仲裁的道德尋蹤

1、仲裁的道德尋蹤一項(xiàng)法律制度的生成、實(shí)施 , 不僅要完成其外在的制度 設(shè)計(jì), 更要揭示其內(nèi)在的價(jià)值目標(biāo)、自覺(jué)形態(tài) , 培植與之相應(yīng) 的社會(huì)環(huán)境與道德基礎(chǔ)。仲裁作為一項(xiàng)舶于西方的法律制度 , 雖然植入我國(guó)已有 12 年, 卻并未完成與我國(guó)文化、道德理念的對(duì)接。甚至產(chǎn)生 一定的文化、道德排異。致使制度懸空 , 基礎(chǔ)環(huán)境缺失 , 系統(tǒng) 標(biāo)識(shí)不明 ,行政化、訴訟化傾向嚴(yán)重 , 沒(méi)有真正確立仲裁的身 份定位。仲裁的道德尋蹤 , 旨在通過(guò)對(duì)仲裁生成條件、運(yùn)行方式、 功能效應(yīng)的分析 , 尋找仲裁的精神 “錨地”; 把握仲裁的特質(zhì)、 本色; 確立仲裁特有的、中國(guó)化的標(biāo)識(shí)。運(yùn)用我們固有的文 化、道德資源 , 豐富

2、仲裁的調(diào)控手段 , 彰顯仲裁的個(gè)性魅力 , 使之真正能夠特色鮮明地立足于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì) , 成為社會(huì)主義法 治體系中不可或缺、最具活力的重要元素。一、仲裁成因的道德基礎(chǔ) 仲裁源于一種道德感應(yīng)與道德規(guī)范。無(wú)論是商品經(jīng)濟(jì)條 件下的西方社會(huì) , 還是在我國(guó)自然經(jīng)濟(jì)條件下的特殊社會(huì)形 態(tài)里 , 仲裁初始的狀態(tài)均是一種民眾自覺(jué)的道德警悟 , 是民 眾自發(fā)地利用已有的道德標(biāo)準(zhǔn)及商業(yè)慣例解決民商事活動(dòng) 所產(chǎn)生的各類紛爭(zhēng)。其功效主要依賴于道德的約束力和感召力。不管現(xiàn)代仲裁方式如何發(fā)展、演進(jìn) , 仲裁的法律條文如 何變更、增減 , 仲裁成因的道德基礎(chǔ)卻始終無(wú)法改變 , 仲裁的 權(quán)力屬性也不會(huì)改變。仲裁的權(quán)力成因是當(dāng)事

3、人財(cái)產(chǎn)處分權(quán) 的授予 ,契約屬性是仲裁的本質(zhì)屬性。當(dāng)事人基于對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)與仲裁人的信任 , 通過(guò)契約方式 自愿將爭(zhēng)議提交仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁人。仲裁機(jī)構(gòu)或仲裁人以第 三者的身份對(duì)爭(zhēng)議事實(shí)和權(quán)利、義務(wù)作出合乎情理的判斷和 裁決, 以解決爭(zhēng)議 ,維護(hù)正當(dāng)?shù)臋?quán)益 , 促進(jìn)經(jīng)濟(jì)交往與社會(huì)和 諧。從仲裁的提起 ,到仲裁終結(jié) , 雖有完備的法律制度加以規(guī) 范, 但其法律制度是以一定的道德理念為依托, 依靠道德力量來(lái)推行的。整個(gè)仲裁的過(guò)程構(gòu)成了一個(gè)完整的道德鏈 , 決 定仲裁的生成、啟動(dòng)、運(yùn)行與發(fā)展。在此過(guò)程中考量著每一 個(gè)仲裁人、當(dāng)事人的思想境界和道德情操。如果沒(méi)有當(dāng)事人解決問(wèn)題的誠(chéng)意與胸襟 , 仲裁就不會(huì)被 約

4、定; 沒(méi)有仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁人的社會(huì)公信力與人格風(fēng)范 , 仲 裁也不可能被選擇。同時(shí)在仲裁過(guò)程中 , 若無(wú)當(dāng)事人的積極 參與、精誠(chéng)合作 , 仲裁也難以取得理想的收效?？梢?jiàn) ,仲裁的 每一環(huán)節(jié)都是以人的思想素養(yǎng)為前提的 , 都立足于深厚的道 德土壤。仲裁與其說(shuō)是一種法律手段 , 不如說(shuō)是當(dāng)事人與仲 裁人共同參與的一項(xiàng)道德實(shí)踐。這種道德實(shí)踐是基礎(chǔ)性的 , 處于仲裁活動(dòng)的高端地位 , 而法律手段只是在窮盡道德手段 之后一種輔助性、補(bǔ)充性的調(diào)控措施 , 是道德行為的延伸與 設(shè)限 , 它在整個(gè)仲裁活動(dòng)中屬于低層次的屬性。為此 , 我們應(yīng)以全新的角度審視仲裁 , 把仲裁作為一種 以法律為保障 , 以道德引導(dǎo)和

5、道德感化為基點(diǎn)的糾紛解決機(jī) 制來(lái)加以開(kāi)掘運(yùn)用 , 不斷豐富和完善仲裁的道德內(nèi)涵 , 提升 仲裁的執(zhí)法境界 , 體現(xiàn)其別樣的性質(zhì)、別樣的功能、別樣的 成效。二、仲裁過(guò)程的道德效應(yīng) 仲裁成因的道德基礎(chǔ) , 決定了仲裁過(guò)程的道德化作為。 實(shí)踐中 , 仲裁自然會(huì)將“求和”作為其首選的價(jià)值目標(biāo), 充分發(fā)掘我們民族的文化、道德資源 , 研究仲裁受眾群體的思想 形態(tài)、文化心理及行為方式 , 有效地實(shí)施道德教化、道德引 導(dǎo)和道德警示 , 通過(guò)公正廉明的道德形象 , 親切平和的人文 關(guān)懷 , 嚴(yán)謹(jǐn)求實(shí)的工作作風(fēng) , 引領(lǐng)當(dāng)事人走出誤區(qū) , 回歸理性 , 提升境界 , 再造和諧。其所以會(huì)形成這樣的道德效應(yīng) , 主

6、要基于如下因素 : 其一 , 受制于仲裁的管轄方式與糾紛類別。仲裁實(shí)行協(xié) 議管轄 , 簽訂仲裁協(xié)議 , 須以良好的道德素養(yǎng)和道德愿望為 前提。無(wú)視這種道德基礎(chǔ) , 不喚起和遵從當(dāng)事人初始的道德 良知與道德訴求 , 僅從法律層面思考問(wèn)題 , 不但有負(fù)于當(dāng)事 人的厚望 , 而且會(huì)降低仲裁的層次 , 增加仲裁的難度及當(dāng)事 人的成本。同時(shí) , 仲裁糾紛的類別屬于商事糾紛 , 其終極目標(biāo)是在 于平衡一種利益關(guān)系 , 無(wú)礙社會(huì)正義的實(shí)現(xiàn)、人身權(quán)益的保 障。應(yīng)以不傷及既存的商業(yè)關(guān)系為原則。 只有堅(jiān)持道德引導(dǎo) , 才能互諒互讓 , 求同存異 , 縮短距離 , 消解矛盾 , 找到利益的 平衡點(diǎn) , 實(shí)現(xiàn)互動(dòng)雙贏

7、 , 建立坦誠(chéng)、友善的商業(yè)信用關(guān)系。其二, 緣于仲裁的意思自治和公平合理原則。當(dāng)事人意 思自治是仲裁的一項(xiàng)基本原則。它統(tǒng)帥仲裁活動(dòng)的全部?jī)?nèi)容 是仲裁的帝王法則。仲裁規(guī)則的制訂 , 仲裁行為的規(guī)范 , 仲裁 價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn) , 均服從、服務(wù)于當(dāng)事人在法律許可下的自 由意志。而這種自由意志帶有較強(qiáng)的主觀色彩 , 道德力量將 有助于使其提升意思自治的層次 , 找到化解矛盾的良方。單 靠法律手段很難改變當(dāng)事人的意志 , 更談不上實(shí)現(xiàn)自治了。 另外, 公平合理原則本身就打破了仲裁單純執(zhí)法的盲區(qū), 使仲裁活動(dòng)的參照元素增多 , 張力增大 , 使其體現(xiàn)為一種法理、 情理、倫理的立體效應(yīng) , 做到合法、合理、

8、合情、合規(guī)、合 算。由此可見(jiàn) , 仲裁的法律化、訴訟化 , 不僅不能準(zhǔn)確地反映 仲裁的特性 , 反而會(huì)扼殺仲裁應(yīng)有的生機(jī)與活力 , 降低仲裁 的功能。探尋仲裁法律之上的道德效應(yīng) , 才符合仲裁的特質(zhì)、 定位 , 是仲裁發(fā)展的必由之路。其三, 基于我們的歷史傳統(tǒng)與國(guó)情民意。我國(guó)作為一個(gè) 歷史文明古國(guó) , 德治思想源遠(yuǎn)流長(zhǎng) , 是幾千年歷史的一條傳 統(tǒng)文脈。在這一文脈培育下的人民 , 自古就有重和、惜和的 傳統(tǒng) , 與生就具有仁愛(ài)、謙和的美德。如何使仲裁的現(xiàn)代法 治理念與我們的傳統(tǒng)德治思想及民族精神相融合 , 形成獨(dú)具 特色 , 體現(xiàn)我們民族個(gè)性和價(jià)值目標(biāo)的糾紛解決手段 , 不僅 關(guān)乎到仲裁事業(yè)的

9、發(fā)展 , 也關(guān)乎到我們民族文化的復(fù)興和身 份確位。仲裁應(yīng)在德治與法治的結(jié)合上找回自我 , 找到自身 的價(jià)值定位和發(fā)展空間。其四 , 歸于道德手段運(yùn)用的實(shí)踐效應(yīng)。由于道德作用于 人的內(nèi)心 , 法律作用于人的行為 , 因而仲裁過(guò)程中的道德啟 迪、引導(dǎo)具有純法律手段無(wú)法比擬特殊功效。一個(gè)具有人格 魅力的善舉 , 一句情真意切的規(guī)勸 , 一段閃現(xiàn)人生智慧的道 德警言 , 往往具有神奇的功效 , 可能會(huì)使當(dāng)事人打開(kāi)心結(jié) , 盡 釋前嫌。道德手段能夠達(dá)到法律手段所不能比及的高度, 自然能夠解決法律手段所不能解決的問(wèn)題。仲裁的柔性執(zhí)法不 僅有助于及時(shí)、有效地定紛止?fàn)?, 而且有利于存續(xù)已有的商 業(yè)關(guān)系 ,

10、保持長(zhǎng)久的商業(yè)往來(lái)。這種實(shí)際效應(yīng)遠(yuǎn)非純法律手 段能為。這將極大地降低當(dāng)事人解決糾紛的成本。當(dāng)然道德引導(dǎo)不能完全建立在自發(fā)的基礎(chǔ)上 , 必須在明 辨是非和法律強(qiáng)制力保障的前提下 , 才能有效實(shí)施并發(fā)揮作 用。沒(méi)有法律保障的道德引導(dǎo)是蒼白無(wú)力的, 也難產(chǎn)生積極的效用。仲裁過(guò)程既不能只見(jiàn)法律不見(jiàn)人, 也不能只見(jiàn)人不 見(jiàn)法律。任何一種感知偏差 , 對(duì)仲裁實(shí)踐都是有害的正是基于以上引發(fā)道德價(jià)值因素的理性思考 , 我們特將 仲裁界定為一項(xiàng)高度文明自治的君子活動(dòng), 提出了“君子之爭(zhēng) , 和諧仲裁”的理念。在此過(guò)程中當(dāng)事人與仲裁人須: 立君子之約 , 備君子之能 , 揚(yáng)君子之風(fēng) , 懷君子之量 , 秉君子之義

11、 , 決君子之爭(zhēng) , 體君子之道 ,從君子之德。這是仲裁道德尋蹤的 具體解注 , 是通過(guò)仲裁道德尋蹤所形成的一種自覺(jué)意識(shí) , 試 圖以此完成仲裁中國(guó)化的身份確位。從心理上、制度上走出 仲裁的身份焦慮。三、仲裁人的道德使命基于仲裁的道德基礎(chǔ)與道德效應(yīng) , 仲裁人在通曉法律的 同時(shí) , 更重要地在于完善自己的人格品質(zhì), 以肩負(fù)仲裁過(guò)程中所賦予的道德使命。仲裁人的道德使命在于 :第一 , 全力塑造仲裁人的職業(yè)形象。實(shí)踐證明 , 仲裁人的職業(yè)形象不僅關(guān)乎仲裁案件的質(zhì)量 而且決定著仲裁未來(lái)的發(fā)展走向。重塑仲裁人的職業(yè)形象 , 是仲裁發(fā)展的第一要?jiǎng)?wù)。目前 , 由于仲裁員的兼職狀態(tài) , 從業(yè) 者職業(yè)跨度較大

12、 , 導(dǎo)致仲裁人的職業(yè)形象不夠突出。從業(yè)標(biāo) 準(zhǔn)上 , 除與仲裁法對(duì)專業(yè)職級(jí)的要求外, 對(duì)于職業(yè)操守的規(guī)定過(guò)于原則化 , 使其難以掌控。因此實(shí)踐中對(duì)仲裁員的遴選 過(guò)于強(qiáng)調(diào)其專業(yè)性 , 而弱化了其道德層面的考評(píng)和界定。這 種現(xiàn)象對(duì)仲裁事業(yè)的發(fā)展是極為有害的。仲裁員選聘必須堅(jiān)持德、能、績(jī)、效并重的原則, 必須喚起崇高的職業(yè)責(zé)任感 , 注重提高自身的綜合素養(yǎng) :首先, 仲裁員須明確仲裁人的職業(yè)定位與從業(yè)目的。仲 裁是一項(xiàng)社會(huì)公益性事業(yè) , 是基于自身的公信力而受托于當(dāng) 事人的一種社會(huì)權(quán)力。能夠擔(dān)任仲裁員, 表明自己的德性與專業(yè)水平達(dá)到了相應(yīng)的水平 , 具備運(yùn)用這種社會(huì)權(quán)力的素養(yǎng) 與能力。這對(duì)自我價(jià)值的

13、提升有非常重要的意義。仲裁員應(yīng) 珍視這一榮譽(yù) , 增強(qiáng)職業(yè)的榮譽(yù)感、使命感 , 審慎地履行這一 神圣的職責(zé)。絕不能以此作為謀取個(gè)人利益的工具 , 將榮譽(yù) 和權(quán)力異化。其次, 仲裁人應(yīng)強(qiáng)化道德內(nèi)醒與職業(yè)素養(yǎng)的要求。要努 力做到三常 : 常懷敬畏之心。敬畏當(dāng)事人與法律的雙重授權(quán) , 絕不以一己私利 , 一絲疏忽損害自身和仲裁機(jī)構(gòu)的形象。常 思仲裁之德。 “道之以德 , 德者得也”。要不斷提高自己的道 德修養(yǎng)水平 , 以一顆平常心面對(duì)行色各異的當(dāng)事人 ; 要秉持 良知, 投入感情 ,慎用授權(quán) ,守住底線 ;要以優(yōu)良的職業(yè)操守 立人 , 以可貴的人格品質(zhì)服人 , 以高超的專業(yè)素養(yǎng)和法律水 平贏人。常用

14、促和之法。要將調(diào)解貫穿于仲裁的全過(guò)程 , 耐 心細(xì)致地做好仲裁調(diào)解工作 , 做到有意識(shí)求和、高水準(zhǔn)理和、 高效率達(dá)和 , 切實(shí)提高仲裁的調(diào)解率和自動(dòng)履行率 , 提高仲 裁解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題的能力。如果每位仲裁員都做到心存敬畏、 立德為本、勉力促和、自然適法 , 仲裁人的職業(yè)形象必會(huì)有 一個(gè)空前的提升。再次, 應(yīng)建立必要的制度與機(jī)制的保障。經(jīng)過(guò)十一年的 仲裁實(shí)踐 , 西安仲裁委員會(huì)已建立了一套行之有效的行業(yè)規(guī) 范標(biāo)準(zhǔn)。這對(duì)仲裁員的行為規(guī)范、仲裁員的選定和指定具有 重要的參考價(jià)值。另外 , 仲裁委的內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制也在不斷的 完善。裁決文書核閱制度、專家咨詢制度 , 對(duì)仲裁程序的規(guī) 范、仲裁員職業(yè)素養(yǎng)的提升

15、起到了很好的保障作用。第二 , 著力強(qiáng)化仲裁過(guò)程的道德引導(dǎo)。 仲裁活動(dòng)是仲裁員與當(dāng)事人的一項(xiàng)互動(dòng)過(guò)程。仲裁員的 人格品質(zhì) , 職業(yè)形象將影響到這一互動(dòng)效果。仲裁人的道德 使命, 不是要仲裁員獨(dú)善其身 ,成為一個(gè)純粹的道德完人 , 而 是要通過(guò)仲裁員的道德感悟說(shuō)服當(dāng)事人 , 自如地運(yùn)用道德的 手段去解決現(xiàn)實(shí)問(wèn)題 , 實(shí)現(xiàn)其兼濟(jì)天下的社會(huì)理想。如果說(shuō) 道德完善是仲裁員從事仲裁工作的基礎(chǔ)條件 , 那么道德指導(dǎo) 則貫穿仲裁工作的始終。依據(jù)我國(guó)的國(guó)情及現(xiàn)階段市場(chǎng)主體 的認(rèn)知現(xiàn)狀 , 為了更有效地實(shí)施仲裁的道德引導(dǎo), 我們可將仲裁道德引導(dǎo)設(shè)定為循情、明理、適法、息爭(zhēng)四個(gè)程序。所謂循情 ,即感知人自在的性靈

16、 , 遵循人之常情。盡其心 知其性 ,明其志 , 將人的情感、良知升華為一種精神、品德 , 以達(dá)到共情共識(shí)的效應(yīng)。所謂明理 , 是指精確明白地解析事理、法理、情理、倫 理。由點(diǎn)到面 , 由表及內(nèi) , 由個(gè)別見(jiàn)一般 , 引領(lǐng)當(dāng)事人走出認(rèn) 識(shí)誤區(qū) , 從大的長(zhǎng)遠(yuǎn)的利益格局中考量利弊得失 , 作出正確 的理性抉擇。所謂適法 , 即適用法律。在準(zhǔn)確認(rèn)定事實(shí)的基礎(chǔ)上 , 用法 律來(lái)確立準(zhǔn)則 , 判斷是非曲直 , 強(qiáng)化道德調(diào)控的力度。使情有 所依 , 理有所界 , 行有所規(guī) , 提高仲裁的科學(xué)性及效力。所謂息爭(zhēng) , 是指仲裁活動(dòng)的最終狀態(tài)。它是仲裁道德引 導(dǎo)的終極目標(biāo) , 是仲裁質(zhì)量的判定標(biāo)準(zhǔn)。仲裁結(jié)果要力求做 到案結(jié)事了。仲裁活動(dòng)的所有環(huán)節(jié)、仲裁員的全部功力都應(yīng) 落實(shí)到息爭(zhēng)的目標(biāo)上。這四個(gè)程序具有嚴(yán)格的邏輯順序 , 符合我國(guó)民眾的思想 情感與心理特征。如果運(yùn)用得當(dāng) , 定會(huì)產(chǎn)生奇妙的功效 , 取得 理想的仲裁效果。第三, 理性審視仲裁選擇的價(jià)值導(dǎo)向。仲裁道德體系構(gòu)建中 ,除了仲裁人的職業(yè)形象 , 仲裁過(guò) 程的道德引導(dǎo)外 , 仲裁選擇的價(jià)值導(dǎo)向也是極為重要的環(huán)節(jié)。 它既決定著仲裁活動(dòng)的基礎(chǔ) , 也體現(xiàn)仲裁道德建設(shè)的成效。 明晰的價(jià)值導(dǎo)