企業(yè)集團(tuán)制度的問題及立法規(guī)治

1、企業(yè)集團(tuán)制度的問題及立法規(guī)治摘要 我國企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展處于經(jīng)濟(jì)體制的變革過程中， 入世以來使企業(yè)面臨著更加嚴(yán)峻的國際、國內(nèi)競爭。為壯大規(guī)模、提 高競爭實(shí)力，許多企業(yè)選擇企業(yè)集團(tuán)這一國際上常見的企業(yè)組織形式。 然而，企業(yè)集團(tuán)的健康發(fā)展需要有健全的法制作保障。為此，本文探 討了企業(yè)集團(tuán)的基本概念、 法律特征， 分析了我國目前企業(yè)集團(tuán)相關(guān) 法律制度及其實(shí)踐中存在的不足， 并提出了完善我國企業(yè)集團(tuán)法制建 設(shè)具體舉措。關(guān)鍵詞 企業(yè) 企業(yè)集團(tuán) 立法規(guī)治 一、企業(yè)集團(tuán)的概念及理論分析（一）企業(yè)集團(tuán)的概念。企業(yè)集團(tuán)的定義說法不一。有的認(rèn)為企業(yè)集 團(tuán)是由兩個(gè)或兩個(gè)以上具有獨(dú)立法律地位的企業(yè)組成的聯(lián)合組織， 集 團(tuán)

2、的所有企業(yè)在經(jīng)濟(jì)上接受集團(tuán)的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和管理。 有的認(rèn)為企業(yè)集 團(tuán)是指由一定數(shù)量企業(yè)以互相之間在經(jīng)營方面形成穩(wěn)定協(xié)作關(guān)系為 基礎(chǔ)，在一個(gè)統(tǒng)一機(jī)構(gòu)的協(xié)調(diào)下，依據(jù)一定原則組成的企業(yè)群體。在 法學(xué)界，對(duì)于企業(yè)集團(tuán)則表述為， 由若干個(gè)法律上獨(dú)立的企業(yè)因相互 間具有某種特定的聯(lián)系紐帶而在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中形成的企業(yè)聯(lián)合的一種 狀態(tài)。 1987年 12月國家體改委、經(jīng)委頒布的關(guān)于組建和發(fā)展企業(yè) 集團(tuán)的意見第一次表述了企業(yè)集團(tuán)的概念： “企業(yè)集團(tuán)是適應(yīng)社會(huì) 主義有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)化大生產(chǎn)的客觀需要而出現(xiàn)的一種具 有多層次組織結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟(jì)組織 ”。筆者認(rèn)為企業(yè)集團(tuán)是指兩個(gè)以上各 自獨(dú)立的企業(yè)主體， 為適應(yīng)國內(nèi)與國際市

3、場競爭的需要而結(jié)成的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體。（二）企業(yè)集團(tuán)的理論分析。 企業(yè)集團(tuán)是在公司尤其是股份制公司 充分發(fā)展的基礎(chǔ)上產(chǎn)生和發(fā)展而來的。 在股份制公司里， 所有權(quán)與經(jīng) 營權(quán)分離，投資主體呈多元化趨勢，由于投資主體的類型不同，便會(huì) 產(chǎn)生不同的持股結(jié)構(gòu)， 其中包括個(gè)人持股和法人持股。 當(dāng)投資主體為 法人時(shí)， 便形成法人持股結(jié)構(gòu)， 這是導(dǎo)致股份制公司之間聯(lián)合并發(fā)展 為集團(tuán)的直接原因。 作為法人股東， 其投資于股份制公司的目的一方 面是希望能獲得收益， 另一方面也是為了在生產(chǎn)和經(jīng)營上與被投資公 司建立一種長期穩(wěn)定的合作關(guān)系， 當(dāng)法人與其持股的股份制公司之間 的聯(lián)系進(jìn)一步加強(qiáng)，法人便由持股變?yōu)榭毓?，如果此法人?/p>

4、為公司， 便形成了公司法上的母公司與子公司的關(guān)系。 母公司是指因持有一定 比例的股份或出資而可以控制其他公司的公司， 子公司是指其股份或 出資的一定比例被其他公司持有而由其他公司控制的公司。 典型的企 業(yè)集團(tuán)是股份公司形式高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物， 其本身表明了母公司與眾多 子公司之間的一種特殊聯(lián)系， 在這種聯(lián)系中， 母公司是集團(tuán)內(nèi)核心企 業(yè)的主要形式，子公司是集團(tuán)內(nèi)從屬企業(yè)的主要形式。（三）企業(yè)集團(tuán)的法律特征1、企業(yè)集團(tuán)不具有法人資格。 企業(yè)集團(tuán)是一種企業(yè)間的經(jīng)營聯(lián)合體， 不具有獨(dú)立的法律地位。 國外一般沒有調(diào)整企業(yè)集團(tuán)關(guān)系的專門立法， 有關(guān)的法律分別載于公司法、商法、民法、銀行法、保險(xiǎn)法和反壟斷 法

5、等法律之中。人們把企業(yè)集團(tuán)看作是由多個(gè)公司組成的具有資產(chǎn)或 生產(chǎn)經(jīng)營關(guān)系的企業(yè)群體，在該群體中既有獨(dú)立法人資格的子公司， 又有非獨(dú)立的分支機(jī)構(gòu)， 前者的權(quán)利、 義務(wù)和經(jīng)營活動(dòng)依照公司法進(jìn) 行，而集團(tuán)內(nèi)部成員公司之間的關(guān)系、 整個(gè)集團(tuán)的經(jīng)營管理則由集團(tuán) 內(nèi)部自主決定。在具有企業(yè)集團(tuán)立法專門化傾向的德、法等國，具有 法人資格的 “經(jīng)濟(jì)利益集團(tuán) ”所占的比例也是極其微小的， 大多數(shù)為不 具有法人資格的康采恩集團(tuán)。 國外這種關(guān)于企業(yè)集團(tuán)的法律定位， 對(duì) 我國企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展也具有參考意義。 畢竟，企業(yè)集團(tuán)更多地體現(xiàn)為 關(guān)聯(lián)企業(yè)間的一種協(xié)調(diào)關(guān)系，與集團(tuán)公司這類獨(dú)立的企業(yè)形態(tài)不同， 沒有必要通過法律賦予獨(dú)立

6、的權(quán)利能力和行為能力。 否則，形成兩極 法人，反倒不符合企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部管理的初衷。2、集團(tuán)成員間的連結(jié)紐帶是資本的相互滲透。資本的相互滲透和 聯(lián)合是其主要的特征。 這種模式有利于發(fā)揮企業(yè)集團(tuán)核心層的輻射能 力，形成多層次、富有效率的企業(yè)集團(tuán)結(jié)構(gòu)，也較為規(guī)范化。我國目 前企業(yè)集團(tuán)的組建， 基本上是以國有企業(yè)為主導(dǎo)核心， 兼具產(chǎn)權(quán)改革 的特殊目標(biāo)。 因此，從形成多元化投資主體和改善國有資產(chǎn)質(zhì)量的角 度來講，強(qiáng)化資本連結(jié)紐帶更具有特殊的意義。 二、我國企業(yè)集團(tuán)發(fā)展中存在的問題 改革開放以來， 我國的企業(yè)集團(tuán)有了一定的發(fā)展， 但由于我國企業(yè)集 團(tuán)的發(fā)展處于經(jīng)濟(jì)體制變革過程之中， 其發(fā)展所處的環(huán)境有一定的

7、特 殊性，故存在著許多問題。1、企業(yè)集團(tuán)立法存在的問題。我國當(dāng)前調(diào)整企業(yè)集團(tuán)的規(guī)范，多 是國務(wù)院及其各部委頒布的法規(guī)和部門規(guī)章， 這些法規(guī)和部門規(guī)章比 較零散，并且權(quán)威性也不夠，其中的一些規(guī)章沒有規(guī)定法律責(zé)任，在 適用中也沒有可操作性， 尚不能為企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展提供充分的法律保 障。立法的滯后使人們對(duì)企業(yè)集團(tuán)的法律地位認(rèn)識(shí)不清。 有人把企業(yè) 集團(tuán)混同于聯(lián)營， 認(rèn)為民法通則中關(guān)于聯(lián)營體的三種規(guī)定， 是分析企 業(yè)集團(tuán)的主要依據(jù)。2、企業(yè)集團(tuán)公司基礎(chǔ)存在問題。我國的許多公司多數(shù)是由原國有企 業(yè)經(jīng)過公司化改造而來，徒具形式的居多，法人治理結(jié)構(gòu)很不健全， 由此改制而來的股份公司也很不規(guī)范。 近幾年在“企業(yè)

8、集團(tuán)熱 ”中組建 的企業(yè)集團(tuán)， 其中只有一部分是建立在控股關(guān)系之上， 有相當(dāng)一部分 企業(yè)集團(tuán)是依靠行政捆綁而成， 各級(jí)政府在集團(tuán)組建中發(fā)揮了很大作 用，有的甚至依靠政府行政手段把一些行政性公司直接翻牌為集團(tuán)， 使企業(yè)集團(tuán)徒具虛名。3、企業(yè)集團(tuán)內(nèi)企業(yè)之間存在的問題。對(duì)于企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部成員企業(yè)之 間的關(guān)系， 我國沒有明確的法律規(guī)定予以調(diào)整， 多是由企業(yè)按集團(tuán)協(xié) 議或內(nèi)部章程予以規(guī)定。 企業(yè)集團(tuán)內(nèi)各成員企業(yè)都是獨(dú)立的企業(yè)法人， 有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)， 能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任， 所以集團(tuán)內(nèi)核心企業(yè)與從屬 企業(yè)的關(guān)系仍適用一般企業(yè)法人之間的關(guān)系的規(guī)則， 承擔(dān)有限責(zé)任和 獨(dú)立責(zé)任。但是， 企業(yè)集團(tuán)不同于一般松散的企業(yè)

9、聯(lián)合組織，有自己 的特殊性。在集團(tuán)內(nèi)，成員企業(yè)法律上的平等掩蓋著經(jīng)濟(jì)地位的不平 等，法律上的獨(dú)立掩蓋著從屬企業(yè)對(duì)核心企業(yè)嚴(yán)重依附的事實(shí)， 核心 企業(yè)往往會(huì)通過各種形式對(duì)成員企業(yè)實(shí)施實(shí)際性的控制， 使單個(gè)成員 企業(yè)圍繞整個(gè)集團(tuán)的總體利益而動(dòng)作。 在這種情況下， 如果仍堅(jiān)持民 商法中的 “獨(dú)立責(zé)任 ”和“有限責(zé)任 ”原則，忽視集團(tuán)內(nèi)部成員企業(yè)之間 的事實(shí)上的連帶關(guān)系，將有礙公平、正義的實(shí)現(xiàn)，影響交易的安全。4、企業(yè)集團(tuán)控制存在的問題。在企業(yè)集團(tuán)的各種控制手段中，控 股是各國運(yùn)用最多的一種手段， 除此之外， 企業(yè)集團(tuán)也較多地利用企 業(yè)合同來實(shí)現(xiàn)內(nèi)部控制， 成員企業(yè)之間締結(jié)以建立控制關(guān)系為內(nèi)容的 協(xié)議

10、，協(xié)議不僅涉及企業(yè)之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系， 而且更直接關(guān)系到有 關(guān)企業(yè)之間內(nèi)部組織聯(lián)系和權(quán)力分配關(guān)系。我國現(xiàn)行立法及實(shí)踐中， 企業(yè)集團(tuán)普遍采取了控股、劃歸管理、承包或租賃、國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng) 營四種控制手段。 雖然我國有關(guān)法規(guī)、 政策文件多鼓勵(lì)運(yùn)用控股形成 集團(tuán)內(nèi)部控制關(guān)系， 但在控制的標(biāo)準(zhǔn)、 母子公司關(guān)系問題上尚無法可 依，對(duì)控股的有關(guān)問題在實(shí)踐中的做法也不統(tǒng)一。5、企業(yè)集團(tuán)發(fā)展存在的問題。企業(yè)集團(tuán)可以依靠規(guī)模經(jīng)濟(jì)的優(yōu)勢取 得規(guī)模效益， 能夠有力地推動(dòng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 但出于企業(yè)集團(tuán)特殊的結(jié) 構(gòu)形式和運(yùn)行方式，極易形成壟斷，其后果是妨礙公平競爭，擾亂正 常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。 我國目前的企業(yè)集團(tuán)尚處在初級(jí)階段， 尚不具有 經(jīng)濟(jì)性壟斷的現(xiàn)實(shí)性， 但隨著集團(tuán)機(jī)制的完善和競爭力的加強(qiáng)， 集團(tuán) 經(jīng)營走向壟斷的可能性是存在的。 除經(jīng)濟(jì)性壟斷之處， 我國還存在著 一種特殊的行政性