創(chuàng)業(yè)者初期必讀特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛全解析

1、彈二三理于畀解析近年來(lái)，“特許經(jīng)營(yíng)”憑借其擴(kuò)張快、低成本、低風(fēng)險(xiǎn)、高效率的優(yōu)點(diǎn)在我國(guó)獲 得了很大發(fā)展，現(xiàn)在已涉及零售、餐飲、服裝服飾等眾多行業(yè)和領(lǐng)域。然而，我 國(guó)“特許經(jīng)營(yíng)”在快速發(fā)展的同時(shí)，特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛作為一種新的案件類型在 商事案件中所占的比例也在逐年上升。特許經(jīng)營(yíng)作為一種新的經(jīng)營(yíng)模式，其法律 關(guān)系較為復(fù)雜，是一種一攬子解決方案，其中包括特許者提供的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，如商 標(biāo)、商號(hào)、訣竅、訓(xùn)練和技術(shù)支持，特許者對(duì)被特許者的相對(duì)控制權(quán)等，而且還 由商務(wù)部專門為此制訂的商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法進(jìn)行規(guī)制，這些都與以往傳 統(tǒng)的經(jīng)營(yíng)行為有著顯著的區(qū)別。正由于此，最高人民法院在2008年4月1日起正式實(shí)施的民

2、事案件案由規(guī)定中，將涉及特許經(jīng)營(yíng)這一新型的商事行為的案 件以特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛確定案由， 并作為“與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的糾紛”這一案由的 三級(jí)案由。這一新案由的出臺(tái)，雖然把“特許經(jīng)營(yíng)”行為與其他傳統(tǒng)經(jīng)營(yíng)行為區(qū) 分開(kāi)來(lái)，但是如何從紛繁復(fù)雜的經(jīng)營(yíng)行為中識(shí)別出哪些屬于“特許經(jīng)營(yíng)行為”卻 成為各級(jí)法院亟待解決的問(wèn)題。在本文中，筆者試圖從對(duì)該合同特征的分析和對(duì) 其他極易混淆的商業(yè)合同比較分析中希望能為讀者提供一些幫助。（相關(guān)新聞：在中國(guó)經(jīng)營(yíng)特許經(jīng)營(yíng)的條件）一、特許經(jīng)營(yíng)的法律特征根據(jù)商務(wù)部2005年2月1日施行的商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法，特許經(jīng)營(yíng)是 指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下稱特許

3、人）， 以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者 （以下稱被特許人）使用，被特許 人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)， 并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的 經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法是目前我國(guó)唯一一部專門調(diào)整特許經(jīng)營(yíng)法 律關(guān)系的規(guī)范性文件。根據(jù)上述定義，我們可以知道特許經(jīng)營(yíng)具有以下法律特征：（ 一） 具備特許人資格是特許人得以與被特許人 （也稱加盟方 ） 簽訂特許經(jīng)營(yíng) 合同的前提。因此特許人必須是適格的，即享受獨(dú)立知識(shí)產(chǎn)權(quán)或有資格授權(quán)的企業(yè)。 同時(shí)，特許經(jīng)營(yíng)的雙方當(dāng)事人是相互獨(dú)立的法律主體，自負(fù)盈虧，自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，不 存在隸屬關(guān)系。（ 二 ） 特許經(jīng)營(yíng)的核心是特許權(quán)的授予。特許權(quán)是包括商標(biāo)、

4、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式、服務(wù)標(biāo)志、專利、商業(yè)秘密、經(jīng) 營(yíng)訣竅等權(quán)利的知識(shí)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的綜合性使用權(quán)。 因此特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的內(nèi)容是特許經(jīng) 營(yíng)合同的必備要素。（ 三 ） 特許經(jīng)營(yíng)要求被特許人與特許人對(duì)外具有共同的外部特征。也就是說(shuō)特許經(jīng)營(yíng)合同中必須要有為達(dá)到“統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)模式”目的而設(shè)定 的條款。如：被特許人與特許人在品牌、質(zhì)量、商標(biāo)以及經(jīng)營(yíng)理念上實(shí)現(xiàn)高度統(tǒng) 一性，在組織制度、經(jīng)營(yíng)模式、企業(yè)形象方面整齊劃一。（ 四 ） 被特許人必須向特許人支付相應(yīng)的特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用 （ 也稱加盟費(fèi) ） 。加盟費(fèi)是被特許人獲取特許經(jīng)營(yíng)資格的對(duì)價(jià)，被特許人在交納該費(fèi)用后 即可直接享受他人成功的經(jīng)營(yíng)模式，因此，加盟金在法律性質(zhì)上不同于預(yù)付款。

5、因此，如果一份經(jīng)營(yíng)合同中包括了以上四項(xiàng)基本要素的， 那么我們就可以認(rèn) 定其為“特許經(jīng)營(yíng)合同” 。、特許經(jīng)營(yíng)與其他類似經(jīng)營(yíng)行為的區(qū)別雖然特許經(jīng)營(yíng)也被稱為特許連鎖或加盟連鎖， 但并非所有的特許連鎖或加盟 連鎖都構(gòu)成特許經(jīng)營(yíng)。 因此我們?cè)诒鎰e時(shí)， 除了把握好上述四個(gè)法律特征外， 更 要注意它與其他相類似的經(jīng)營(yíng)行為的區(qū)別， 這里筆者著重指出幾個(gè)極易混淆的經(jīng) 營(yíng)行為。（ 一 ） 與“直營(yíng)連鎖”的區(qū)別直營(yíng)連鎖是指連鎖公司的店鋪均由公司總部全資或控股開(kāi)設(shè)， 在總部的直接 領(lǐng)導(dǎo)下統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)。因此，直營(yíng)連鎖的連鎖店屬于總部所有，而非獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的。而 特許經(jīng)營(yíng)中， 雖然被特許人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)往往要受到特許人的直接支配，

6、如在市場(chǎng) 計(jì)劃、經(jīng)營(yíng)體系、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、店址選擇、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)時(shí)間等方面。但特許經(jīng) 營(yíng)的雙方當(dāng)事人仍然是相互獨(dú)立且可以自行承擔(dān)法律責(zé)任的民事主體。 因此，直 營(yíng)連鎖不屬于特許經(jīng)營(yíng)的范疇。（ 二 ） 與“特約經(jīng)銷”，“特約代理”，“獨(dú)家經(jīng)銷”的區(qū)別特許經(jīng)營(yíng)是總部將商標(biāo)、 商號(hào)、 專利、經(jīng)營(yíng)訣竅等的使用許可和經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)等 作為組合提供給加盟商的， 并由此獲得加盟商支付的使用費(fèi)， 是一攬子服務(wù)。 與 此相反，特約店、代理店、專賣店是基于合同，就附有某一制造商商標(biāo)的特定商 品進(jìn)行持續(xù)性地買入、再賣出，或者受其委托代為經(jīng)銷該產(chǎn)品。在特許經(jīng)營(yíng)中， 必須要確保特細(xì)經(jīng)營(yíng)體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、 服務(wù)質(zhì)量的一致性， 即

7、總部對(duì)加盟店 的經(jīng)營(yíng)給予全面的指導(dǎo)、援助 ; 在特約店、代理店、專賣店中，也有制造商對(duì)其 進(jìn)行指導(dǎo)、 援助的，但這只不過(guò)是制造商附隨商品的批發(fā)銷售的二次行為， 該行 為自身通常不能請(qǐng)求支付使用費(fèi)。 4（三）與“OEM貼牌生產(chǎn)的區(qū)別我們所講的貼牌生產(chǎn)是定牌生產(chǎn)的俗稱，其英文簡(jiǎn)稱為O E M” (OriginalEquipment Manufacture）。目前較為典型的 OEM方式是：OEM勺加工方（受委托 人）受OEM需求方（委托人）的委托，為其加工生產(chǎn)產(chǎn)品并貼附OEM需求方的商標(biāo)， 獲取加工費(fèi)，而自己不享有該產(chǎn)品的銷售權(quán)。因此，從法律層面上講，貼牌生產(chǎn) 的性質(zhì)屬于加工承攬， 貼牌生產(chǎn)中的委托

8、人與受委托人之間是代為加工產(chǎn)品的關(guān) 系，受委托人只負(fù)責(zé)加工生產(chǎn)而無(wú)權(quán)以任何形式擅自銷售該產(chǎn)品。 對(duì)外銷售主體 以及法律責(zé)任承擔(dān)主體均為委托人， 所以這類的糾紛應(yīng)當(dāng)以承攬合同糾紛來(lái)確定 案由而非“特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛” 。但是如果合同中約定，受委托人不僅可以加工 生產(chǎn)貼附有委托人商標(biāo)的產(chǎn)品， 而且還可以在一定的區(qū)域范圍內(nèi)享受處置權(quán)， 可 以銷售該產(chǎn)品， 同時(shí)受委托人是產(chǎn)品售出后的法律責(zé)任承擔(dān)主體， 則受委托人的 行為應(yīng)屬于商標(biāo)使用行為，雙方簽訂的協(xié)議應(yīng)被定性為“商標(biāo)使用許可協(xié)議” 。（ 四） 與“商標(biāo)使用許可”的區(qū)別特許經(jīng)營(yíng)行為中，特許權(quán)是包括商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式、服務(wù)標(biāo)志、專利、 商業(yè)秘密、經(jīng)營(yíng)訣竅等權(quán)利的知識(shí)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)的綜合性使用權(quán)， 其包括但不限于商 標(biāo)使用許可的行為。依照我國(guó)商標(biāo)法及其實(shí)施細(xì)則的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)人許可 他人使用其注冊(cè)商標(biāo)后，許可人與被許可人必須簽訂“商標(biāo)使用許可合同”