(最新整理)國際私法期末重點

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2、家的一種法律上的身份。3、沖突規(guī)范：由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某以涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。因此又叫做法律適用規(guī)范。4、連接點:也有人稱之為連接根據(jù)，它是沖突規(guī)范借以確定國際民商事關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的根據(jù)。5、準(zhǔn)據(jù)法：它是指經(jīng)沖突規(guī)范指引用來確定國際民商事法律關(guān)系的當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的具體實體法規(guī)則。6、系屬公式:把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化、抽象化、使它成為國際上公認(rèn)的或大多數(shù)國家所采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題。7、識別：是指法院在適用沖突規(guī)范時，依據(jù)一定的法律觀念，對有關(guān)的事實構(gòu)成作出定性或分類,將其歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)適用的沖

3、突規(guī)范的認(rèn)識過程。8、反致：9、公共秩序保留:它是指一國法院依其沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時,因其適用會與法院地國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而排除使用的一種保留制度。10、先決問題：是指一國法院在處理國際私法的某一項爭訟問題時，如果必須以解決另外一個問題為先決條件，便可把該爭訟問題成為本問題,或主要問題,而把需要首先解決的另一問題稱為先決問題或附帶問題。11、信托:指委托人將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移與受托人，受托人依信托文件所定，為受益人的利益或特定目的而管理或處分信托財產(chǎn)的法律關(guān)系.12、和解:指無清償能力的債務(wù)人為了避免被宣告破產(chǎn)或遭破產(chǎn)分配,經(jīng)與債權(quán)人協(xié)議并經(jīng)法院許可，以了

4、結(jié)債權(quán)債務(wù)，改變困難處境的一種安排。13、沖裁協(xié)議：是指雙方當(dāng)事人愿意把他們之間將來可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的爭議提交仲裁的協(xié)議。14、平行訴訟：指相同當(dāng)事人就同一爭議基于相同事實以及相同目的的同時在兩個或兩個以上國家法院進(jìn)行訴訟的現(xiàn)象。15、域外取證：指受訴法院國有關(guān)機(jī)構(gòu)或人員為進(jìn)行有關(guān)的國際民事訴訟程序而在法院國境外提取訴訟證據(jù)的行為。16、侵權(quán)行為自體法：指侵權(quán)行為適用與侵權(quán)案件有密切聯(lián)系的法律.17、國際民事訴訟：也稱涉外民事訴訟程序,是指含有國際因素，或涉外因素的民事訴訟。即,有關(guān)的民事訴訟中涉及到兩個或兩個以上國家的人和事，或同兩個或兩個以上的國家存在不同程度的聯(lián)系。、第一章：一、國際

5、私法的調(diào)整對象 （深度分析)p3-p4 1、國際私法調(diào)整對象:就是在國家間交往中產(chǎn)生的各種民商事法律關(guān)系或涉外民事法律過關(guān)系。2、如何認(rèn)定民商事法律關(guān)系?我國學(xué)者都認(rèn)為任何法律關(guān)系只要其中的主體、客體和內(nèi)容三個要素有一個或一個以上與外國發(fā)生聯(lián)系就構(gòu)成國際民事關(guān)系,成為國際私法的調(diào)整對象.p4（1）民事法律關(guān)系的主體一方或雙方是外國人（2）民事法律關(guān)系的客體或標(biāo)的是位于外國的物或財產(chǎn)（3）導(dǎo)致民事法律關(guān)系的內(nèi)容權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生的法律事實發(fā)生的國外3、國際私法調(diào)整對象的特征：p5(1)國際性。國際民事法律關(guān)系是在國家間的民商事交往中產(chǎn)生的，市一中超越一國國界的民事法律關(guān)系。（2）廣泛性。國際私法所稱的

6、民事法律關(guān)系是一種廣義上的民事法律關(guān)系。（3)沖突性。涉及到管轄權(quán)沖突、簡介管轄沖突、法律沖突等沖突。沖突性是國際民事法律關(guān)系的最根本特征。第二章一、意大利法則區(qū)別說p32（重點)代表人物:意大利 巴托魯斯法則區(qū)別說的產(chǎn)生標(biāo)志著作為獨(dú)立法律學(xué)科的國際私法學(xué)從此產(chǎn)生.內(nèi)容:把所有法律區(qū)分為物法和人法。借助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同來進(jìn)行區(qū)分。p34二、法國的法則區(qū)別說p35代表人物:杜摩蘭、達(dá)讓特萊內(nèi)容:杜摩蘭主張擴(kuò)大”人法”的適用范圍,其”意思自治原則后來逐漸成為選擇契約準(zhǔn)據(jù)法的一項普遍接受的原則。達(dá)讓特萊主張,在一個習(xí)慣不能確定是屬物還是屬人的時候，應(yīng)該把他看作是物法.二者的學(xué)說共同構(gòu)成法國學(xué)派或

7、法國的法則區(qū)別說。三、薩維尼法律關(guān)系本座說（重點）p38-p39本座：一個與法律關(guān)系有聯(lián)系的地點。（名詞解釋可能會考)代表人物：德國 薩維尼內(nèi)容：他認(rèn)為每一種法律關(guān)系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個確定的”本座，即一個它在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進(jìn)行法律選擇時，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關(guān)系所應(yīng)適用的法律。四、英國既得權(quán)說代表人物：戴西內(nèi)容:已經(jīng)取得的權(quán)利,受法律保護(hù)。即根據(jù)一國法律正當(dāng)去的的權(quán)利,必須也為其他任何國家承認(rèn)和保護(hù)。五、最密切聯(lián)系說代表人物:里斯內(nèi)容：主張沖突案件應(yīng)當(dāng)適用與案件有密切聯(lián)系的那個

8、州的法律第五章一、識別的沖突原因：1、識別沖突:是指法院在處理涉外民事爭議時，由于各國法律對同一”事實構(gòu)成作出不同的分類，或?qū)_突規(guī)范的范圍中同一法律概念賦予不同的內(nèi)涵，采用不同國家的法律觀念進(jìn)行識別就會適用不同的沖突規(guī)范,最終導(dǎo)致適用不同準(zhǔn)據(jù)法的結(jié)果。2、識別沖突產(chǎn)生的原因：p113（1）對于同一事實，不同國家的法律賦予它不同的法律性質(zhì)，從而導(dǎo)致適用不同的沖突規(guī)范.（2)不同國家對同一問題規(guī)定的沖突范圍有不同的含義(3）不同國家的法律把具有相同內(nèi)容的法律問題劃分到不同的法律部門.(4）不同的國家有時又不同的法律概念或獨(dú)特的法律概念。第十章一、國際合同的法律適用規(guī)則p258（一）意思自治原則(

9、我國關(guān)于合同法律適用的首要原則）1、當(dāng)事人選擇法律的時間和范圍:最高人民法院關(guān)于審理涉外民事或商事合同糾紛案法律適用若干問題的規(guī)定:在訂立合同時，或者在發(fā)生爭議后，甚至在人民法院當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前，都可以作出選擇。只能是實體法,不包括沖突法和程序法。2、當(dāng)事人選擇法律的方式：必須是明示的。涉外民事關(guān)系法律適用第三條3、準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍：根據(jù)涉外經(jīng)濟(jì)合同法解答當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律，除不適用與合同的形式和當(dāng)事人的締約能力外，其適用范圍包括其他所有方面。即：凡是雙方當(dāng)事人對合同是否成立、合同成立的時間、合同內(nèi)容的解釋、合同的履行、違約的責(zé)任以及合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等發(fā)生的爭議,

10、均屬合同爭議。4、關(guān)于限制選擇的規(guī)定：p272一是，消費(fèi)者合同一般適用消費(fèi)者經(jīng)常居所地法律,但下列兩種情況則適用商品、服務(wù)提供法律：（1)消費(fèi)者選擇適用商品、服務(wù)提供地法律（2）經(jīng)營者在消費(fèi)者經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的二是,勞動合同,適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。5、關(guān)于公共秩序:涉外民事關(guān)系法律適用法第5條:外國法律的適用將損害中華人民共和國社會公共利益的,適用中華人民共和國法律。(二）最密切聯(lián)系原則（準(zhǔn)據(jù)法指現(xiàn)行實體法 不包括程序法和沖突法)p273（17種合同）在當(dāng)事人對合同的準(zhǔn)據(jù)法沒有明示的選擇時，采用最

11、密切聯(lián)系原則來確定合同的準(zhǔn)據(jù)法。第十三章一、一般侵權(quán)行為之債的法律適用原則(一）侵權(quán)行為之債適用侵權(quán)行為地法p3411、以加害行為地作為侵權(quán)行為地2、以損害事實發(fā)生地作為侵權(quán)行為地3、凡與侵權(quán)事實發(fā)生有關(guān)的地方，包括加害行為地或損害事實發(fā)生地均可作為侵權(quán)行為地。（二）侵權(quán)行為之債適用法院地法p343(三）當(dāng)事人共同屬人法原則(四)侵權(quán)行為自體法和最密切聯(lián)系原則(五）有限制的意思自治原則二、特殊侵權(quán)行為的法律適用p349（一）海上侵權(quán)行為的法律適用1、船舶碰撞的法律適用：p350(1）船舶碰撞發(fā)生于一國領(lǐng)海之內(nèi)，各國一般規(guī)定適用碰撞地法律，即領(lǐng)海國法律。（2)船舶碰撞發(fā)生在公海上:如果碰撞船舶屬

12、于同一國際,適用船旗國法；如果碰撞船舶國籍不同,或適用加害船舶國籍法，或適用被害船舶國法，或適用法院地法，或由當(dāng)事船舶選擇所適用的法律.2、發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為法律適用p351對于發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，無論該船舶是出于公海還是某國領(lǐng)海，多主張適用船旗國法。因為船舶可視為船旗國的浮動領(lǐng)土，是本國領(lǐng)土的一部分。但是，如果船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為影響到該領(lǐng)海國的秩序和利益，有的國家就主張適用領(lǐng)海國法。3、海上運(yùn)輸致旅客死傷、行李毀損發(fā)生的侵權(quán)行為的法律適用 p352合同準(zhǔn)據(jù)法 雅典公約4、油污損害賠償?shù)姆蛇m用 p354油污公約（1) 適用范圍:締約國領(lǐng)土和領(lǐng)海上發(fā)生的污染損害和為防止或減輕這種損

13、害而采取的預(yù)防措施.（2） 責(zé)任及免責(zé):采取軍政責(zé)任倒置原則,（3） 責(zé)任限額：每一噸以2000法郎為限,同時賠償總額不得超過2.1億法郎。（4） 基金的設(shè)置和分配（5） 訴訟時效 （6) 管轄權(quán)及判決的承認(rèn)與執(zhí)行（二)空中侵權(quán)行為的法律適用 p3561、發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為 一般適用航空器登記國法2、因航空器碰撞或航空器與其他物體碰撞說發(fā)生的侵權(quán)行為 一般適用被碰撞或受害一方的航空器登記地法，如果受害一方也有過失，可以適用法院地法，如果有關(guān)的航空器有相同的登記地國的,則可以適用它們的共同登記地國法.3、因航空事故致旅客死亡或物品毀損的侵權(quán)行為 一般適用航空器登記地法或法院地法，但目前主

14、要適用有關(guān)國際公約的規(guī)定（三)公路交通事故的法律適用 p361海牙公路交通事故法律適用公約p361例外：p362（四）涉外產(chǎn)品責(zé)任的法律適用 p363”最密切聯(lián)系”、”最有利于原告和”排除被告不可預(yù)見的法律的適用”的觀念深入人心。三、我國關(guān)于侵權(quán)行為法律適用的實踐：p368（一)一般侵權(quán)行為法律適用：涉外民事關(guān)系法律適用44條:侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照協(xié)議；沒有協(xié)議選擇,有共同經(jīng)常居所地的，適用共同居所地法律;沒有協(xié)議選擇，且無共同居所地的，適用侵權(quán)行為地法律.（二)產(chǎn)品責(zé)任法律適用：1、原則：適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法2、例外：被侵權(quán)人選擇適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生

15、地法律的，或者侵權(quán)人在被侵權(quán)人經(jīng)常居所地沒有從事相關(guān)經(jīng)營活動的，適用侵權(quán)人主營業(yè)地法律或損害發(fā)生地法律。（三）網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律適用 涉外民事關(guān)系法律適用46條：通過網(wǎng)絡(luò)或者采用其他方式侵害姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等人格權(quán)的，適用被侵權(quán)人經(jīng)常居所地法律。（四）海事侵權(quán)法律適用海商法273條：船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國際的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。海商法272條：船舶優(yōu)先權(quán),適用受理案件的法院所在地法律.海商法275條：還是賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法律.第十五章一

16、、國際民事訴訟的概念：也稱涉外民事訴訟程序，是指含有國際因素，或涉外因素的民事訴訟。即，有關(guān)的民事訴訟中涉及到兩個或兩個以上國家的人和事，或同兩個或兩個以上的國家存在不同程度的聯(lián)系。二、國際民事訴訟程序中的問題，一般適用法院地法解決，因為：1、法院罪熟悉本國的訴訟法規(guī)2、法院在本國境內(nèi)進(jìn)行司法行為是一種司法主權(quán)行為，其權(quán)利及權(quán)能只能來源于本國法律的規(guī)定3、訴訟程序法是公法，具有嚴(yán)格屬地性，不具有域外效力4、是國際私法上”場所支配行為”原則的具體化三、國際民事訴訟法的基本原則（一）國家主權(quán)原則（二)國民待遇原則（三)平等互惠原則（四）遵守國際條約和尊重國際慣例原則四、管轄中的應(yīng)訴管轄和沖突管轄（

17、一）應(yīng)訴管轄 (推定管轄）p406人民法院受理案件后,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查，異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院,異議不成立的裁定駁回。（二)專屬管轄p4051、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，應(yīng)由不動產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄2、因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟,應(yīng)由港口所在地人民法院專屬管轄3、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，應(yīng)由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄4、三資企業(yè)合同糾紛專屬管轄（三）管轄權(quán)沖突p407沖突表現(xiàn)：1、一事兩訴或平行訴訟 2、訴訟無門國際民事訴訟管轄權(quán)積極沖突的協(xié)調(diào)途徑 p4091、 通過締結(jié)國際條約解決管轄沖突2、 承認(rèn)當(dāng)事人的協(xié)議管轄3、 采用一事不再理原則4、 采用不方便法院原則五、平行訴訟第十六章一、沖裁協(xié)議效力（一）對當(dāng)事人的法律效力-喪失了起訴權(quán)（二）對仲裁庭或仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力：有效的仲裁協(xié)議是仲裁庭或機(jī)構(gòu)受理爭議案件的依據(jù)，收案范圍受到仲裁協(xié)議的嚴(yán)格限制。（三）對法院的效力-排除法院司法管轄的效力各國的仲裁立法都承認(rèn)仲裁協(xié)議是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù).二、有效仲裁的確立：（一