《刑法學(xué)總論》問答題

1、刑法學(xué)總論問答題1 、簡述罪刑法定原則的理論基礎(chǔ)。 罪刑法定原則是指，“法無明文規(guī)定不為罪， 法無明文規(guī)定不處罰” 。其思想淵源 可上溯至 1215 年英國自由大憲章所明確的“適當(dāng)?shù)姆ǘǔ绦颉钡脑瓌t，后來， 罪行法定思想逐漸與西歐近代啟蒙思想結(jié)合， 形成一種與當(dāng)時封建刑法擅斷相抗 衡的一種思潮， 廣為傳播， 并以三權(quán)分立學(xué)說和心理強(qiáng)制說為其理論基礎(chǔ)。 從罪 行法定原則近兩百年的發(fā)展演進(jìn)過程中， 可以發(fā)現(xiàn)， 其基本精神乃是通過消極地 限制刑罰權(quán)以積極地保障人權(quán)， 其基本要求是通過刑法的確定性和絕對性來實現(xiàn) 其社會保護(hù)和人權(quán)保障的雙重機(jī)能。2、簡述罪刑法定原則的概念及其在立法中的體現(xiàn)。 罪刑法定原

2、則是指“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰” 。該原則在我 國立法中表現(xiàn)為：實現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化；取消了類推制度； 在溯及力問題上采取從舊兼從輕原則；罪名已相當(dāng)完備；刑法分則規(guī)定了明確的罪狀和法定刑。3、簡述罪責(zé)刑相適應(yīng)原則在立法中的體現(xiàn)。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是指， 犯多大的罪， 就要承擔(dān)多大的刑事責(zé)任， 法院也應(yīng)判處 其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱；在分析犯 罪行為人罪重罪輕和刑事責(zé)任大小時， 不僅要看其犯罪行為對社會造成的客觀危 害，而且要結(jié)合考慮其主觀惡性的大小和和人身危險性， 把握罪行和犯罪行為人 各方面因素等綜合體現(xiàn)的社會危害程度， 從而確定

3、其刑事責(zé)任， 并適用相應(yīng)輕重 的刑罰。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則在我國立法中主要體現(xiàn)在以下三個方面： 確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系。刑法總則確定了一個科學(xué)的刑罰體系， 該體系由不同的刑罰方法組成。 各種刑罰 方法既相互區(qū)別又相互銜接， 能夠根據(jù)犯罪的不同情況靈活運用， 從而為刑事司 法實現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則奠定了基礎(chǔ)。規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則。 刑法總則根據(jù)各種犯罪行為的社會危害性程度和犯罪行為人的人身危險性大小， 規(guī)定了輕重有別的處罰原則。 例如，對于未成年人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰； 對于聾啞人或盲人犯罪，可以從輕、減輕或免除處罰；對于預(yù)備犯，可以比照既 遂犯從輕、減輕或免除處罰；對于未遂犯，可以比照既

4、遂犯從輕或減輕處罰；對 于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。在共 同犯罪中，規(guī)定對于組織、 領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子， 應(yīng)當(dāng)按集團(tuán)所犯的全部罪 行處罰；對于其他主犯，應(yīng)當(dāng)按其所參與或組織、指揮的全部犯罪處罰；對于從 犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰；對于教唆犯，應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰 或免除處罰。對于防衛(wèi)過當(dāng)、避險過當(dāng)構(gòu)成犯罪者，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。設(shè)立了輕重不同的量刑幅度。 刑法分則不僅根據(jù)犯罪的性質(zhì)及其危害程度， 建立了一個犯罪體系， 而且還為各 種具體犯罪規(guī)定了可以分割、 能夠伸縮、幅度較大的法定刑。 這就使得司法機(jī)關(guān) 可以根據(jù)犯罪的性質(zhì)、 罪行的輕重、 行

5、為人主觀惡性的大小， 對其判處適當(dāng)?shù)男?罰。4、刑事責(zé)任與刑罰有何聯(lián)系和區(qū)別？ 刑事責(zé)任是刑事法律責(zé)任的簡稱， 是指行為人因?qū)嵤┓缸锒袚?dān)的接受法律譴責(zé) 和刑罰懲罰的義務(wù)。刑罰是指國家對犯罪行為人實行懲罰的一種強(qiáng)制方法， 它不僅會限制或剝奪犯罪 行為人的某種法益， 同時也以國家名義表明了對犯罪行為人及其犯罪行為的譴責(zé) 和否定評價。刑事責(zé)任與刑罰的聯(lián)系表現(xiàn)在：刑事責(zé)任是刑罰適用的內(nèi)在根據(jù)。刑事責(zé)任的大小與刑罰的輕重成正比。刑罰是刑事責(zé)任的表現(xiàn)形式或主要實現(xiàn)方式。 刑事責(zé)任與刑罰的區(qū)別表現(xiàn)在：性質(zhì)不同刑事責(zé)任是一種法律責(zé)任， 是刑事法律意義上的負(fù)擔(dān)或義務(wù)， 而刑罰是司法機(jī)關(guān) 依據(jù)刑法對犯罪行為人實

6、行的懲罰，是一種強(qiáng)制方法。內(nèi)容不同 刑事責(zé)任以司法機(jī)關(guān)依據(jù)刑法確定犯罪行為人須為其犯罪行為承擔(dān)怎樣的刑事 義務(wù)，刑罰則以剝奪犯罪行為人的某種法益為內(nèi)容。因果關(guān)系不同 犯罪必然產(chǎn)生刑事責(zé)任，但有刑事責(zé)任未必會被處以刑罰。產(chǎn)生時間不同 刑事責(zé)任與犯罪同時產(chǎn)生，刑罰則在法院有罪判決生效后執(zhí)行出現(xiàn)。5、簡述犯罪概念的特征。根據(jù)我國刑法第 13 條之規(guī)定，犯罪是指違法我國刑法，應(yīng)受刑罰懲罰的嚴(yán) 重危害社會的行為。它具有以下三個基本特征：嚴(yán)重的社會危害性 社會危害性是犯罪最本質(zhì)、最基本的特征。如果某一行為沒有對社會造成危害， 法律就沒有必要將之規(guī)定為犯罪。 某一行為雖然具有社會危害性， 但情節(jié)顯著輕 微、

7、危害不大的，也不認(rèn)為是犯罪。因此，只有具備相當(dāng)程度的社會危害性的行 為才有可能構(gòu)成犯罪。具有刑事違法性 犯罪不是一般意義上的違法行為，而是觸犯刑法的行為，具有刑事違法性。 具有應(yīng)受刑罰懲罰性接受刑罰處罰， 是行為人違反刑法構(gòu)成犯罪應(yīng)當(dāng)要承擔(dān)的法律后果。 如果某一行 為不應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰，那就意味著它不是犯罪。犯罪的以上三個基本特征是相互聯(lián)系、 緊密結(jié)合的。 嚴(yán)重的社會危害性是刑事違 法性和應(yīng)受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)， 是犯罪的最基本屬性。 刑事違法性是犯罪社會危 害性在刑法上的表現(xiàn)， 它與應(yīng)受刑罰懲罰性一起構(gòu)成社會危害性的度量。 某個危 害行為，若其社會危害性沒有達(dá)到違反刑法、 應(yīng)受刑罰懲罰的程度，

8、 就不構(gòu)成犯 罪。因此，上述三個基本特征是判斷任何犯罪不可或缺的， 是區(qū)分罪與非罪的根 本標(biāo)準(zhǔn)。6、簡述犯罪構(gòu)成與犯罪概念的聯(lián)系和區(qū)別。犯罪構(gòu)成是依據(jù)我國刑法規(guī)定， 決定某一具體行為的社會危害性及其程度， 而為 這一行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主觀要件和客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。 犯罪是指違法 我國刑法，應(yīng)受刑罰懲罰的嚴(yán)重危害社會的行為。犯罪構(gòu)成與犯罪概念的聯(lián)系在于： 犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)， 犯罪構(gòu)成是犯罪 概念的具體化。嚴(yán)重的社會危害性和刑事違法性既是犯罪的基本特征， 也是犯罪構(gòu)成的基本特 征。犯罪構(gòu)成通過一系列主觀、客觀要件明確、具體地體現(xiàn)出犯罪的社會危害性， 進(jìn)而反映出犯罪行為的刑事違法性和應(yīng)

9、受刑罰懲罰性。犯罪構(gòu)成與犯罪概念的區(qū)別在于功能不同：犯罪概念的功能是從整體上回答什么是犯罪， 犯罪有哪些基本特征， 揭示了犯 罪行為的社會和政治本質(zhì)，使我們能從原則上區(qū)分罪與非罪。犯罪構(gòu)成的功能是解決構(gòu)成犯罪的具體規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)問題， 在犯罪概念的基礎(chǔ)上 進(jìn)一步明確回答犯罪是怎樣成立的？構(gòu)成犯罪需要具備哪些要件。7、簡述自然人犯罪主體的構(gòu)成條件。自然人犯罪主體， 是指具備刑事責(zé)任能力， 實施了危害社會行為， 依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑 事責(zé)任的自然人。 這是我國刑法中最基本、 具有普遍意義的犯罪主體。 其構(gòu)成條 件有：犯罪者是自然人。具備刑事責(zé)任能力。實施了危害社會的行為。依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。8、簡述間接故意與

10、過于自信的過失的聯(lián)系與區(qū)別。間接故意， 是指行為人明知自己的行為可能造成危害社會的結(jié)果， 而放任這種結(jié) 果發(fā)生的心理態(tài)度。過于自信的過失，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能造成危害社會的結(jié)果， 但因為疏忽大意而沒有預(yù)見。間接故意與過于自信的過失的聯(lián)系是： 它們對危害結(jié)果的發(fā)生均有認(rèn)識， 對危害 結(jié)果的發(fā)生均不持追求態(tài)度。間接故意與過于自信的過失的區(qū)別是：對危害結(jié)果的認(rèn)識程度不同間接故意對危害結(jié)果可能發(fā)生有明確預(yù)期， 認(rèn)識程度相對較高； 而過于自信的過 失僅僅預(yù)見到危害結(jié)果可能發(fā)生，認(rèn)識程度相對較低。對發(fā)生危害結(jié)果所持的心理態(tài)度不同間接故意雖然不追求危害結(jié)果的發(fā)生， 但對其持放任態(tài)度， 這種結(jié)果

11、并不違背行 為人的本意； 過于自信的過失則輕信自己的行為能夠避免危害結(jié)果， 危害結(jié)果的 發(fā)生違背了行為人的本意。承擔(dān)刑事責(zé)任的輕重程度不同間接故意在主觀上惡性較大， 行為人承擔(dān)的刑事責(zé)任相對較重； 過于自信的過失 在主觀上惡性較小，行為人承擔(dān)的刑事責(zé)任相對較輕。9、簡述不作為形式犯罪的客觀方面需要具備哪些條件。 不作為，是指犯罪行為人有義務(wù)而且可能實施某種積極的行為但并未實施這種行 為，即所謂“當(dāng)為而不為” 。構(gòu)成不作為形式的犯罪，在客觀方面必須具備三個條件： 第一、行為人負(fù)有實施某種積極行為的特定義務(wù)， 這是構(gòu)成不作為形式犯罪的前 提。特定義務(wù)不是一般意義上的道德義務(wù)，它主要有三個來源： 法

12、律明文規(guī)定的特定義務(wù)。例如，稅法規(guī)定的公民、法人向國家交稅的義務(wù)， 婚姻法規(guī)定的父母與子女之間、 夫妻之間有相互扶養(yǎng)的義務(wù)， 保密法規(guī)定的保守國家秘密的義務(wù)等。 要注意的是， 并非法律、法規(guī)規(guī)定的一切義務(wù)都可以成為刑法上不作為犯罪的根據(jù)。 其他法律、 法規(guī)規(guī)定的義務(wù)只有為刑法所承認(rèn)，才能成為不作為形式犯罪的根據(jù)。職務(wù)上或業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)。 這種特定義務(wù)以行為人具有某種職務(wù)身份或從事某種業(yè)務(wù)并且正在執(zhí)行為前提， 否則，不發(fā)生履行這種義務(wù)的問題。例如，銀行出納員有保護(hù)現(xiàn)金的義務(wù)，醫(yī)生 有救治病人的義務(wù)等。行為人的先行行為產(chǎn)生的義務(wù)。所謂先行行為產(chǎn)生的義務(wù)， 是指行為人由于其先前實施的行為， 使

13、某種合法權(quán)益 處于遭受嚴(yán)重?fù)p害的危險狀態(tài)， 那么，他就有采取積極行為阻止損害結(jié)果發(fā)生的 義務(wù)，如果不履行這種義務(wù)，就可能構(gòu)成不作為形式犯罪。第二、行為人有履行特定義務(wù)的可能性。 行為人雖然有實施某種積極行為的義務(wù)， 但由于某種客觀原因而不具備履行該項 義務(wù)的實際可能性，也不能構(gòu)成不作為形式的犯罪。例如，犯罪分子潛入倉庫， 將管理員捆綁并劫走公共財產(chǎn)。 這時，就不能認(rèn)為該管理員構(gòu)成不作為形式的犯 罪。第三、行為人未履行特定義務(wù)。在不作為形式犯罪中， 雖然行為人有時也實施某些積極動作， 但其基本點是沒有 履行特定的義務(wù)， 這是區(qū)別作為與不作為的基本標(biāo)志。 例如，醫(yī)生有救治病人的 義務(wù)但未予救治，而

14、是從事其他活動，這意味著其未為當(dāng)為之事。10 、簡述犯罪未遂的特征。我國刑法第 23 條第 1 款規(guī)定：“已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以 外的原因而未得逞的，是犯罪未遂” 。根據(jù)這一規(guī)定，犯罪未遂的特征可以概括 如下：行為人已經(jīng)著手實行犯罪。何謂犯罪的著手， 在不同犯罪中的表現(xiàn)不同， 即使在同種犯罪中， 也會因為具體 行為的主觀、客觀情況不同而有所差別。在理論界，對于什么是犯罪的著手，存 在如下三種說法。第一、主觀說。這種說法認(rèn)為，足以表明行為人犯罪主觀故意內(nèi)容的行為， 就是犯罪的著手行為。 例如，行為人舉刀砍他人，就表明這是具有傷害故意的行為。第二、客觀說。這種說法認(rèn)為， 應(yīng)以行為人實

15、施的客觀行為來認(rèn)定是否屬于著手。 具體又分為形 式的客觀說和實質(zhì)的客觀說， 前者強(qiáng)調(diào)從法定的犯罪構(gòu)成事實來認(rèn)定是否屬于著 手，后者主張從行為本身的實質(zhì)意義來認(rèn)定是否屬于著手。第三、折中說。這種觀點主張， 從行為人的犯罪意圖和客觀性為兩方面來判斷犯罪的著手。 折中 說是通說。犯罪沒有得逞。犯罪沒有得逞， 是主觀和客觀兩個方面的統(tǒng)一， 從主觀上看， 行為人犯罪的直接 故意沒有完全實現(xiàn)， 從客觀上看， 行為人實施的犯罪是不完整的， 有的表現(xiàn)為行 為不完整，有的表現(xiàn)為有行為沒結(jié)果， 而行為或結(jié)果， 是刑法規(guī)定的作為形式犯 罪客觀方面的必要組成部分。 因此， 犯罪沒有得逞應(yīng)區(qū)別不同情況予以認(rèn)定， 如 果

16、是行為犯， 應(yīng)當(dāng)以刑法規(guī)定的實行行為沒有實施完畢為沒有得逞， 如果是結(jié)果 犯，則應(yīng)以犯罪性質(zhì)所決定的危害結(jié)果沒有出現(xiàn)為沒有得逞。犯罪沒有得逞是由于行為人意志以外的原因。 這是犯罪未遂區(qū)別于犯罪中止的本質(zhì)特征。 所謂行為人意志以外的原因， 是指行 為人沒有預(yù)料到或不能控制的主觀、 客觀原因， 包括：行為人各人能力方面的原 因、行為人認(rèn)識方面的原因、行為人不能預(yù)料的原因等。11 、簡述一般自首的成立條件。一般自首， 是指犯罪人在犯罪以后自動投案， 如實供述自己罪行的行為。 其成立 條件為：犯罪人自動投案。 自動投案是一般自首成立的前提條件。所謂自動投案，是指犯罪人在犯罪之后、 歸案之前，主動到公安

17、機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、其本人所在單位或基層組織 等有關(guān)機(jī)關(guān)交代自己的犯罪事實， 并聽候司法機(jī)關(guān)處理的行為。 具體包括如下三 種情況：第一、犯罪事實和犯罪人都沒有被發(fā)現(xiàn)，犯罪人自動投案； 第二、犯罪事實已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)但不知犯罪人是誰，犯罪人自動投案； 第三、犯罪事實和犯罪人都已經(jīng)被發(fā)現(xiàn)， 在司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施之前， 犯罪人 自動投案。犯罪人如實供述自己的罪行。如實供述罪行是自首成立的根本條件。 犯罪人必須向有關(guān)機(jī)關(guān)如實供述自己的全 部罪行。這一條件包括：第一、犯罪人供述的必須是自己的罪行； 第二、犯罪人供述的必須是自己的全部罪行，不能有任何隱瞞； 第三、犯罪人供述自己罪行的方式不限，既可以是口

18、頭方式，也可以書面方式， 還可以是其他方式。12 、簡述緩刑的適用條件。緩刑，是指對被判處一定刑罰的犯罪分子， 在其具備法定條件的情況下， 在一定 考驗期內(nèi)附條件地不執(zhí)行原判刑罰， 在考驗期內(nèi)， 如果沒有發(fā)現(xiàn)該人犯新罪或此 前有漏罪未判， 也沒有發(fā)現(xiàn)其有違反法律、 行政法規(guī)或有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定 且情節(jié)嚴(yán)重的情況，那么，原判刑罰就不再執(zhí)行，否則，就要撤銷緩刑，執(zhí)行原 判刑罰。適用緩刑應(yīng)當(dāng)符合以下三個條件： 適用對象必須是被判處拘役或三年以下有期徒刑的犯罪分子， 這是適用緩刑的 前提條件。適用對象必須是犯罪情節(jié)比較輕微、 悔罪表現(xiàn)較好， 放在社會上確實不致危害 社會的犯罪分子，這是適用緩刑的根

19、本條件。適用對象必須不是累犯，這是適用緩刑的禁止條件。13 、簡述我國數(shù)罪并罰的三種方法。所謂數(shù)罪并罰， 是指行為人在判決宣告前犯有數(shù)罪， 或在判決宣告后、 刑罰執(zhí)行 完畢前，發(fā)現(xiàn)此前還有漏罪未判， 或者在服刑期間又犯新罪， 審判機(jī)關(guān)依照刑法 規(guī)定的數(shù)罪并罰的原則和方法，對其所犯的數(shù)罪合并處罰的刑罰裁量制度。 具體而言，數(shù)罪并罰包括以下三種方法：判決宣告以前， 行為人犯有數(shù)罪的， 應(yīng)當(dāng)對其所犯各罪分別裁量刑罰， 然后按 照刑法第 69 條規(guī)定的原則和方法，確定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。判決宣告以后、 刑罰執(zhí)行完畢以前， 發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告前有漏 罪未判的，按照刑法第 70 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對新

20、發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，然后把 前后兩個判決所判處的刑罰，根據(jù)刑法第 69 條規(guī)定的原則和方法，確定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，已經(jīng)執(zhí)行的刑期， 應(yīng)當(dāng)計算在新判決所確定的刑期之內(nèi)。 在上述情況下， 是用原判決確定的刑罰與 新發(fā)現(xiàn)漏罪的判罰進(jìn)行并罰， 然后將已經(jīng)執(zhí)行的刑期減去， 通常將這種數(shù)罪并罰 計算刑期的方法稱為“先并后減” 。判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子犯新罪的，按照刑法 第 71 條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)對新罪作出判決，將前罪沒有執(zhí)行的刑罰與后罪所判處的 刑罰，根據(jù)刑法第 69 條規(guī)定的原則和方法，確定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。在上述 情況下，是用前罪沒有執(zhí)行的刑罰與新罪所判處的刑罰進(jìn)行并罰， 已經(jīng)執(zhí)行的

21、刑 期不計算在新判決確定的刑期之內(nèi)。通常將這種數(shù)罪并罰計算刑期的方法稱為 “先減后并”。14 、簡述犯罪集團(tuán)的特征。根據(jù)我國刑法第 26 條第 2 款的規(guī)定，所謂犯罪集團(tuán)，是指三人以上為共同 實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。犯罪集團(tuán)具備如下特征： 主體數(shù)量的特定性。犯罪集團(tuán)的主體數(shù)量必須在三人以上， 二人實施的共同犯罪屬于一般共犯， 不是 犯罪集團(tuán)。犯罪目的的明確性。一般而言， 犯罪集團(tuán)都是為了實施某種犯罪或某幾種犯罪而組織起來的， 因而具 有明確的犯罪目的。 這種犯罪的目的性， 可能是通過集團(tuán)成員之間口頭或書面的 通謀確定的， 也可能是通過共同犯罪活動逐漸形成的， 并不要求具有書面的犯罪 綱領(lǐng)。犯罪目的的明確性是區(qū)分犯罪集團(tuán)與基于低級趣味或封建習(xí)俗形成的落后 組織的重要標(biāo)志。犯罪活動的有組織性。犯罪集團(tuán)內(nèi)部具有領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系， 其中有首要分子， 有骨干分子， 還有一 般成員，首要分子組織、領(lǐng)導(dǎo)、指揮其他成員進(jìn)行集團(tuán)犯罪活動。犯罪活動的有 組織性是判斷一個組織是否構(gòu)成犯罪集團(tuán)的根本特征