊重，首先在制度上保證兩者的地位平等，這是基礎(chǔ)，是前提條件。從立法上看，法官是“依法行使管家審判權(quán)的審判人員”，字面上“國家審判權(quán)”就足以讓人敬畏三分了，就是說，法官是“官”，律師呢，是“為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”，而如今為社會提供法律服務(wù)的遠不僅是律師，很多人都可以干。比如法律工作者、教法律的教師、甚至普通百姓，也就是說律師和一般百姓沒有區(qū)別。一個是“官”，一個是“民”，地位如此懸殊，談何相互尊重？要實現(xiàn)兩者的相互尊重，還要求雙方充分認識彼此的工作，對各自角色有正確的認識。態(tài)度決定行為，只有態(tài)度正確了，行為才不會出現(xiàn)大的偏差。法官不尊重律師，首先不尊重律師的勞動，認為律師可有可無。在個別法官看來，法官審理案件是工作，律師參與某個案件就是賺錢，律師所做的是鉆法律的空子，肆意狡辯，給法官找麻煩。其實，律師收取代理費只是其商業(yè)性的一面，不是全部。在法治社會中，尊師的作用并不是可有可無的。在英美法系，律師所做的工作是極其重要的，沒有律師的工作為基礎(chǔ)，法官無法行使審判權(quán)。在中國，律師的作用也越來越大，在訴訟中架起法官和當事人的溝通橋梁，訴訟外宣傳法律知識，提高公民的法律意識，是中國法治建設(shè)的重要推動力量。所以，法官對律師的尊重，實際是對審判權(quán)工作的重視，相反，法官如果不尊重律師，我們很難判定該法官是一個敬業(yè)的法官。法官要尊重律師，律師更要尊重法官，律師尊重法官不是因為法官的權(quán)勢，而是因為法官是法律由精神王國進入現(xiàn)實王國控制社會生活的大門，法律借助于法官二降臨塵世。法律是抽象的，法官是具體的，因此律師對法官的尊重，實質(zhì)是對國家法律的尊重。法官要尊重律師，就要從心底樹立平等的觀念，在訴訟的各個階段充分保障律師的各項合法權(quán)益，在庭審中要尊重律師的立場，要認真聽取律師的代理意見和所提交的證據(jù)，對代理人、辯護人的代理、辯護意見不采納的要闡述理由，不能隨意打斷代理人、辯護人的陳述。當然要贏得法官的尊重，律師業(yè)要有所作為，要自尊自重，對法官不卑不亢，要靠高尚的品格和高超的專業(yè)知識贏得尊重，要知道，不正當?shù)氖侄沃荒苴A得利益，不能贏得尊重。律師要尊重法官，就要在庭審中遵守法庭紀律，服從法官的指揮，忠實提交證據(jù)。在庭審?fù)猓鹬胤ü俚呐袥Q，不服判決的要通過正當途徑上訴、申訴，不能唆使當事人采取過激言行，確實發(fā)現(xiàn)有違法現(xiàn)象的，也要通過正當途徑檢舉揭發(fā)。（二）相互交流在中國，律師和法官是兩個獨立的體系，律師是自由職業(yè)者，受司法行政機關(guān)和各級律師協(xié)會管理，法官是國家公務(wù)員，由各級人大任命，受各級法院管理。他們一般是分明的兩大陣營，一個為官，一個為民，兩者同為法律這一共同體的共性卻往往被忽略。在英美國家，法官是從優(yōu)秀律師中選拔的，當律師是做法官的必由之路。在很多國家，法官辭去做律師也是被允許的。這種職業(yè)的相互交流，有利于法官和律師對對方職業(yè)的認同，有利于雙方的心靈相通、惺惺相惜。除了職業(yè)的交流外，雙方也應(yīng)加強信息的溝通和業(yè)務(wù)的交流。律師和法官同為法律職業(yè)共同體的一員，有共同的知識背景，有共同的思維習(xí)慣，所以兩者進行適當?shù)男畔贤ê蜆I(yè)務(wù)交流是必要的。業(yè)務(wù)的交流有利于互通有無，法官和律師如果能加強交流，那無疑有利于提高雙方對法律的認識，有利于對法律的運用達成共識。日本司法研修所的特色之一就是將律師職前培訓(xùn)于法官和檢查官的培訓(xùn)放在一起，其優(yōu)點在于，這些未來的法官、檢查官和律師在兩年的時間里，研修、生活在一起，由于教育和專業(yè)訓(xùn)練的共同因素，使他們相互之間能夠進行充分的思想交流，在這種不斷地切磋中，有理由形成共同語言和法律職業(yè)一體化的意識，正是這種共同的語言和意識使他們在專業(yè)上的判斷趨于一致，從而造就一個解釋共同體。（三）相互制衡憲政的最高原則是權(quán)力制衡。對司法權(quán)的制衡有很多途徑，主要包括兩方面：一是公權(quán)力的分權(quán)制衡，如檢察機關(guān)的監(jiān)督、人大的監(jiān)督；一是私權(quán)利對公權(quán)力的制衡，如人民群眾的監(jiān)督。但由于司法互動的專業(yè)性，普通群眾的監(jiān)督是有限的。律師作為私權(quán)利的代表，其對司法權(quán)的制衡是對公權(quán)力制衡的不足，有效的彌補了公權(quán)力制衡的不足。律師對法官的制衡體現(xiàn)在司法權(quán)行使使得各個環(huán)節(jié)上，對司法權(quán)的限制是多方面的，也是有效的。首先體現(xiàn)在律師的專業(yè)性上，由于法律的專業(yè)性越來越強，非專業(yè)人員對法律的認知畢竟是有限度的，尤其在法律意識和法律知識都非常缺乏的中國更是如此。而律師是職業(yè)的法律專家，與行使司法公權(quán)力的法官有著相當?shù)姆蓪W(xué)識、經(jīng)驗，在法律知識上能與法官平等對話，在訴訟程序和法律運用上不會被法官蒙蔽，對法官有任何違反偏離法律規(guī)范的行為，都有能力發(fā)現(xiàn)并指出，一定程度上避免了法官審理的隨意性。其次，體現(xiàn)在權(quán)利上，國家既然從制度上設(shè)立了制衡司法權(quán)的律師制度，必然賦予律師在訴訟中超乎常人的權(quán)利，這在西方尤其明顯，比如律師的豁免權(quán)。法國的律師辯護豁免權(quán)表現(xiàn)在：“對律師在法庭上的辯護和當面發(fā)言，不得以誹謗、侮辱或蔑視法庭提起訴訟；如果律師認為法院執(zhí)行的法律是過時的、被廢除的或引用不當?shù)?，律師有不遵守這些法律的權(quán)利，律師的這種對抗性權(quán)利可使法官在審理案件時謹慎行事。三、律師與當事人之間的互動（一）相互信任過去普遍認為，律師就是搬弄是非，訴訟的目的就是謀取當事人的錢財，他們從不關(guān)心委托事務(wù)的完成與否，只管得到財物的多少。這種普遍的觀念反映人們對律師職業(yè)的不了解及不信任。就當事人而言，律師業(yè)作為一種職業(yè)，律師在執(zhí)業(yè)的過程中，其目的并不光是為了錢財，律師有著神圣的職業(yè)使命感，有著對法治、公平、公正的追求，有著忠誠于委托事務(wù)的理念。律師為當事人成功辦理委托事務(wù)，也體現(xiàn)著社會公平、正義的實現(xiàn)，只有當事人對律師這一職業(yè)有著正確的理解，其信任度也隨之增加。當然，這種信任度的增加也需律師們的努力。律師應(yīng)改正他們留給社會公眾的一些負面形象。讓公眾認識到律師的神圣使命感、價值追求以及自己在追求的過程中所做的努力，盡量減少自己所給予公眾的負面效應(yīng)，不要讓公眾認為律師像資本家追逐利潤那樣而不擇手段及其目的就是為了獲得利潤而別無其他。（二）相互忠誠律師有忠于委托人事務(wù)的義務(wù)，不得隨意泄露委托事務(wù)中對委托人有重要影響的信息給第三者。律師的案源多數(shù)來自于當事人，因此與當事人關(guān)系處理的融洽與否也關(guān)系到能否獲得較多的案源，雖然經(jīng)濟收入的多少不是評價成功律師的標準，也不是律師追求的最終目的。律師獲得當事人的信任具有重要的意義，因為律師開展執(zhí)業(yè)活動具有一定的消極性、被動性。首先，律師工作的前提是接受當事人的委托。沒有當事人的委托，律師就不能從事一定的訴訟或非訴訟活動?；\統(tǒng)地講，當事人可以是社會任何人或組織，但并非任何人在任何時候遇到法律問題都會聘請律師。即使當事人需要法律服務(wù)，但由于律師費用支付困難等原因，也往往不會請律師。律師不能挑詞架訟、無事生非，主動制造案源。其次，律師發(fā)揮作用的基礎(chǔ)是當事人自己的維權(quán)意識。律師可以幫助當事人，但無法完全代替當事人。“上帝助自助之人”，如果當事人自己的法律意識較弱，或自己不敢主張其合法權(quán)益，那么律師就是去了用武之地。再次，律師的工作有賴于當事人的配合。律師對當事人有建議權(quán)，但決定權(quán)在當事人手中。無論律師有多么完美的建議，如當事人不采納，則律師的作用也就無法充分發(fā)揮。總之，律師在處理與法官和當事人關(guān)系時既要具有正確的策略和方法，也要認同作為職業(yè)共同體中各方因遵循的理念、規(guī)則。當然，在處理律師與法官、當事人之間關(guān)系時仍有些突出