普通法法系的境外公司的管理和運作

1、【最新資料，WORID檔，可編輯】 普通法法系的境外公司的管理和運作 Mani vest Intern ati onal LLP董事 一、境外金融中心 2 二、為甚么要談普通法？ 3 三、 如何解讀普通法下的公司法和公司章程 4 四、 各種境外公司應用分類 6 五、 管理及使用境外公司常犯的錯誤 6 公司成立文件不夠完整，未能符合股份發(fā)行時收取股款的要求6 開設上述第一類的境外公司作貿易用途、卻未能在營運地進行營業(yè) 登記7 董事人數(shù)違反了公司章程中的規(guī)定 7 在股東會、董事會會議決議中，將開會地點寫明是在英屬維京群島， 明顯作假。8 六、境外公司的應用實例 8 案例一：資產保護 資產控股公司（

2、Asset Holdi ng Compa ni es）9 案例（二）減少投資失敗風險11 案例（三）資金無法自由調度的風險 -財務公司 13 附件一 各境外金融中心的公司特點（部份）14 附件二一些境外金融中心地區(qū)名單 15 普通法法系的境外公司的管理和運作 歡迎各位參加今天的研討會，在籌備今天的研討會時，我們收集了很多朋友 的意見：認為在上海市內大多此類的研討會，只是針對英屬維京群島國際商業(yè) 公司的入門和基礎知識， 希望我公司辦這個研討會時， 能對境外金融中心公司的 運用，有多一點的深入探討。 因此，我的演講，就以境外公司的管理和運作為主題，注重了可用作國際財 經規(guī)劃在普通法法系地區(qū)成立的公

3、司的管理和運作。 我們說的境外金融中心的境外公司， 當然不只限于英屬維京群島的公司； 其 它地區(qū)成立的公司，如香港，毛里裘斯 (Mauritius),曼島(Isle of Man),貝里斯 (Belize),甚至英國成立的公司，也是此類。 一、境外金融中心 境外公司又稱為離岸公司 ( Offshore Company) ，凡是非本土注冊的公司， 都可以稱為境外公司。通常境外公司都在境外金融中心成立，那么，這些境外金 融中心有多少個？ 這些境外金融中心，都有以下特點： (1) 政治及經濟穩(wěn)定。 因為境外公司多用作保護財產， 如果注冊當?shù)氐恼?不穩(wěn)定，公司的財產如存款等，就可能被沒收或國有化。

4、(2) 金融業(yè)發(fā)達， 銀行及商業(yè)活動資料受法例嚴密保護： 例如維京島政府法 例，除非涉及毒品走私的刑事罪行， 維京島的法庭是不會命令有關銀行 或公司注冊代理告知他國政府或第三者有關客戶之資料； 加上維京島公 司的董事名冊、 股東名冊并非公眾記錄，除董事授權外，其它人是無法 取得有關資料。 (3) 足夠法例保障： 作為境外金融中心， 其中一個要點， 是要保障投資者的 投資。完善的法律保障， 有經驗的法庭和法官， 都是不可缺少的。 例如： 澤西洲的信托法及維京島的國際商業(yè)公司法。 (4) 非居民進出自由，又無外匯管制：大多數(shù)的境外公司均無外匯及資本流 通的管制 (5) 租稅規(guī)定寬松，免境外來源所得

5、稅或稅率極低：某些境外金融中心政府 的主要收入是來自容許外國人設立公司所收的牌照費及規(guī)費。例如維京 群島(BVI)的國際商業(yè)公司于2002年底合共超過400,00(家。每家 牌照費一般為US$300或US$1,000總收入達數(shù)千萬美元，是一個不 少的收入。此等公司的境外來源收入，包括境外資本所得，境外股利所 得，境外權利金，傭金等，營業(yè)利潤等均為當?shù)孛舛悺?(6) 多是英聯(lián)邦成員國：法系多是英美的普通法法系。 二、為甚么要談普通法？ 既然大多境外金融中心都是英聯(lián)邦成員國，法系多是英美的普通法法系，公 司法也是沿革自英國的公司法。例如香港于 1865年開始制定的公司條例 (Companies O

6、rdinance)在體例和內容上與1862年英國公司法(Companies Act) 大體相同。對普通法的認識，也就十分重要。在坐的朋友有很多是對國際法律系 統(tǒng)有研究的專家，也請原諒我班門弄斧了。 普通法法系發(fā)源于英國，隨著英國殖民地的發(fā)展，而通行于所有的英國殖民 地地區(qū)。其中最重要的英國、美國、加拿大、香港、澳大利亞、新亞蘭及最重 要的：所有重要的境外金融中心，都前英屬地，也是普通法法系地區(qū)。 普通法法系注重判例法(case law)在解決法律問題時，除條文法外，程序法、 判例法占有優(yōu)先的地位。判例是普通法法系地區(qū)的高級法院所裁的判決理由， 1英聯(lián)邦(British Commonwealth

7、):英聯(lián)邦由31個國家、主權地區(qū)或附屬地組成；其功能與一個超 國家的會社接近，成員可在文化、法律、經濟等方面合作，交流。大部份的英聯(lián)邦國家， 視英國的樞密院為最高上訴機構。樞密院主要是對法律作出詮釋，或對當?shù)胤ㄍサ呐袥Q確認或否 決。 所發(fā)展而成的法律規(guī)則（legal rules）。法律工作 （如法官、律師）的工作 找出合 適的判例，及找到可向法院訴的方法。他們注重的是訴訟程序。 普通法法系以普通法及衡平法（Law of Equity）為分類。衡平法由 2 15世紀末開始出現(xiàn)。由英王設立（大法官法院），以救濟因普通法過分形式化 和僵化而引 的不公?，F(xiàn)在普通法法系中，普通法及衡平法同等重要。 法律

8、的基本概念：并沒有民法法系中債法，而有契約法（Law of con tract） 和侵權行為法（law of torts 在普通法法系中十分重要的信托法，與羅 馬法系中與所有權制度有沖突。 各位應注意到，很多民法法系中的法律概念，基本是不能在普通法中找到， 反之亦然。在了解普通法中的公司法， 很多民法法系地區(qū)的朋友，就不能與普通 法法系地區(qū)的朋友有良好溝通。例如在上海的朋友常常要求香港的律師，在剖析 法律意見中，必須引用成文法何章何節(jié)， 及要求香港的律師提供法律文本。 事實 上很多法律意見，沿自判例，并無成文法，提供法律文本不是不可能，但可能是 整個法律圖書館的資料。普通法法律工作，在判例中宇

9、尋找分別，以適用 于本案；有民法法系中法律工作，在成文法中尋找適用用于本案的條文。 另外一個困難，是因為普通法法系地區(qū)法律工作 ，十分注重程序，通常一 些在民法法系地區(qū)很普通及簡易的事請，在普通法地區(qū)，就變得很復雜； 例如公 司減資：普通法法系地區(qū)的法例通常要求法院的批準審訂。又例如客戶在文件中 忘了簽名，或在錯誤的地方簽名，文件必須重簽，以示貲慎重。因 ？某些文件在 錯誤的地方簽名，就會無效（例如遺囑）。 此外，在處理法律文件時，普通法法系地區(qū)法律工作 ，必須清楚檢查以往 的法律文件是否完整，是否與今次的文件及客戶的意念有沖突，所以客戶 看不 到的工作比較多，收費也比較多。 (Court o

10、f Chan cery) 三、如何解讀普通法下的公司法和公司章程 英美式公司與中國人公司的概念不同，英美式公司泛指法人公司 （或稱 法團，社團法人）（Corporaten）,有別于合伙公司（Partnership）與獨資公司（Sole proprietorship。 法人公司與其它公司組織最大的分別是具有法人資格。一般來說，合伙公司 是不具法人資格，但也有例外，例如英國的（有限責任合伙）（Limited Liabilities Partnership。在一般的英式公司,法人公司并不必須以營利為目的，亦沒有（社 團法人）與（財團法人）之分。例如在美國、英國和香港，很多社會服務組織， 家族資產管理

11、公司均以法人公司組織。 一般的英式章程，都會很詳細地規(guī)范了公司的行動范圍、董事局的權責、股 東之間的關系。如果要分辨一些公司行為是否合法，可用以下程序： 查閱公司法中有無 規(guī)定 四、各種境外公司應用分類 類型 應用范圍 公司特點 成立、維持成本 成立 時間 金融 法律 規(guī)管 （一） 個人理財、單項資產投 資控制、快速要求、高 保密 低 快 比較 簡單 （二） 企業(yè)業(yè)務、企業(yè)行為、 貿易、轉單、保密、簡 易財務安排 中 中快 比較 嚴密 （三） 企業(yè)上市、跨國控股、 復雜財務安排 中至高 中快 至慢 嚴密 由上表可見，不同的應用要求不同地區(qū)的公司，切勿以為一種公司可以響應所有 的要求。在以下的時

12、間，我會提出幾個誤用國際商業(yè)公司的例子和境外公司實際 應用的例子。 五、管理及使用境外公司常犯的錯誤 公司成立文件不夠完整，未能符合股份發(fā)行時收取股款的要求 經由專業(yè)人士成立的境外公司，以英屬維京群島國際商業(yè)公司為例， 一般的 授權資本為美元五萬元，這些專業(yè)人士會在公司成立之際代撰寫文件， 為該境外 公司的股東發(fā)行股份。實際操作中，股票發(fā)行了，可客戶作為境外公司的股東， 卻不會真正來支付股款，而實際上也不方便來支付股款。 這是使用境外公司中最常犯的錯誤， 而一般的專業(yè)人士也并未曉得上述操作 會有何問題，錯在哪里。須知，根據英屬維京群島 國際商業(yè)公司法第十八條的 規(guī)定，公司發(fā)行股份時，股金必須全

13、數(shù)清繳。這與中國大陸的公司法要求一樣， 但與香港和新加坡公司法的要求不同， 香港和新加坡公司法容許部分繳足的股份 （Partly Paid Share）s 。公司發(fā)行了股份，而股東并未繳付股金，則股東的身份在 法律上將不被得以承認， 因此所成立的境外公司將是一沒有合法股東的公司， 其 從事的交易行為將可能不被法庭承認。 那么，股金該如何繳付呢？根據英屬維京群島 國際商業(yè)公司法第十九條規(guī) 定，股東可以以下的資產或勞務，交換發(fā)行股份： （一）現(xiàn)金 （二）勞務 （三）個人財產包括其它公司的股票、證券 （四）房地產物業(yè) （五）欠款證明書或其它同類的資產 英屬維京群島 國際商業(yè)公司法第二十條（ 1）規(guī)定

14、，除章程另有規(guī)定外，國 際商業(yè)公司的董事會有權以任何金額價值發(fā)行股份， 但如果該股份是有票面金額 者，則發(fā)行價不可低于其票面金額。關于收取非金錢的物品作為股款的評價 （Valuation）問題，國際商業(yè)公司法第二十條（1）規(guī)定，除非能證明董事會有 欺詐行為，否則以董事會對于該資產價值的決定為準；即除章程另有規(guī)定外， 董 事局可用任何的方法，評定該資產的價值。 按規(guī)定， 所有國際商業(yè)公司的股份必須于發(fā)行前繳足，但也有例外，唯一的 例外是，根據國際商業(yè)公司法第十八條， 當股份發(fā)行時可同時由該股東簽署一本 票，即欠款證明書（ Promissory Not）e ，以證明股金尚未清繳，來交換發(fā)行股票。

15、如此，該股東的身份將在法律上得以被承認。 開設上述第一類的境外公司作貿易用途、卻未能在營運地進行營業(yè)登記 不少客戶通過向一般的 （商業(yè)服務公司）購買已經注冊成立的境外公司（即 空殼公司），來營業(yè)作貿易用途。這種情況挺多見，卻也會發(fā)生不少問題。進行 貿易，必須經各種的交易行為， 而各國政府的商業(yè)及稅務法律、 多規(guī)定如交易行 為在本土發(fā)生， 無論該公司是本土注冊公司或非本土注冊公司， 必須辦理營業(yè)登 記和繳稅，否則違法。 作貿易用途的境外公司應用第二類， 并在當?shù)剞k理營業(yè)和稅務登記。 例如利 用香港公司，香港稅法規(guī)定， 非本土交易無須納稅， 所以雖然辦理了營業(yè)和稅務 登記，也沒有稅負的問題。如利用

16、澳門公司，申請了（離岸執(zhí)照）后，雖然辦理 了營業(yè)登記，所有的交易也無須納稅。 可能你們會不解，英屬維京群島 的公司也不是免稅嗎？英屬維京群島小國 寡民，根本沒有實體經濟，你說你在英屬維京群島?業(yè)，稅官會相信嗎？ 董事人數(shù)違反了公司章程中的規(guī)定 英屬維京群島 國際商業(yè)公司法第四十二及四十四條規(guī)定， 國際商業(yè)公司董 事的人數(shù)至少一位， 最少及最多人數(shù)由公司章程來訂明。 如果董事的任命少于或 超過了公司章程中對于董事數(shù)量的限制， 則董事之任命無效， 董事會的決議案亦 為無效。有某代理的公司章程中對董事人數(shù)的規(guī)定為至少一位，至多七位。 一般提供代理注冊成立的公司僅僅只是將成立后的文件一古腦地交給客 戶

17、，并未對文件的內容加以說明， 提醒注意， 而客戶一般也不會費時費力去翻看 厚達多頁全是法律英文術語的公司章程， 因此在管理過程中往往有可能任命超過 公司章程中所規(guī)定的董事人數(shù)， 如果有爭議到了法庭上， 其董事局將被認為是非 合法產生的，其會議決議案無效， 董事們要連帶負上對債權人的責任。 在股東會、董事會會議決議中，將開會地點寫明是在英屬維京群島，明顯作假。 有些成立了境外公司的客戶，由于不清楚 英屬維京群島 國際商業(yè)公司的 特點，仍按照其舊有思維，以為公司在哪里注冊，股東會、董事會也要在哪里召 開，實在無法，只好在有關股東會、董事會的會議決議中，列明會議召開地點是 在英屬維京群島。這有明顯作

18、假文件之嫌，如有爭議，徹底追究，其是無法提供 證明會議是在英屬維京群島召開的真實證明， 因為現(xiàn)實生活中是不會費時傷財?shù)?跑到英屬維京群島開會。其實只要提供公司注冊服務的專業(yè)人士能事先提醒客 戶，客戶也就不會犯這么低級的錯誤了。 六、境外公司的應用實例 境外公司的應用是國際的資產和稅務規(guī)劃專家的必修課，有很多人有一個 誤解，以為資產和稅務規(guī)劃，就是節(jié)稅，亦可能損害了國家的稅收。其實這是一 個誤解；中國加入 WTO 后，國際貿易投資行為大增，但如果中國的公司貿易和 投資的對象， 是一個與中國并無 (避免雙重征稅協(xié)議) (Agreement for Avoidance of Double Taxat

19、ion的國家，貝U此中國公司除了在中國納稅外，同時也可能為其它 國家征稅，七除八扣后，匯回中國的利潤也很少了。 境外公司的應用五花百門，其目的可分為 : 一、投資風險的分散 (Investment Risk Planning) 1. 政治風險的規(guī)避 2. 無限財務風險的規(guī)避 3. 資金自由調度風險的規(guī)避 4. 匯率風險的規(guī)避 二、資金調度及融資規(guī)劃 (Fi nan ci ng Pla nnin g) 三、全體成本及租稅規(guī)劃 (Total Cost Reduction Pla nnin g) 今天的時間不多，所以只能舉出數(shù)個案例，供各位參考。各位如果有些獨特的案 例，可直接與我公司聯(lián)系。 案例一

20、：資產保護 資產控股公司(Asset Holdi ng Compa nies) 某投資者陳先生和夫人經過多年心得的累積，投資項目不獨是金融股票及房 地產，更有藝術畫、名種馬匹、游艇以及價值連城的珠寶。請問在資產管理及保 護方面，境外公司可以為陳先生和夫人提供什么優(yōu)惠及作用？ 解說： 陳先生和夫人可以在政治及經濟穩(wěn)定的境外金融中心，成立一家資產控股公司 (Asset Holdi ng Compa ny)，這類控股公司可以持控不同地方與及各式各類的投 資及物業(yè)，包括樓宇、股票、債券、牲口、藝術作品、游艇及珠寶等。 陳君 境外公司 物業(yè) 股票 債券 牲口藝術作品游艇 珠寶 這類資產控股公司的好處是：

21、 1. 保護資產，免受第三政權資產褫奪、沒收或充公，分散政治不穩(wěn)帶來的風險。 因為假如某外國政府要沒收陳君在該地的投資，或要求世界各國凍結陳君個 人或公司的資產時，以境外公司作資產的擁有人，因為境外公司是外國法人, 則財產可得保障；可是，外國政府不是可以立法沒收由中國商控制的境外公 司的資產嗎 ? 這個難度很高，可以說是差不多不可能的。因為某些境外公 司的股東及董事資料是絕對保密的 （ 例如毛里求斯的公司 ） ，甚至該境外地區(qū) 可能是該外國政府友好國家， 無論如何該外國政府也不會沒收友好國家投資 者的資產。例如中國與毛里求斯和星加坡都有簽訂了投資保障協(xié)議。 主要保護條款是：締約國任何一方，除依

22、法律規(guī)定執(zhí)行外，不得對一方國 民和公司執(zhí)行征收或國有化，若有執(zhí)行征收或國有化，則其補償應符合有效 率可實現(xiàn)的原則，不得無理拖延，且其補償金額應和征收或國有化前之價值 相當，同時補償金應能自由移動。 （第六條 ） 其次：締約國另一方國民或公司在本國投資，因戰(zhàn)爭、軍事沖 突、國家緊急情況、叛亂、暴動等情況發(fā)生的損失，應給予不比 其它第三國的國民或公司還差的賠償或補償。 2. 保護資產免受過份苛刻的稅制及外匯措施的管制 ，將資產的擁有權由直接改 為間接，由個人身份持有變?yōu)榫惩夤境钟小?3. 保護資產的業(yè)權資料免于外泄 。由于一般境外公司股東及董事資料均不用公 開，且受法例嚴密保護，個人既可同時間擁

23、有資產，卻同時享有高度的隱密 功能。以屬于陳先生和夫人的一艘游艇為例，別人只知道游艇的主人是一家 境外公司，而不會知道陳先生和夫人是背后的主人， 對于一些希望保持低調。 不欲張揚的人來說，境外公司是最有效用的工具。 4. 保護資產免卻遺產認證手續(xù) ，這是由于資產屬公司擁有，不再屬個人擁有。 假如陳先生不幸逝世， 撥歸在境外公司名下的資產是不須經過認證而陳夫人 有權以股東身份 （ 假如她是公司股東之一 ） 自由買賣公司名下的資產， 至于屬 于陳先生的公司股份部份則須要認證后才轉移予繼承人，不過手續(xù)簡單得 多。 5. 保護資產免受家庭成員侵吞或分割，而同時仍然享有資產升值所帶來的利 潤。假如陳先生

24、和夫人有家族祖屋留傳而不欲后人出售或分拆，可以以境外 公司名義持控祖屋。獲繼承權的家族成員按比例持控公司股份，有需要的話 更可以在公司大綱及章程內列明限制。 例如需要經過某個比例的投票結果通 過才能夠轉賣。香港名人黃克兢家族便有類似的情況而訴諸法律解決。 6. 轉移資產只須轉移公司股份即可，簡單快捷，免去昂貴的律師費及印花稅。 A轉移前 陳先生和夫人$買家 100% 境外公司 100% 資產 B轉移后 陳先生和夫人股份 轉移資產只須轉移公司的所有權 總括而言，資產控股公司能在多方面保護資產避免受損， 而同時間維持個人資產 擁有權及受益權（因自己是公司股東及董事）。 案例（二）減少投資失敗風險

25、境外公司的一個特點，是法例保障了投資者有限的責任，一般來說，除了各 國政府所不容許的刑事罪行（如販毒），公司的法律及金錢責任，除出資額外， 不會涉及個人或法人股東的本身資產。 這種公司組成方式，我們叫有限責任公司。通?？梢允褂镁惩夤疽缘统杀镜姆?法達成這個效果：- 方法（1） 方法（2） 李先生的公司 境外公司1 境外公司2 境外公司 國外公司A 國外公司B 國外公司 工程A投資B項目 方法（1）的境外公司，多種為控股 公司（Holdings Company ,好處是財 政及控制集中，方便國外公司 A、B、 C的財政調度，比較省錢，但壞處是: 1. 如果工程A出了亂子，國外公司A被追索，境外

26、公司就可能成為被追索的對 象。或曰，國外公司A不是有限責任嗎？如果這個國外公司A是一所越 南公司，成立前必須會與越南單位簽署了合作協(xié)議，合作合約等文 件，請你細心閱讀文件，如果合作失敗，我方有無賠償越南單位的條款？請 注意，這個賠償?shù)呢熑问菄夤镜墓蓶|，即境外公司甲。而境外公 司甲又是B”、C”的股東，想要規(guī)避賠償?shù)呢熑尉蜎]有可能了。 2. 境外公司甲投資失敗，十之有九是與合作方不歡而散，境外公司甲 就算沒有金錢賠償?shù)呢熑危谛庞谜{查機構的評分也不會好。將來投資 時就會有障礙。 3. 如果股東決意要售出或轉移項目 C于新買家，轉移手續(xù)必須給越南政府單位 的審批，產生麻煩和延誤。 方法（2）是

27、近年國際性投資控股公 司常用的方法。資本不多的公司也合 用。好處是 1. 假使 A 項目失敗了， 最后股東可以 放棄國外公司A的股東境外 公司 1，又因境外公司 1選擇 了不公布股份受益人的地區(qū)，所以 上述方法（一）的麻煩就沒有了。 2. 另外一個好處是如果股東決定要售 出或轉移項目 C 于新買家，可轉移 境外公司 3便完成，理論上無 須越南政府單位審批。（當然要詳 細分析成立前所簽署的合同） 3. 假使用李先生的公司直接投資國外 公司 1、2 及 3 必須使用三間公司， 成本高，管理困難，容易發(fā)生不 可見的爭拗。境外公司成本低，股 東/董事一人即可。靈活性高，此外， 境外公司清盤容易，放棄一

28、間境外 公司的成本十分低。 轉移前 $ 轉移后 在這個前題下，毛里求斯公司、貝里 茲公司可為選擇對象。此等公司在成 立費用和維持費用都比較便宜，無年 度申報要求，又無會計師審計之要 求。 案例（三）資金無法自由調度的風險-財務公司 某些上市大集團公司將這個投資架 構，推深一層成立境外財務公司，管 理集團全球的資金調動： 轉借資金/貸款保證個案 以上的要求，可用一般的境外公司（如 毛里求斯），作為國際財務公司之用。 但如果資金調度頻繁，應選香港或新 加坡公司，因為該兩地通訊設備發(fā) 達，銀行服務全備。境外業(yè)務收取的 利息（由子、分公司收取的利息）可免 稅。 其中， 以香港公司為首選，因 為香港公司的成立及維持