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1、 公司法四、公司的設立、清算和破產三、股份有限公司二、有限責任公司一、公司法概述 目錄公司概述公司概述一、公司的概念與法律特征 1公司的概念：公司是指全部資本由股東出資構成，股東以其出資額或所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任依公司法成立的企業(yè)法人。2公司的特征：（1）公司是以營利為目的的企業(yè)（2）公司是具有法人資格的企業(yè)（3）公司是以股東投資為基礎設立的股權式企業(yè)（4）公司是依公司法設立的企業(yè) 為了進一步加深理解這一概念，讓我們分析一段有趣的內容。 1999年底中國大、小報紙都熱炒了一陣劉曉慶被成都中院強制執(zhí)行房產案。 據市面上的報道，成都中院的理由是：四川劉曉慶發(fā)

2、展有限公司欠款50萬元，而劉是該公司的股東。從法理上分析，如果劉僅僅是該公司的股東并且出資真實的話，她是沒有義務直接對債務負責的。如果公司負了債，債權人可以申請宣告公司破產還債，而不能向劉曉慶追討并強制執(zhí)行。也就是說：劉曉慶以出資額為限對公司承擔責任，公司以全部資產為限對債權人承擔責任。二、公司的種類：二、公司的種類：1. 無限責任公司、兩合公司、股份有限公司、有限責任公司 2.母公司、子公司,總公司、分公司 3.個人獨資企業(yè)，合伙企業(yè)、公司制企業(yè) 4.本國企業(yè)、外國企業(yè)和跨國企業(yè)甲公司為國有獨資公司，乙公司為甲公司獨資舉辦的子公司，1996年，甲公司出資70%、乙公司出資30%，投資創(chuàng)辦丙有

3、限責任公司，甲公司總經理王某兼任該公司的董事長。請根據這些情況和下列各問中設定的條件回答問題：1設乙公司對外負債100余萬元無力償還，而該債務是在甲公司決策、指示下以乙公司的名義進行貿易造成的，甲公司對此債務的責任應如何判定？A甲公司不承擔責任B甲公司應承擔全部責任C甲公司應承擔主要責任 D甲公司應承擔次要責任2設王某代表丙公司做出一項投資決策，結果導致丙公司損失50余萬元，該損失應由誰承擔？A由甲公司承擔70%，乙公司承擔30% B由甲公司全部承擔C由王某個人承擔 D由丙公司承擔3.其公司下屬的一家分公司以自己名義對外簽訂的合同，其效力如何?A無效 B有效，其責任由分公司獨立承擔C有效，其責

4、任由總公司承擔 D有效，其責任由分公司獨立承擔，總公司負連帶責任1.A 甲不承擔責任，甲乙是獨立的企業(yè)，因為乙是子公司，是獨立法人，能夠獨立承擔民事責任。2.B 3.C分公司不是獨立法人，責任由總公司承擔有限責任公司概述有限責任公司概述一、有限責任公司的概念有限責任公司是指由兩個以上股東共同出資,股東以其所認繳的出資額對公司承擔責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的企業(yè)法人。二、有限責任公司的特征1封閉性，表現(xiàn)在不允許發(fā)行股票、不要求公開財務狀況、不要求公布重大事項等三個方面。2組織結構簡單。3資合性和人合性的統(tǒng)一有限責任公司的設立有限責任公司的設立一、設立有限責任公司的條件 設立有限責任公

5、司應當符合下列條件： 1股東符合法定人數(shù)。 1人或50人以下，可以是自然人也可以是法人 2股東出資方式和出資額。 以貨幣、實物、知識產權、土地等貨幣估價并且依法轉讓的非貨幣性財產作價出資，但法律規(guī)定不能作為財產出資的除外。出資額以登記機關登記的全體股東認繳的出資額。 4有公司的名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構組織機構：股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會或監(jiān)事 5有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件 6設立有限責任公司的其他必要條件 3股東共同制定公司章程 章程中規(guī)定：（1）公司名稱和住所；（2）公司經營范圍（3）公司注冊資本（4）股東的姓名好名稱（5）股東的出資方式、出資額和出資時間

6、（6）公司的機構、產生辦法、職權和議事規(guī)則（7）公司法定代表人（8）股東會會議需要規(guī)定的其他事項有限責任公司的設立有限責任公司的設立設立有限責任公司的程序設立有限責任公司的程序1、訂立發(fā)起人協(xié)議2、訂立公司章程3、申請名稱預先核準4、設立審批5、出資驗資6、確立公司的組織機構7、設立登記 以上為中國有限責任公司設立的基本程序。 公司法第29條規(guī)定：若設立有限責任公司的同時設立分公司的，應當就所設分公司向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照；而有限責任公司成立后再設立分公司的，應當由公司法定代表人向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。 有限責任公司的出資有限責任公司的出資一、有限責任公司的注冊資本

7、有限責任公司的注冊資本是股東實際繳納的出資總額。公司出資總額為全體股東認繳出資的總和。二、有限責任公司的出資 （一）出資方式及各種出資比例 有限責任公司的股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權等作價出資。 股東的出資方式，應以財產出資為限，可是金錢或物，也可以是股東的出資方式，應以財產出資為限，可是金錢或物，也可以是財產權，但不得以勞務和信用出資財產權，但不得以勞務和信用出資 股東用工業(yè)產權、非專利技術作價出資的金額不得超過公司注冊資本的20%。特殊情況下必須超過20%的，應當經公司審批部門批準，但最高不得超過30%。（三）出資證明書（三）出資證明書出資證明書，又稱

8、出資證明，也可稱之為股單，是有限責任公司股東出資的表現(xiàn)形式，即表示股東出資的憑證。有限責任公司股東在召開股東會議時，憑借出資證明書計算表決權。根據我國公司法規(guī)定，有限責任公司成立后，應簽發(fā)證明股東已繳納出資額的出資證明書。股東的出資證明書是一種證據證券，不能流通，而且必須是記名式，其上要記載自然人的姓名或政府、法人的名稱及住所。它是股東出資的憑證，轉讓股份的依據，是代表股東權益的書面憑證。出資證明書的內容必須記載一定的事項，是為了有利于股東行使股東權，有利公司對股東的管理。 有限責任公司的出資是一個非常重要的概念，我們來看一下它與相關概念的區(qū)別四）出資與股份的區(qū)別 1兩者發(fā)行的主體不同 2兩者

9、的概念不同 3表現(xiàn)形式不同 4出資轉讓受到嚴格限制，而股份轉讓是自由的。（五）有限責任公司的出資轉讓“資本維持”作為有限責任公司的一個強制性原則，要求股東在出資后不得抽回出資。但是根據經濟自由和投資自由的市場經濟的根本原則，法律又對出資的轉讓作了規(guī)定。1、股東之間轉讓出資不受限制（合同法35條第1款）2、股東向非股東轉讓出資受到一定限制 三、有限責任公司增加資本三、有限責任公司增加資本公司可以根據自己的需要，有股東會決議，董事會決定具體的增加資本的方式。四、資本的減少四、資本的減少公司的減資是重點，大家看了書上的知識點后，試分析下面的案公司的減資是重點，大家看了書上的知識點后，試分析下面的案例

10、：例：西云燈飾公司是由華中燈泡廠等七家企業(yè)組西云燈飾公司是由華中燈泡廠等七家企業(yè)組建的有限責任公司。公司注冊資本建的有限責任公司。公司注冊資本500500萬元。萬元。因經營狀況不好，董事會制定了減少注冊資因經營狀況不好，董事會制定了減少注冊資本的方案，擬將注冊資本減少到本的方案，擬將注冊資本減少到300300萬元。萬元。此方案此方案19991999年年7 7月被提交討論時，股東之一月被提交討論時，股東之一紅靜電纜有限公司反對減資。股東大會表決紅靜電纜有限公司反對減資。股東大會表決時，四家贊成，出資合計時，四家贊成，出資合計300300萬元；三家反萬元；三家反對，其出資額為對，其出資額為2002

11、00萬元。該決議最終獲得萬元。該決議最終獲得通過。決議通過后，股東大會授權董事會辦通過。決議通過后，股東大會授權董事會辦理減資事宜。三日后，董事會用信函方式通理減資事宜。三日后，董事會用信函方式通知了幾家較大的債權人。西云公司得知其這知了幾家較大的債權人。西云公司得知其這些債權人沒有異議，便進行了減資，到工商些債權人沒有異議，便進行了減資，到工商機關辦理了資本變更登記。機關辦理了資本變更登記。問：該減資有效還是無效？問：該減資有效還是無效？有限責任公司的組織機構有限責任公司的組織機構一、有限責任公司的股東與股東會一、有限責任公司的股東與股東會 （一）有限責任公司股東的概念（一）有限責任公司股東

12、的概念 有限責任公司的股東，就是指有限責任公司的出資人。 （二）有限責任公司的股東權利（二）有限責任公司的股東權利 1股東權利的劃分 2權利的范圍有限責任公司的股東，其享有的權利基于對公司的出資，概括的講，包括以下兩個方面的權利： 自益權自益權。如獲得股息紅利，公司解散時分配財產的權利等。它是股東為自己的利益而行使的權利。 共益權共益權。如表決權，請求召開股東會，查閱會計表冊等權利。是股東為公司也為自己的利益而行使的權利。 （三）有限責任公司股東的義務（三）有限責任公司股東的義務 1繳納認購的出資 2依其所認繳的出資額承擔責任 3公司辦理工商登記手續(xù)后，不得抽回出資 4公司章程規(guī)定的其他義務

13、5出資填補義務公司法第25條規(guī)定：公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。做一道練習：甲、乙、丙分別出資甲、乙、丙分別出資7萬元、萬元、8萬元和萬元和35萬元，成立一家有限責萬元，成立一家有限責任公司。其中，甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產。公司任公司。其中，甲、乙的出資為現(xiàn)金，丙的出資為房產。公司成立后，又吸收丁出資現(xiàn)金成立后，又吸收丁出資現(xiàn)金10萬元入股。半年后，該公司因經萬元入股。半年后，該公司因經營不善，拖欠巨額債務。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房營

14、不善，拖欠巨額債務。法院在執(zhí)行中查明，丙作為出資的房產僅值產僅值15萬元。又查明，現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產萬元。又查明，現(xiàn)有可執(zhí)行的個人財產10萬元。依照萬元。依照公司法的規(guī)定，對此應如何處理？公司法的規(guī)定，對此應如何處理？A丙以現(xiàn)有財產補交差額，不足部分待丙有財產時再行補足丙以現(xiàn)有財產補交差額，不足部分待丙有財產時再行補足B丙以現(xiàn)有財產補交差額，不足部分由甲、乙補足丙以現(xiàn)有財產補交差額，不足部分由甲、乙補足C丙以現(xiàn)有財產補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足丙以現(xiàn)有財產補交差額，不足部分由甲、乙、丁補足D丙無須補交差額，其他股東也不負補足的責任丙無須補交差額，其他股東也不負補足的責任（四）有限責任公

15、司的股東會（四）有限責任公司的股東會1股東會的權利股東會的權利2股東會的種類股東會的種類重點解析重點解析 股東會是有限責任公司的最高權力機關。董事會的組成和公司的任何重大決策都必須經股東會通過和認可批準才能生效；股東的生產管理參與權也主要通過參加股東會的表決來實現(xiàn)。因此，股東會也是股東表達其意志和利益要求的主要場所。法律提示法律提示 公司法第37條規(guī)定：“有限責任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權力機構，依照本法行使職權?！?有限責任公司的董事會和經理有限責任公司的董事會和經理一）有限責任公司的董事會1董事會的人數(shù)（3人-13人）2有限責任公司董事會的職權3有限責任公司的董事會的召開4

16、有限責任公司的董事長5不設董事會的情況 執(zhí)行董事公司法第五十一條有限責任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設一名執(zhí)行董事，不設立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經理。 執(zhí)行董事的職權，應當參照本法第四十六條規(guī)定，由公司章程規(guī)定。 有限責任公司不設董事會的，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。 （二）有限責任公司的經理公司經理或總經理，是有限責任公司負責并控制公司及其分支機構各生產部門或其它業(yè)務單位的高級職員，對公司事務進行具體管理，并能全權代表公司從事交易活動。 總經理必須服從董事會的所有決議和指示，并使之在公司的生產經營活動中得以有效的貫徹和執(zhí)行。在西方國家，總經理的具體權限范圍一般在公司章程中規(guī)定，

17、而中國對此更為重視，直接以法律的形式予以確定三、有限責任公司監(jiān)事會三、有限責任公司監(jiān)事會 監(jiān)事會又稱監(jiān)察人，是對董事會執(zhí)行業(yè)務活動實行監(jiān)督的機關。 根據公司法第52條規(guī)定，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產生，由股東選出的通過股東會選舉決定人選。董事、經理及財務負責人不得兼任監(jiān)事監(jiān)事會的職權公司法第54條規(guī)定：“有限責任公司的監(jiān)事會或者監(jiān)事有如下職權： 檢查公司財務； 對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督； 當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以改正； 提議召開臨時股東會； 公司章程規(guī)定的其他職權。監(jiān)事列席董事會會議?！?因此，中國有限責任公司

18、的監(jiān)事會或監(jiān)事，主要負責審核、查閱公司的財務狀況和經營成果，對董事的業(yè)務行為進行監(jiān)督，切實維護公司和股東的合法權益。 四、擔任董事、監(jiān)事或者經理的禁止條件 吉祥醫(yī)藥保健品有限責任公司為了擴大生產，12月初向社會公開招聘總經理人選，請分析以下人選是否可以錄用： 趙某，某政府辦公廳副秘書長，未辭職。 錢某，某醫(yī)科大學藥劑專業(yè)教師，桃李滿天下，但5年前曾因過失殺人被判刑，2年前減刑出獄。 孫某，曾任某藥材廠加工廠廠長，因經營管理不善導致該廠破產，破產清算完結至今已逾3年。 張某，2年前接管一個長期虧損的企業(yè)，接管半年后企業(yè)破產。 李某，曾擔任外企高級職員，但目前欠他人債務50萬元，明年1月到期。股份

19、有限公司概述股份有限公司概述股份有限公司的概念及特征股份有限公司是全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司股份有限公司有下列法律特征：1股東人數(shù)的廣泛性2公司股份的均等性3股份發(fā)行和轉讓的公開性、自由性4股東責任的有限性5經營的公開性6股份有限公司是企業(yè)法人及典型的資合公司有限責任公司與股份有限公司的聯(lián)系和區(qū)別有限責任公司與股份有限公司的聯(lián)系和區(qū)別 聯(lián)系： 從公司法角度來講，有限責任公司和股份有限公司的最大相同點就是責任形式相同。股東責任形式都是“以其出資額為限對公司負責”，而公司責任形式都是“以公司所有資產對公司債務負責1、規(guī)模大小不

20、一樣 有限責任公司一般的都是中小型企業(yè)，而股份有限公司通常都是大公司。這一點從注冊資本最低要求就可以看出。 2、股份有限公司是開放型公司，有限責任公司則是封閉型公司。 這主要體現(xiàn)在募集資本和帳目是否公開上。股份有限公司的資本募集主要是面向社會，在股份有限公司的經營活動中，不僅要求公開其生產經營情況、財務狀況，而且要求公布其重大事件。而有限責任公司就沒有這些要求。3、股東人數(shù)的多少不一樣 股份有限公司沒有最高人數(shù)限制，而有限責任公司通常不能超過50人。有的股份有限公司的股東達到幾百萬。4、組織結構的繁簡不一樣 股份有限公司由于規(guī)模大，所以組織機構十分完善。而有限責任公司就十分靈活。 5、所有權與

21、經營權的分離程度不同 股份有限公司的所有權和經營權幾乎是完全分開的，而有限責任公司的所有權和經營權則可能分離，也可能不分離，不分離的情況比較多。6、籌集資本的方式不同 股份有限公司是通過發(fā)行股票籌集資金的，而有限責任公司則是通過出資認購籌集資金的。7、股權的表現(xiàn)形式不同 有限責任公司的股東認購的資本稱之為出資，法定的表現(xiàn)形式是出資證明書；而股份有限公司認購的資本稱之為股份，表現(xiàn)形式是股票。8、股東權利行使的方式不同 有限責任公司股份有限公司1股東以認繳的出資額對公司承擔有限責任股東以認購的股份對公司承擔有限責任2實行資本金制度，公司股份不分成均等股份資本劃分為等額股份3股東數(shù)兩人以上，50人以

22、下；例外：國有獨資公司股東人數(shù)不限，但至少5人為發(fā)起人4不能公開募股，不能發(fā)行股票通過發(fā)行股票募集資本5股東出資不能隨便轉讓股票可以隨便轉讓6財務不必公開財務公開股份有限公司的設立股份有限公司的設立一、股份有限公司設立的概念及特點 股份有限公司的設立是創(chuàng)辦股份有限公司的一系列法律行為及 法律程序的總稱。具有以下兩方面的特點：1設立條件比較嚴格 設立股份有限公司必須具備下列條件： （1）發(fā)起人符合法定人數(shù) （2）發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定資本最低限額 （3）股份發(fā)行和籌辦事項符合法律規(guī)定 （4）發(fā)起人制定公司章程，并經創(chuàng)立大會通過 （5）由公司名稱、建立符合股份有限公司要求的組織機構

23、 （6）有固定的生產經營條件和必要的生產經營場所2、設立程序比較復雜設立程序比較復雜股份有限公司的設立方式分為發(fā)起設立和募集設立兩種。發(fā)起設立是指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立公司。募集設立是由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份總數(shù)的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。二、股份有限公司的設立程序發(fā)起設立：又稱同時設立、單純設立，是股份有限公司設立方式之一。在發(fā)起設立公司時，由發(fā)起人認足第一次發(fā)行的全部股份而不對外募集。 程序： 1、發(fā)起人的發(fā)起 2、訂立公司章程 3、申請設立的行政審批 4、認足股份，以書面形式認足章程規(guī)定發(fā)行的股份并予以交納 5、組建公司的組織機構和人員 6、設立登記募集

24、設立：募集設立：是由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。法律規(guī)定，國有企業(yè)改建成股份有限公司，發(fā)起人可以少于5人，但必須采用募集方式設立程序：經過國家審批機關審批后： 1、簽署發(fā)起人協(xié)議 2、辦理公司籌建登記及名稱預先核準登記 3、發(fā)起人認購不少于首期發(fā)行股份的35%，并向擬成立的公司移交出資標的，交足認股款 4、制定招股說明書 5、簽定股票承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議 6、向國務院證券管理部門提出申請 7、公布招股說明書 8、制作認股書 9、交納股款 10、股款交足后30日內召開創(chuàng)立大會 11、申請公司的設立登記 股份有限公司的發(fā)起人股份有限公司的發(fā)起人 公司法第

25、75條規(guī)定：設立股份有限公司，應當有5人以上為發(fā)起人。國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人。 中國對股份有限公司的發(fā)起人國籍有特別規(guī)定，發(fā)起人中必須有過半數(shù)在中國境內有住所。也就是說，發(fā)起人中須有過半數(shù)的公民或法人在中國境內有居住地或主要辦事機構，才符合要求。這一規(guī)定主要在于加強國家對發(fā)起人的管理，防止有些發(fā)起人自境外來中國騙取資財，損害廣大公民的利益。 公司法第76條：“股份有限公司發(fā)起人，必須按照本法規(guī)定認購其應認購的股份，并承擔公司籌辦事務。” 公司法第93條：“發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份，發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公

26、司的情形外，不得抽回其股本?！?公司法第97條：“股份有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任：公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任；在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任?！?招股說明書招股說明書 招股說明書實際上就是西方國家公司法中所稱的招股章程。中國公司法第87條規(guī)定：“招股說明書應當附有發(fā)起人制訂的公司章程，并載明下列事項： （1）發(fā)起人認購的股份數(shù)； （2）每股的票面金額和發(fā)行價格； （3）無記名股票的發(fā)行總數(shù)； （4）認股人的權利、義務； （5）本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明?！?因此，招股說明書載明規(guī)定的內容，可使投資人了解募股情況，掌握和知道自己購買股份后的權利和義務及利益受到損害時法律的保護。此外，招股說明書還附有公司章程，可讓公眾加深對公司的了解，增強對公司經營運作獲得成功的信心。 股份有限公司的組織機構股份有限公司的組織機構一、股份有限公司組織機構概述（一）股份有限公司組織機構的概念 股份有限公司組織機構為在股東大會下設董事會和監(jiān)事會，其中，股東大會為公司的權力機構，董事會為公司的經營決策機構及業(yè)務執(zhí)行機構，監(jiān)事會為公司業(yè)務