NEW調(diào)崗、調(diào)薪與變更勞動(dòng)合同-2015前程沙龍t講述

1、中國(guó)勞動(dòng)在線首席顧問(wèn)丁樂(lè)文 調(diào)崗、調(diào)薪與變更勞動(dòng)合同 風(fēng)險(xiǎn)分析與應(yīng)對(duì)策略 2 主要法律概念 l何為勞動(dòng)合同變更 同一主體下變更 不同主體下承接 l可變更的三種情形： 1、協(xié)商變更： 2、法定變更： 3、約定變更： 3 約定崗位與變更處理 約定變更： 在企業(yè)與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同中明確約定了企業(yè)根 據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要可以調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位。 法定變更： 1、勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，需要調(diào)整勞動(dòng) 者工作崗位的。 2、勞動(dòng)者不能勝任工作的情況下，企業(yè)對(duì)其進(jìn)行崗位調(diào)整。 3、勞動(dòng)者與企業(yè)簽署了帶有脫密期條款的保密協(xié)議，在勞動(dòng)者提出 辭職申請(qǐng)后，企業(yè)對(duì)其工作崗位進(jìn)行的調(diào)整。 協(xié)商變更

2、： 任何一方要求變更勞動(dòng)合同的有關(guān)內(nèi)容，都應(yīng)以書(shū)面形式通知對(duì) 方。被通知方接到通知后，應(yīng)在日內(nèi)作出答復(fù)。逾期不答復(fù)，視 為同意變更勞動(dòng)合同。 （廣東省勞動(dòng)合同管理規(guī)定第十六條） 4 如何理解“調(diào)整勞動(dòng)者工作崗位 是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要？ l 座談會(huì)紀(jì)要（粵高法2012284號(hào)）22用人單位調(diào)整勞 動(dòng)者工作崗位，同時(shí)符合以下情形的，視為用人單位合法行使用 工自主權(quán)，勞動(dòng)者以用人單位擅自調(diào)整其工作崗位為由要求解除 勞動(dòng)合同并請(qǐng)求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持?（1）調(diào)整勞動(dòng)者工作崗位是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要； （2）調(diào)整工作崗位后勞動(dòng)者的工資水平與原崗位基本相當(dāng)； （3）不具有侮辱性和懲罰性

3、； （4）無(wú)其他違反法律法規(guī)的情形。 用人單位調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位且不具有上款規(guī)定的情形，勞動(dòng) 者超過(guò)一年未明確提出異議，后又以勞動(dòng)合同法第三十八條 第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定要求解除勞動(dòng)合同并請(qǐng)求用人單位支付經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，不予支持?最高院司法解釋（四） l第十一條 變更勞動(dòng)合同未采用書(shū)面形式， 但已經(jīng)實(shí)際履行了口頭變更的勞動(dòng)合同超過(guò) 一個(gè)月，且變更后的勞動(dòng)合同內(nèi)容不違反法 律、行政法規(guī)、國(guó)家政策以及公序良俗，當(dāng) 事人以未采用書(shū)面形式為由主張勞動(dòng)合同變 更無(wú)效的，人民法院不予支持。 5 6 案例 某IT公司因戰(zhàn)略調(diào)整，取消研發(fā)中心，成立了售 后服務(wù)部，部分研發(fā)中心的人員轉(zhuǎn)為售后服務(wù)人 員。洪某原是

4、研發(fā)人員，對(duì)公司的調(diào)整不滿，亦 不愿到售后服務(wù)部上班。公司以洪某不服從管理， 構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)為由解除了與洪某的勞動(dòng)合同，不 支付任何經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 問(wèn)：1、該IT公司的做法會(huì)得到仲裁支持嗎？ 7 案例 l馬某擔(dān)任某公司高級(jí)銷(xiāo)售經(jīng)理，月工資12500 元，年初被設(shè)定銷(xiāo)售目標(biāo)2800萬(wàn)。 l年底核算完成率16% l公司員工手冊(cè)規(guī)定不勝任工作有權(quán)調(diào)崗調(diào) 薪 l因此公司在次年二月份發(fā)出降職降薪通知，職 位調(diào)整為高級(jí)銷(xiāo)售主管，月工資7500元。 l員工于次年4月底提出仲裁請(qǐng)求：要求恢復(fù)工 作崗位并補(bǔ)發(fā)工資差額。 8 法律適用 l中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法 第四十條有下列情形之一的，用人單位提前三十日以 書(shū)面形式

5、通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后， 可以解除勞動(dòng)合同： （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位， 仍不能勝任工作的； l勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于職工因崗位變更與企業(yè)發(fā)生 爭(zhēng)議等有關(guān)問(wèn)題的復(fù)函 1996年5月30日 一、關(guān)于用人單位能否變更職工崗位問(wèn)題（部分省略） 因勞動(dòng)者不能勝任工作而變更、調(diào)整職工工作崗位，則屬于 用人單位的自主權(quán)。對(duì)于因勞動(dòng)者崗位變更引起的爭(zhēng)議應(yīng)依 據(jù)上述規(guī)定精神處理。 9 案例 張某在B公司任職培訓(xùn)主管崗位。雙方勞動(dòng)合同中約定： 公司可根據(jù)工作需要和張某的工作能力及表現(xiàn)變更其工作 崗位，如無(wú)正當(dāng)理由，張某將服從調(diào)動(dòng)。 2007年公司進(jìn)行結(jié)構(gòu)調(diào)整、資源重組，

6、對(duì)培訓(xùn)主管的 任職要求是必須具備熟練的計(jì)算機(jī)操作技能和良好的英語(yǔ) 聽(tīng)、說(shuō)、讀、寫(xiě)技能。因考慮到張某只有初中文化程度， 已經(jīng)不能勝任公司重組后的培訓(xùn)主管崗位，公司決定將張 某調(diào)至人力資源部，為其安排后勤主管崗位，享受新崗位 的工資待遇。張某對(duì)公司的安排不服，遂提起仲裁，要求 B公司繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同，恢復(fù)其原工作崗位，恢復(fù)其 原工資待遇。 問(wèn)： 1、張某的訴請(qǐng)是否能得到仲裁的支持？ 2、企業(yè)重組，規(guī)模擴(kuò)大，對(duì)崗位的要求提高，員工不能 勝任已有的崗位，企業(yè)能否對(duì)其進(jìn)行崗位調(diào)整并提供與新 崗位相應(yīng)的待遇？ 10 分析與建議 1、不勝任時(shí)可下調(diào)或平調(diào)，但新崗位須與原崗 位相關(guān)聯(lián)或勞動(dòng)者能勝任的。事前約

7、定薪隨 崗定，或約定不勝任可下調(diào)薪酬。 2、培訓(xùn)的須結(jié)合該崗位的勝任能力要求進(jìn)行 培訓(xùn)，注意保留證據(jù)。 慣例引發(fā)變更爭(zhēng)議 l勞動(dòng)合同簽訂地與履行地 l工作地點(diǎn)流動(dòng)性安排 l出差 l代職鍛煉/輪崗鍛煉 l管理培訓(xùn)生計(jì)劃 11 12 案例 女工孫某為C公司生產(chǎn)車(chē)間主管，工資為3000元/月。 后因考慮其懷孕不適合繼續(xù)在原生產(chǎn)車(chē)間崗位工作， 而公司亦沒(méi)有其他合適崗位，故，公司與其協(xié)商， 安排其在家休息，每月支付最低工資標(biāo)準(zhǔn)860元/月。 問(wèn)： 1、A公司這樣做是否合法？ 2、企業(yè)強(qiáng)制無(wú)薪休假、停薪留職、放假待崗合法 嗎？ 3、薪酬必然隨著崗位的變化而變化嗎？ 13 什么時(shí)候企業(yè)有降薪權(quán)？ “薪”包含

8、什么？ l標(biāo)準(zhǔn)工資 l季度獎(jiǎng)、半年獎(jiǎng)、年終獎(jiǎng)、年底雙薪 l業(yè)務(wù)提成 l無(wú)確定支付周期的勞動(dòng)報(bào)酬，如一次性的獎(jiǎng)金、 津貼、補(bǔ)貼等； 14 什么時(shí)候企業(yè)有降薪權(quán)？ l勞動(dòng)合同約定變更：崗變薪變 l制度變更：違紀(jì)調(diào)查/不勝任培訓(xùn) l獎(jiǎng)金隨公司效益調(diào)整 l按法定處理：根據(jù)勞動(dòng)合同法第40條第三 款的規(guī)定，在原工資標(biāo)準(zhǔn)不能保障時(shí)，與勞動(dòng) 者協(xié)商變更工資標(biāo)準(zhǔn)；勞動(dòng)者拒絕調(diào)整的，單 位也可以在支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后解除雙方的勞動(dòng) 合同。 15 法定可減發(fā)工資的情形： 勞部發(fā) 1995226號(hào) 對(duì) 工資支付暫行規(guī)定 有關(guān)問(wèn)題的補(bǔ)充規(guī)定第3條規(guī)定： “克扣系 指用人單位無(wú)正當(dāng)理由扣減勞動(dòng)者應(yīng)得工資（即在 勞動(dòng)者已提供正常勞動(dòng)的前提下用人單位按勞動(dòng)合 同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)支付給勞動(dòng)者的全部勞動(dòng)報(bào)酬）。 不包括以下減發(fā)工資的情況： （1）國(guó)家的法律、 法規(guī)中有明確規(guī)定的； （2）依法簽訂的勞動(dòng)合同 中有明確規(guī)定的；（3）用人單位依法制定并經(jīng)職 代會(huì)批準(zhǔn)的廠規(guī)、廠紀(jì)中有明確規(guī)定的；（4）企 業(yè)工資總額與經(jīng)濟(jì)效益相聯(lián)系，經(jīng)濟(jì)效益下浮時(shí)， 工資必須下浮的 （但支付給勞動(dòng)者工