美國企業(yè)收購之法律指南.doc

1、目錄1. 引言與概覽 12. 保護私有信息一保密協(xié)議 13. 初步分析 .14. 為完成對美國企業(yè)的收購在美國成立公司 25. 制定交易條款一意向書、諒解備忘錄或條款清單 36. 交易方法一資產(chǎn)收購、股份收購和合并 57. 法律盡職調查 .68. 最終收購協(xié)議 .79. 政府審批或通知 .810. 交易的交割 .1111. 結論 .11美國企業(yè)收購之法律指南1. 引言與概覽 中國企業(yè)在美國擁有很多商業(yè)機會， 包括許多收購美國企業(yè)的機會。 然而， 收購一家美國企 業(yè)可能是一項復雜的工作， 如果不以正確的方法進行交易， 中國收購方可能將面臨重大的法 律和金融風險。 因此對于中國收購方而言在收購之初

2、組建一個有經(jīng)驗的收購團隊來指導整個 收購過程是至關重要的。 收購團隊包括美國商業(yè)律師， 注冊會計師， 銀行專家和財產(chǎn)估價師。 本指南旨在為中國收購方提供有關收購一家美國企業(yè)的必經(jīng)過程和步驟的基本介紹。2. 保護私有信息保密協(xié)議 在收購方能夠最終決定收購目標美國企業(yè) （簡稱“目標公司” ）或者甚至發(fā)出收購要約之前， 收購方與其收購團隊需要獲得有關目標公司的基本信息（包括基本財務信息） 。目標公司會 不情愿為收購方提供任何信息， 除非收購方首先簽署一份保密協(xié)議。 保密協(xié)議通常為兩到三 頁，在保密協(xié)議中， 收購方同意對目標公司提供的所有信息保密， 不向第三方披露，也不使 用任何此類信息（與 收購相關

3、的除外） 。 保密協(xié)議涵蓋的具體信息由收購方與目標公司協(xié)商確定。 目標公司希望對包含在保密協(xié)議中 的保密信息的定義越廣泛越好并希望將口頭披露包括在內。 而收購方則希望保密信息的定義 狹隘一些且僅僅限制于有保密標記的信息。 在幾乎所有案例中， 對被包含在保密協(xié)議中的保 密信息的定義均包括根據(jù)適用的 商業(yè)秘密法 或其他法律構成披露方的商業(yè)機密的所有信 息，包括產(chǎn)品規(guī)格、專有技術、配方、設計、客戶名稱與客戶清單、供應商名稱與供應商清 單、財務信息與記錄及產(chǎn)品價格和成本信息。 一份完善的保密協(xié)議會提供保密協(xié)議定義之外 的多種例外或除外情況， 例如過去或現(xiàn)在可被公眾廣泛獲得的任何信息， 收購方未參考目標

4、 公司向其披露的保密信息獨立開發(fā)的任何信息以及過去或現(xiàn)在收購方在非保密基礎上可從 不受保密協(xié)議約束的第三方獲得的任何信息。 雖然保密協(xié)議通常被相關商業(yè)人士視為鐵板協(xié)議或格式協(xié)議， 但事實并非如此。 收購方在簽 訂保密協(xié)議時應該特別小心， 因為此類協(xié)議可能且通常都包含了其他限制性約定， 例如不能 雇傭目標公司員工及不能聯(lián)系或受雇于目標公司的客戶或供應商。 有時候， 目標公司也希望 對收購方進行盡職調查， 以評估收購方完成此次交易的能力； 或者如果提供賣方融資， 則是 為了評估收購方的資信情況； 或者如果目標公司或其股東將得到的報酬包括收購方股票， 則 是為了分析股票的價值。3. 初步分析一旦收購

5、方簽署了保密協(xié)議， 目標公司通常會向收購方提供有關其自身基本歷史和總體 情況的信息， 包括有關目標公司的客戶和供應商數(shù)據(jù)庫的信息、 產(chǎn)品概述以及常常包括三至 五年財務報告和納稅申報在內的基本財務信息。一旦收購方獲得了此類基本信息， 收購方將在專業(yè)顧問的協(xié)助下確定是否仍然對收購目標公 司感興趣， 如果仍然感興趣，則會進行估價分析， 用以支持可能給出的收購價格。 收購價格 是企業(yè)價值的最終體現(xiàn)。 如果目標公司是一家私有企業(yè)， 為了了解目標公司的真實盈利能力 而必須對其財務報表中反應的一些項目進行調整或重新編制的情況并不少見。 這些調整通常 針對公司所有人或其家屬的異常高工資、 對相關利益方所有的建

6、筑支付的高于市場價格的租 金以及不尋常的或者預計不會再發(fā)生的龐大開支。對目標公司進行估價時， 從一開始便需要確定一個非?；镜膯栴}， 那就是 “所要收購的 是什么？目標公司的股份還是目標公司的資產(chǎn)？”目標公司所有者通常更傾向于出售股份， 因為股份交易對目標公司而言僅僅帶來一項美國資產(chǎn)收益稅， 而且股份交易通常被認為較為 簡單、 容易實施。另一方面，如果資產(chǎn)負債表上存在大量的應計折舊資產(chǎn)， 股份收購可能不 利于收購方， 因為收購方將無法出于稅收之目的提高此類資產(chǎn)的美國課稅基礎， 因此增加了 出于稅收之目的的未來折舊額， 除非目標公司與收購方同意并做出某些報稅選擇。 此外， 在 股份交易中， 收購

7、方無法選擇被收購的企業(yè)將附帶著什么債務， 因此最后會買下整個目標公 司，包括所有已知和未知的債務。基于這些原因， 收購方通常希望購買的是企業(yè)的資產(chǎn)，而 不是股份， 而且在股份交易中收購方對企業(yè)的估價通常較低。 與股份出售相比， 在資產(chǎn)出售 交易中，收購方可能根據(jù)不同的課稅方式最終給出一個較高的企業(yè)估價。對企業(yè)的估價方式有很多種， 市盈率倍數(shù)法可能是目前最常用的方法， 大多數(shù)被收購企業(yè)都 是這樣估價， 即收購方根據(jù)市盈率倍數(shù)法確定收購價格。 其他企業(yè)估價方法有 “折現(xiàn)現(xiàn)金流 量法”、“賬面價值法” 、“調整賬面價值法” 、“清算價值法”及 “可比交易”市場法。一旦收購方及其估價顧問進行了初步審查

8、和估價分析并認為目標公司的情況與預想 的一樣令收購方十分滿意，便到了談論企業(yè)收購的時候了。不可避免地，這就意味著與美 方企業(yè)所有者或中間人（律師、代理人、經(jīng)紀人和會計師）就所能支付的企業(yè)價值或價格 進行對話。須注意，在談判的初期，這一價格仍以合約為準，這一點很重要，因為從現(xiàn)在 到編制和簽署最終收購協(xié)議的期間，收購方可能發(fā)現(xiàn)其他或新的改變收購方對目標公司感 知價值的、有關目標公司的相關信息，因此收購方可能希望對價格進行進一步協(xié)商。4. 為完成對美國企業(yè)的收購在美國成立公司 在中國企業(yè)能夠采取進一步行動、 簽署最終收購協(xié)議并最終收購美國企業(yè)之前， 中國企業(yè)需 要成立一家在美國為其提供平臺的美國公司

9、。 新建的美國公司將直接或間接 （通過一家新建 的控股公司） 為中國母公司所有并最終成為目標公司的收購人。 中國企業(yè)必須做的第一個決 策是企業(yè)實體的形式或類型以及企業(yè)實體成立所在的管轄區(qū)。關于成立一家美國公司用作收購跳板，中國企業(yè)基本上有兩個選擇 股份公司或者有限責 任公司。 股份公司與有限責任公司均可為實體所有者提供有限責任保護， 根據(jù)美國聯(lián)邦稅務 法律，當為國外企業(yè)所建或所擁有時，兩者須繳納相同的稅項。關于公司成立 4 所在的具 體管轄區(qū)的選擇， 科爾通常建議在選擇前對各個州的法律做出分析， 確定在擬議的收購情況 下各州法律提供的所有有利之處和不利之處。中國公司必須做出的、 有關實體成立的

10、最后決策是作為收購跳板的美國公司 （無論是股份公 司還是有限責任公司） 在成立時應該作為一家美國國內控股公司的附屬公司還是直接為中國 企業(yè)所擁有？科爾認為在特拉華州成立一家被中國企業(yè)直接所有的美國國內控股公司從運 作和戰(zhàn)略角度而言都能帶來眾多益處。5. 制定交易條款意向書、諒解備忘錄或條款清單 一旦收購方與目標公司就所需支付的價值和價格以及對雙方均很重要的有關擬議交易 的部分條款和條件進行討論， 并且雙方均認為似乎已經(jīng)就價格和主要交易條款和條件達成共 識或初步協(xié)議， 多數(shù)情況下，雙方會將其討論記錄成書面文件，即通常所說的意向書， 雙方 均在意向書上簽字。 意向書是收購方向目標公司出具的書面文件

11、， 通常包含了雙方的初步協(xié) 議。諒解備忘錄或條款清單也是用以記錄收購方和目標公司之間的協(xié)商的書面文件， 實際上， 它們都是為了實現(xiàn)相同的目標， 那就是讓雙方把注意力放在那些須達成協(xié)議的有關擬議交易 的最重要和實質的條款上。 意向書在收購協(xié)議即買賣協(xié)議或最終收購協(xié)議之前。 盡管多數(shù)意 向書的本意是不具約束力的， 但收購方在咨詢其業(yè)務律師并獲得業(yè)務律師的意見、 審查和批 準之前不能簽訂或擬定任何意向書。 原因在于法院已經(jīng)將意向書納為具有約束力的合約， 盡 管意向書的本意是不具約束力的。意向書是在收購方與目標公司已經(jīng)就擬議交易的價格、條款、 條件和期限進行正式討論后擬定和簽訂的。 通常，收購方在相信

12、自己已經(jīng)了解了目標公司所接受條件的相關因素之后會遞 交意向書。 在許多情況下， 收購方將意向書用作收購協(xié)商的初始基礎。 意向書的目的在于當 涉及主要條款和條件及開始實施交易時盡量避免收購方與目標公司之間的誤解。 您應該將意 向書看作一份藍圖， 它勾勒出了收購將如何進行。 意向書不是實際的收購協(xié)議， 收購協(xié)議是 之后的事情， 但實際上它描述了收購方希望在最終合同中看到的最重要的條款和條件。 意向 書的典型元素如下所示：交易形式：股份收購、資產(chǎn)收購（將包括哪些資產(chǎn)和哪些負債，具體而言被購買的是什么及未被購買的是什么）或者合并交易。支付條款：收購款項的支付形式（現(xiàn)金、票據(jù)、股票及盈利能力支付計劃）。

13、收購價格調整：根據(jù)交割時目標公司的財務狀況或者交割時移交的資產(chǎn)凈值或運營資本 的多少對收購價格的調整方法應該在意向書中做出規(guī)定。競業(yè)禁止協(xié)議：需要簽署競業(yè)禁止協(xié)議的目標公司的所有股東或其他關鍵員工的身份及 此類協(xié)議的期限。雇傭/咨詢/管理合同：被要求簽署此類協(xié)議的所有人員的身份以及協(xié)議期限和支付報酬。陳述、約定和批準/同意：最終收購協(xié)議中將包含的有關陳述、約定和批準 的類型的一般條款。賠償：有關收購方將提供賠償?shù)囊话阈詶l款以及所提供賠償是否存在限制？第三方保管款項：如果要求將收購價格中的部分金額暫交第三方保管，則有關暫交第三 方保管的數(shù)額及第三方保管時間的一般性條款。交割日期：交易完成時間，盡

14、職調查和融資的最后期限，在付款和最終交割之前的時長。盡職調查：在結束之前調查賬薄和記錄、關鍵客戶及關鍵員工。意向書的無約束力性質：意向書無約束力并取決于收購方獲得滿意的融資以及雙方獲得 的令人滿意的盡職調查結果。排他性：目標公司簽訂的約束性協(xié)議，要求目標公司退出市場并在一定時間期限內不與 意向書另一協(xié)議方之外的任何人進行收購談判。單方終止協(xié)議費用：如果目標公司違反了排他性條款或者選擇不簽署最終協(xié)議卻在向收購方發(fā)出意向書終止通知之后的一段時間期限內與新的收購人進行交易，則要求目標公司或其股東向收購方支付一定費用（通常稱為單方終止協(xié)議費用）。一旦收購方的美國律師已經(jīng)編制了意向書，收購方將向目標公司

15、提交意向書并解釋意向書中的內容。收購方在討論要約時，須謹記討論應該涉及多個問題，包括價格、條款、財務問題 以及多久能完成交易。通常，一旦目標公司同意交易， 收購方能越快地獲得融資、完成盡職調查、擬定買賣協(xié)議并完成交易，那么目標公司改變主意的機會就越小。簽訂意向書之后，一般快速的交割能在 90至120天內完成，前提是不存在重大問題，例如涉及任何房地產(chǎn)資產(chǎn)的環(huán)境問題。成功完成交易是一項頗費時間的工作。在將意向書遞交給目標公司時，收購方不想在目標公司說“謝謝，我們會考慮”時松懈。收購方應該邀請目標公司協(xié)同其顧問或股東一同出席會議并留出大量的討論時間，但須弄清楚其期望是至少在第二次會議上就非約束 性意

16、向書達成一致。編制意向書可能比較耗費時間。盡管意向書通常是一個非常簡短的文件，但仍需要認真的考慮。如果正確擬定，意向書通常是不具約束力的。然而，雖然不具約束力，意向書常常使雙 方懷有以后尚可更改條款的信心或信念。應該明白，意向書一旦簽訂，通常情況下雙方很難更改意向書中已經(jīng)制定和約定的價格和條款。意向書的編制必須謹慎小心，原因不僅僅是因為意向書記錄了擬議的交易條款并使相關人員認為已經(jīng)達成了共識，還因為意向書將影響最終的交易協(xié)議。有時，收購方與目標公司就擬議交易的實質條款進行討論之后并不簽訂意向書，而是直接進行最終收購協(xié)議的協(xié)商。 在這種情況下應該特別小心，因為可能在花費了大量的時間和成本之后卻發(fā)

17、現(xiàn)收購方或目標公司在交易的實質條款上并未達成一致。6. 交易方法一資產(chǎn)收購、股份收購和合并如上所述，在擬定意向書并將其提交至擬議的目標公司時，收購方會在意向書中指明交易形 式。在美國，企業(yè)交易基本上存在三種主要形式：資產(chǎn)出售、股份出售和合并。資產(chǎn)出售在美國，資產(chǎn)出售是最普遍的企業(yè)買賣形式。最主要的原因是收購方希望能確定他們將購買哪些債務。股份出售和合并涉及購買整個企業(yè)實體，包括資產(chǎn)和所有債務(已知和未知債務)。與股份出售或合并不同，資產(chǎn)出售通常能保護收購方不對出售實體的債務負責，收購方明確表示承擔的債務以及收購方在資產(chǎn)出售交易中被認為已默認承擔的部分其他債務除外。一般而言，除了收購方在資產(chǎn)收購

18、協(xié)議中明確承擔的債務，收購方對目標公司的所有其他債務均不負責，除了在某些情況下，收購方可負責目標公司的產(chǎn)品債務、州稅、失業(yè)稅、雇傭相關 債務、退休金債務、環(huán)境問題及部分聯(lián)邦稅。資產(chǎn)出售交易形式普遍性的第二原因是收購方 對等同于收購價格的收購資產(chǎn)享有更高的課稅基礎。收購資產(chǎn)對應的美國課稅基礎的提高使收購方以額外折舊抵扣的形式獲益，而額外折舊抵扣通常轉變成收購方的節(jié)稅額，其他交易形式可能不存在該項益處。(b) 股份出售第二種企業(yè)買賣形式是目標公司股份的直接出售，即：目標公司股東將股份出售給收購方。 這種交易形式通常受出售方青睞，因為出售方能得到有利的稅務處理且該交易形式通常被認 為更加簡單、容易實

19、施。如上所述，在股份8出售交易中，被收購的是整個企業(yè)，包括所有已知和未知債務，因此這種交易形式通常不為收購方青睞。(c) 合并與股份出售類似，在合并交易形式下，購買的是整個企業(yè)實體。在合并過程中，一方企業(yè)存 續(xù)，而另一方則被合并且不復存在。與資產(chǎn)出售和股份出售一樣，合并也要求雙方達成協(xié)議。 在三種企業(yè)買賣交易形式中， 合并似乎是最少用到的方式， 通常僅用于公開上市公司的收購 或者以下的其他情形： 少數(shù)股東不支持出售公司或者其他原因，例如無法被轉讓的或股份出售將會涉及的重大許可、合約或其他資產(chǎn)。7. 法律盡職調查一旦簽訂意向書，收購方便需要執(zhí)行一個所謂盡職調查的過程。盡職調查是對目標公司及其資產(chǎn)

20、、負債、債權、合約和前景的詳細調查。盡職調查的理念是對目標公司及其資產(chǎn)和 債務進行一次詳盡和徹底的調查從而確定目標公司存在的所有問題和潛在問題以及目標公 司是否存在任何并不顯見的隱性資產(chǎn)或收益。根據(jù)目標公司的規(guī)模或性質，盡職調查可能花費大量的時間，而且為了確保目標公司的實際情況與其自身所提供的信息是一致的，毫無疑問，對于收購方而言，盡職調查是擬議交易的最重要的環(huán)節(jié)。盡職調查過程從簽署意向書開始，一直持續(xù)到交易交割時間。在整個過程中，收購方試圖解答以下基本問題：“我們是否應該繼續(xù)收購交易？” “我們是否應該仍舊按意向書規(guī)定的價格支付？”“我們是否仍舊按意向書中的預計交易形式進行收購？”“是否存在

21、某些負債或者擔憂的問題需要在收購協(xié)議中解決？ ”“我們應該如何處理收購之后的運作、會計和法律問題？” “目標公司將在最終收購協(xié)議中做出的陳述和保證是否準去？”盡職調查過程將涉及收購方的美國收購團隊的所有成員，每位成員負責不同的工作。 總體而言，由美國業(yè)務律師執(zhí)行的法律盡職調查將涉及對目標公司及其業(yè)務的各種相關問題的詳盡 和徹底的審查，包括：目標公司的重要合約， 目的是為了確定合約的重要、實質性條款，此類合約是否能轉讓給收購方，以及可能需要的同意或批準。調查目標公司資產(chǎn)存在的留置權和產(chǎn)權，目的是為了確定交割時要求終止或釋放的尚未清償?shù)牧糁脵嗪蜋嗬鲝埐⒋_定目標公司是不是此類資產(chǎn)的注冊法定所有權人

22、。有關目標公司房地產(chǎn)資產(chǎn)的產(chǎn)權報告，以確定預計為目標公司所有的所有房地產(chǎn)的產(chǎn)權狀況。目標公司的管制文件，包括公司章程、規(guī)章和運作協(xié)議、股東協(xié)議、選舉協(xié)議與股份所有權記錄。目標公司的納稅申報和稅費支付， 以驗證符合所有適用的稅法并確認交割后可能影響收 購方的或收購方可能作為繼承公司需要負責的所有稅收負債或稅收問題。關于某些州稅，收購方可能要求目標公司從相應的州級機關獲得一份被收購企業(yè)納稅信用良好的證明信或者 一份證明目標公司已經(jīng)繳清某些州稅（例如銷售稅、使用稅、所得稅扣繳、香煙稅、機動車 燃料稅和收入稅）的稅費清繳證明。有時，收購方可能需要對目標公司的未繳稅費負責。出具給目標公司的用于業(yè)務經(jīng)營的

23、重要許可或執(zhí)照。為完成交易交割所需獲得的重要的同意。目標公司的雇傭文件、雇傭協(xié)議、雇傭手冊、雇傭權益、勞動協(xié)議及其他與員工相關的 重要文件或協(xié)議。在執(zhí)行所要求的盡職調查時，美國法律盡職調查工作組與美國注冊會計師工作組會緊密合作。8. 最終收購協(xié)議簽訂意向書之后，收購方通常會要求其業(yè)務律師開始著手最終收購協(xié)議的準備和協(xié)商工作。通常而言，意向書會指明擬議交易的形式， 無論是目標公司已發(fā)行股票的購買， 還是目標公 司全部資產(chǎn)的購買，抑或是目標公司與收購企業(yè)的合并。 收購協(xié)議將對收購內容（若采用股 份出售形式，收購內容是所有股票； 若采用資產(chǎn)出售形式，收購內容是所有資產(chǎn)） 進行說明 并包含所有其他詳細

24、的收購條款和條件及合約方的權利和義務。按照慣例，由收購方擬定最初的最終協(xié)議草案。 作為收購方，決不能將這一權利讓予目標公 司或其律師。無論是資產(chǎn)收購協(xié)議、股份收購協(xié)議還是合并協(xié)議，典型的最終收購協(xié)議通常 包含以下相關規(guī)定：資產(chǎn)收購交易中對被收購資產(chǎn)與所承擔債務的定義和描述；或者股份收購交易中對被收購股份的定義和描述。收購價格與支付條款，交割前或交割后對收購價格的調整，以及此類價格調整的決策程序。有關將收購價格的部分金額用作第三方托管資金或暫扣資金的規(guī)定，目標公司違約時用于對收購方索賠的支付。盈利能力支付的描述和運作， 收購價格中部分金額的支付須以交割后規(guī)定目標的實現(xiàn)為 條件。目標公司和/或其股

25、東所做的詳細陳述和保證，包括以下相關內容：o實施交易的授權和權力o目標公司的組織和資本化o目標公司的債務o影響目標公司或擬議交易的任何訴訟o資產(chǎn)產(chǎn)權o知識產(chǎn)權事宜o產(chǎn)品與質保責任o環(huán)境問題o勞工事宜o財務報表 o合法性及許多其他有關目標公司及其業(yè)務和資產(chǎn)的事宜目標公司編制的一套披露時間表，包括陳述和保證的例外情況。肯定條款與否定條款， 大部分此類條款要求目標公司采取某些行為，例如允許收購方進入目標公司繼續(xù)進行盡職調查，以及禁止目標公司在交割之前的某些行為，例如簽署超出正 常業(yè)務范圍的合約。交割條件，其中許多條件是關于在收購方應該結束交易之前獲取必要的管制審批或第三方同意，陳述和保證在所有重大方

26、面保持準確性以及未發(fā)生重大的不利變更。收購方的融資要求（尤其是要求收購價款的賣方融資時）以及收購方在最終收購協(xié)議下的義務是否以收購方為收購價款或交割之后目標公司的運作獲得融資為條件。交割后，因目標公司違反陳述、保證和約定而致使收購方遭受損失和損害時目標公司對收購方負有的賠償義務及所有其他明確或特別協(xié)商而定的賠償。（關于目標公司因違反陳述和保證而向收購方支付賠償，通常有一個規(guī)定期12限，必須在該期限內才能提起索賠。 有關對目標公司賠償責任的水平和金額的限制，設定一個下限和上限，除非超過下限，否則目標公司不具有賠償責任，而一旦超過上限，目標公司也不具賠償責任。賠償條款通常是一份最終收購協(xié)議中最難協(xié)

27、商的條款，通常也是目標公司希望提前在意向書中協(xié)商的事項。）9. 政府審批或通知 美國反托拉斯審批不管收購方是美國企業(yè)還是外國企業(yè)，收購方與目標公司都必須確定是否存在為完成交易而必須獲得的適用的聯(lián)邦或州許可或者必須提供的通知。須獲得的最常用的一項審批是哈特一斯科特一羅迪諾反托拉斯改進法（1976 ）下的審批，該法要求監(jiān)管機構對滿足某些要求的交易進行備案和審查。根據(jù)該法案，如果一項交易滿足其標準，要求收購方和目標 公司將其提交至美國司法部進行審查?？蓞㈤喴韵氯齻€標準來確定是否需要提交該項審批申 請：商業(yè)標準。如果收購方或目標公司在美國從事商業(yè)活動或從事影響美國商業(yè)的任何活動，則滿足該標準。當目標公

28、司的住所在美國時，通常都滿足該標準。交易規(guī)模標準。如果收購方因收購交易將持有的有表決權的證券或資產(chǎn)的價值超過了 6820萬美元，則符合該標準。法人規(guī)模標準。如果交易規(guī)模超過6820萬美元但不超過 27280 萬美元，且交易一方法人所持總資產(chǎn)或其年凈銷售額不低于13640 萬美元而另一位法人的全球總資產(chǎn)或者年凈銷售額不低于 1360萬美元，則滿足該條件。價值大于27280 萬美元的交易均需上報，與法人規(guī)模無關。如果滿足以上所有標準，則要求收購方與目標公司分別向美國司法部和聯(lián)邦貿易委員會提交申請。在司法部和聯(lián)邦貿易委員會根據(jù)聯(lián)邦反托拉斯法對申請進行審批以決定是否需要進一步審查或行動時，不能在此期間

29、的 30天時間內完成交易。 然而，審查機構可通過出具 “提 前結束”函縮短審查時間，或者如果審查機構認為需要附加信息并出具“二次請求函”請求提供此類信息，可延長等待時間。根據(jù)交易規(guī)模，收購方有義務支付申請費，經(jīng)收購方與目標公司協(xié)商一致，申請費也可由目標公司全額支付。目前的收費結構如下所示：交易價值大于 6820萬美元但小于 13640萬美元=$45,000.00交易價值大于 13640 萬美元但小于 68210 萬美元=$125,000.00交易價值大于 68210 萬美元=$280,000.00根據(jù)?？松?佛羅里奧法案的美國審批關于是否應該根據(jù)外國投資與國家安全法（2007 ）和最終條例（埃

30、克森-佛羅里奧法案）（2008 ）將擬議交易提交至美國外國投資委員會進行收購清查，中國收購方應該咨詢 美國法律顧問。在埃克森 -佛羅里奧法案下，美國總統(tǒng)具有對所有“范圍內的交易”進 行審查的廣泛權力，這些交易包括“可能導致外國企業(yè)對美國州際商業(yè)法人享有控制權的所 有合并、收購和接收”。對交易進行審查之后，如果總統(tǒng)認為交易對國家安全帶來威脅且無法通過其他方法解決，總統(tǒng)可以阻止交易或者自動采取其他措施以保護美國國家安全。如果擬議的交易會導致國外實體對美國企業(yè)的 “控制” 而且可能引起政治或國家安全相關隱 患，目標公司與收購方應該考慮將擬議的交易上報至美國外國投資委員會。 如果控制企業(yè)來 自中國、俄

31、羅斯或中東各國，交易則會受到更加嚴格的審查。 此外，如果被收購的美國企業(yè) 涉及“重點基礎設施”或“重點技術” ，公司應該考慮上報至美國外國投資委員會，因為據(jù) 推測，外國對此類企業(yè)的控制會引發(fā)國家安全相關的考慮?！翱刂啤痹诎？松?-佛羅里奧法案的分析中是一個關鍵的概念，因為源自該法案的所有 權力都以外國企業(yè)對美國州際商業(yè)法人的 “控制”為條件，包括外國投資委員會對交易進 行審核或調查的權力以及總統(tǒng)采取措施中止或禁止交易的權力。 雖然國家安全條例要求很大 的內在靈活性， 但達不到“控制”條件是無法滿足 ?？松?佛羅里奧法案 的法定標準的。 但“控制”是一個非常廣泛的概念，可能超過傳統(tǒng)的所有權標準。

32、持股及對董事席位任用的控制能力均與“控制”分析相關。綜合考慮所有相關因素，各因素 可能影響外國法人對與實體相關的重要事宜的決定、 指揮或決策能力。 在某些情況下， 如果 存在具體的控制特征而這些特征并不是貸款的典型特征，這時候貸款也可能觸發(fā)“控制權” 的變化。此外，低于 10% 的投資也可認為是“范圍內的交易” ，如果有事實表明通過交易 獲得了對實體的控制。但在涉及外國企業(yè)對美國企對于未上報或未經(jīng)外國投雖然將涉及外國投資的交易上報給外國投資委員會是自愿性的， 業(yè)的控制時， 好的公司政策要求擬議交易的各方接受該審查程序。資委員會審查的收購， 外國投資委員會保留未來對其進行審查的權利。 此外， 未上報接受審 查可能導致交易后美國政府的介入， 撤銷交易或對交易施加限制條件， 這些都可能導致交易 條款的重大變化。 不提供有關審查的公開通知， 所有信息都是嚴格保密的， 某些行政或司法 行為要求時除外。國際武器貿易條例 下美國國防部的審批當涉及收購一家受 國際武器貿易條例 管制的 公司時， 交易各方必須在收購之前上報美國國防部。 如果收購將導致外國企業(yè)獲得對于此類 美國公司的“控制” ，交易方必須在交割前提前 60 天上報至美國國務院。購買一