淺析強奸罪認定規(guī)則.doc

_淺析強奸罪的認定規(guī)則追溯人類社會基本罪名,強奸罪便是早期就形成的一個罪狀.探究這個富有歷史底蘊而又在現(xiàn)代社會頻發(fā)的罪名對于法學理論的發(fā)展以及解決實際問題都有較大意義.正本清源,我們所講的強奸罪，是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與婦女性交，或者故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。站在我國犯罪構(gòu)成體系分析:首先我們講強奸罪的客體，是女性的性自由權(quán)利和幼女的身心健康權(quán)利。所謂的婦女的自由權(quán)利，是指婦女根據(jù)自己的意愿發(fā)生或不發(fā)生性行為的權(quán)利。所謂幼女的身心健康權(quán)利，是指根據(jù)由你自己的身體和精神正常發(fā)育和成長健康的權(quán)利。其次強奸罪的客觀方面：表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強行與之性交，或者與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。違背婦女意志，是指違背了婦女不愿與行為人性交的真實意思。在我們的刑法中規(guī)定了這些手段：暴力、脅迫和其他手段。在侵害對象是不滿14周歲的幼女時，出于對幼女的特殊保護，法律對手段并無特別限制，采取的是一種嚴格責任制度。暴力，是指以毆打、傷害、捆綁、按倒、強拉硬拽等，對其人身進行強制的手段，使被害人不敢、不能反抗。脅迫，是指以殺害、傷害、職權(quán)、地位、揭發(fā)隱私等相威脅、恫嚇登對被害人進行強制等手段。當然強奸罪的主體只能是年滿14周歲的并具有刑事責任能力的男性。當然現(xiàn)在理論通說認為女性不包括在內(nèi),實際上還是有待商榷的。同樣強奸罪的主觀方面：是直接故意，并且具有違背婦女性意志強行與之發(fā)生性交的內(nèi)容。對于奸淫幼女構(gòu)成強奸罪，是否要求明知是幼女？在2003年1月8日最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復(fù)中規(guī)定：“行為人明知是不滿14周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系，不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第236條第2款的規(guī)定，以強奸罪定罪處罰；行為人確實不知對方是不滿14周歲的幼女，雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，未造成嚴重后果，情節(jié)顯著輕微的，不認為是犯罪。”以上的這些關(guān)于強奸罪簡單的認識已經(jīng)形成通說,但是我們在實際處理問題時往往難以認定是因為我們所遇到顯示不會那樣條條框框,固定我們更應(yīng)該注重罪與罪的界限,定罪的標準.關(guān)于強奸罪的認定我們可以考慮的第一個問題是強奸罪與通奸罪的界限所謂的通奸是指有配偶的男女之間以及有配偶的男女一方之間與他人之間，基于情感、生理需要自愿發(fā)生的婚外性行為。因為通奸不違背婦女意志故不構(gòu)成強奸罪。如果雙方先是通奸，女方不愿意繼續(xù)通奸而男方糾纏發(fā)生性行為的以強奸罪論。即所謂“先和奸后強奸”。對第一次性行為違背婦女意志，但女方為告發(fā)并繼續(xù)多次自愿發(fā)生性行為，一般不以強奸罪論。即“先強奸后和奸”，但如果后來的多次性行為是受到男方的威脅、恫嚇或者霸占迫使其忍辱從奸所致仍以強奸罪論。第二個問題當屬,已滿14周歲不滿16周歲的男性與幼女發(fā)生性行為的處理.2000年2月24日最高人民法院關(guān)于審理強奸案件有關(guān)問題的解釋規(guī)定：“對于已滿14周歲不滿16周歲的人，與幼女發(fā)生性關(guān)系構(gòu)成犯罪的，依照刑法第17條、第263條第2款的規(guī)定，以強奸罪定罪處罰；對于與幼女發(fā)生性關(guān)系，情節(jié)顯著輕微，尚未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。對于行為人既實施了強奸婦女行為又實施了奸淫幼女行為的，依照刑法第263條的規(guī)定，以強奸罪從重處罰?！?006年1月11日最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第6條規(guī)定：“已滿14周歲不滿16周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性行為，情節(jié)顯著輕微、未造成嚴重后果的，不認為是犯罪。第三個問題就是,在我們遇到的案例中會看到使用脅迫手段的強奸與雙方基于互相利用發(fā)生性行為,他們二者的界限我們要這樣思考.實踐中利用教養(yǎng)關(guān)系，特別是被害人為幼女的情況下，以及利用從屬關(guān)系或利用職權(quán)、封建迷信、治病為名迫使被害人就范從而實施奸淫行為的，應(yīng)認為違背其意志，屬利用脅迫手段，如斷絕生活來源、解除工作或者利用迷信以發(fā)生性關(guān)系可以治病為由等等，構(gòu)成強奸罪。或者利用精神和物質(zhì)利益引誘女方，女方為謀取利益而接受引誘的，或者基于互相利用自愿發(fā)生性行為的，即使男方在此后欺騙女方，對男方也不能認定為強奸罪。第四個問題也是比較有意思的問題是,與精神病人或者癡呆患者發(fā)生性行為的認定.（1）精神病人或癡呆（精神發(fā)育不全）患者病情的輕重以及意識能力和控制能力的程度。（2）行為人是否明知女性是不能辨認和控制自己行為的能力。其次，在此基礎(chǔ)上分別以下情況處理：（1）如果間歇性精神病人正處在精神正常期，精神發(fā)育的輕度患者并未完全喪失辨認和控制自己行為的能力，只要性行為不是違背其意志，就不能定為強奸罪。（2）無論患者病情的輕重以及意識能力和控制能力的程度的強弱，只要以暴力、脅迫等手段，應(yīng)認定為強奸罪。（3）雖的得到患者同意而與之性交的，但明知是喪失辨認和控制自己行為能力的癡呆、精神病患者，而乘此時機奸淫的，構(gòu)成強奸罪。（4）確實不知是癡呆或精神病患者，在得其同意，甚至受到病患者的性挑逗的情況下，與之發(fā)生了性行為，行為人主觀上缺乏違背女性意志強行與其性交的目的，不能認定強奸罪。 以上四個問題概述了我們常常會遇到的基本問題但是對于真正的定罪量刑,我們還要結(jié)合既遂與未遂來看.強奸罪的既遂與未遂的區(qū)分.關(guān)于強奸罪的完成的標準，理論上針對被害人是婦女的情況，主要有射精說、插入說、接觸說三種觀點。我國通說認為，強奸既遂與否以插入說，即以兩性性器官結(jié)合為標準。但由于強奸行為針對不同的被害對象的心理和生理條件的不同，所以，一般認為，針對已滿14周歲的幼女，則以采取接觸說為宜，即只要兩性性器官結(jié)合即為既遂。 處理好了在司法實踐的基本問題我們在學術(shù)上海是存在一些爭議與探索,我們對于此要保持自己獨立的看法與認識,本人在此對以下幾個簡單的問題談?wù)勎业目捶ㄅc認識:(一)“婚內(nèi)強奸”是否構(gòu)成強奸,目前法律通說認為不構(gòu)成強奸罪,在此我也贊同通說的認識.之所以不構(gòu)成強奸罪，合法夫妻關(guān)系本身包含了男女雙方有性生活的權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容（長期沒有夫妻生活是可以作為離婚理由的）。而且“婚內(nèi)強奸”也不利于家庭關(guān)系的穩(wěn)定，天下哪有夫妻沒點矛盾沖突的，大多還是“床頭吵架床尾和”（真有那么深仇大恨的，當初干嗎結(jié)婚?。?，想想你和老婆晚上X了，第二天起來吵架了，老婆就告你個“強奸罪”，這還過不過日子了？還有一點就是“婚內(nèi)強奸”的取證也是個問題。夫妻生活本來就包括合法的性行為，怎么區(qū)分哪次是強迫的性行為，哪次是不強迫的？有人說，可以驗傷，看有沒有搏斗痕跡，但是怎么區(qū)分那種夫妻之間劇烈的性行為痕跡（包括所謂“愛的傷痕”，呵呵）和“婚內(nèi)強奸”的搏斗痕跡？如果丈夫“強迫性行為”造成傷害，達到法定標準話，可以構(gòu)成“故意傷害罪”。有人說到國內(nèi)“婚內(nèi)強奸”的判例，那個情況比較特殊。女方與男方訴訟離婚并且一審已判決離婚，而男方不服上訴，在二審審理期間，男方又強迫女方發(fā)生了性關(guān)系。根據(jù)訴訟法，在二審沒有作出判決前，原一審判決沒有生效，因此從嚴格意義上講，此時雙方還沒正式離婚，但是考慮到這個時期的特殊性，以及行為人行為、動機的惡劣，判處了男方“強奸罪”。這個只能做為特殊情況的個例，不能因此就認為國內(nèi)承認“婚內(nèi)強奸”構(gòu)成“強奸罪”(二)強奸罪的主體是否可以包含女性,在此我的意見是法律應(yīng)該還給男性受害者以公道.針對于男女兩性生理特點和差異，我國刑法規(guī)定的強奸罪只針對于女性受到性侵害的情況，涉及男性受到性侵害的定罪問題僅有刑法第條第三款關(guān)于猥褻兒童罪的規(guī)定，也就是說成年男性受到性侵害的情況在刑法領(lǐng)域尚為空白。這一點與刑法作為懲治刑事犯罪的基本法律的性質(zhì)有關(guān)，因為，男性受到性侵害的可能性雖然存在，但與女性受到性侵害的可能性相比要小得多，這是由男女生理特點決定的，隨著司法實踐領(lǐng)域類似事件的增多，我想，法律會還給男性受害者以公道的。應(yīng)當通過立法對強奸罪加以修正,現(xiàn)行刑法規(guī)定的猥褻兒童罪犯罪對象只要求是“兒童”，實際上與刑法中原來規(guī)定的奸淫幼女罪有一定的重復(fù)，即當犯罪對象為女童時，應(yīng)依奸淫幼女罪論處按強奸罪加重處罰，而當為男童時，則構(gòu)成猥褻兒童罪，這證明刑法在制定時并未嚴格地區(qū)分“猥褻”與“強奸”。但按照最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑法確定罪名的補充規(guī)定奸淫幼女罪作為一個獨立的罪名已被取消。這在事實上對猥褻與“強奸”的行為進行了區(qū)別。所謂猥褻是犯罪主體為尋求主觀上性的刺激而對犯罪對象實施的危害其身心健康的行為，并不以發(fā)生性關(guān)系為要件，而強奸的構(gòu)成通說則以性器的接觸為既遂要件，可見其目的是與犯罪對象發(fā)生性關(guān)系。而我國刑法規(guī)定只有婦女才可作為強奸罪的犯罪對象，這在實踐中造成了許多適用法律的空白，如男性對男性的強奸，女性對男性的強奸，而強奸并不限于使用暴力，在現(xiàn)代科技高度發(fā)達的今天，使用藥物或其他輔助手段完全可以使無論男性或女性在違背其意愿的情況下與犯罪嫌疑人發(fā)生性關(guān)系，因此，立法對強奸罪的修正應(yīng)被提上日程。最后在處理強奸罪的基本事務(wù)是我們必須明確的是其刑事責任的劃分,嚴格按照法律文本的規(guī)定來實施.根據(jù)刑法第236條第一款、第三款的規(guī)定，犯本罪的，處3年以上10年以下有期徒刑。奸淫不滿14周歲幼女的，以強奸論，從重處罰。強奸婦女，有下列情形之一的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑：（1）強奸婦女、奸淫幼女情節(jié)惡劣的。情節(jié)惡劣，應(yīng)指強奸的手段殘忍，在社會上造成很壞的影響等等。（2）強奸婦女、奸淫幼女多人的。多人一般理解為3人以上。（3）在公共場所當眾強奸婦女的。（4）二人以上輪奸的。輪奸，是指兩人以上在一較短的時間內(nèi)先后輪流強奸同一婦女或者幼女。（5）致使被害人重傷、死亡或者造成其他嚴重后果的?！爸率贡缓θ酥貍⑺劳觥?，是指因強奸導致被害人性器官嚴重損傷或者造成傷害，甚至當場死亡或者經(jīng)治療無效死亡的。該種情況下不影響認定強奸是否既遂。但對出于報復(fù)、滅口等動機，在實施強奸的過程中殺死或者傷害被害人的，應(yīng)定故意殺人罪或者故意傷害罪，