公司分立的流程概況

1、目錄 摘要1 一公司分立類型2 1. 解散分立2 2. 存續(xù)分立2 二公司分立程序2 1. 做出決定與決議2 2. 簽署分立協(xié)議3 3. 編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，進行財產(chǎn)分割3 4. 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，履行債權(quán)人保護程序3 5. 變更登記5 三公司分立的法律后果5 1. 公司主體的變化5 2. 股東身份及持股額的變化5 3. 債權(quán)、債務(wù)的變化6 四涉稅分析6 1. 公司分立不征收增值稅6 2. 公司分立不應(yīng)征收營業(yè)稅6 3. 企業(yè)所得稅的處理7 4. 增資轉(zhuǎn)個人，需要征收個人所得稅9 5. 不應(yīng)征收土地增值稅9 6. 視主體變更情況或減免契稅9 7. 按規(guī)定貼花（印花稅）9 五公司需要的相關(guān)

2、文件及其相關(guān)內(nèi)容10 1. 擬分立的公司應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)報送的文件10 2. 公司分立協(xié)議應(yīng)包括內(nèi)容10 摘要 公司分立屬于企業(yè)資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)，是對企業(yè)資產(chǎn)的分布狀態(tài)進行重 新組合、調(diào)整、配置的過程，這一重新的資源配置過程需要明確各部門 職責權(quán)限，根據(jù)相關(guān)規(guī)定對企業(yè)財產(chǎn)做相應(yīng)的分割，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債 表及財產(chǎn)清單。公司分立是公司緊縮技術(shù)的手段之一，為了提高競爭力， 理清企業(yè)結(jié)構(gòu)，增加企業(yè)價值，實現(xiàn)公司業(yè)務(wù)的單一化、專業(yè)化，需要 集中財力、人力、物力發(fā)展企業(yè)優(yōu)勢業(yè)務(wù)。 公司分立需要經(jīng)過政府主管部門批準，按照規(guī)定程序運行，并簽訂 相關(guān)協(xié)議、合同、履行涉及到的各種權(quán)利與義務(wù)，明確債務(wù)承繼問題。 國家對于企

3、業(yè)重組業(yè)務(wù)制定了多項規(guī)定，對于外商投資企業(yè)也有專門項 目，如：國家稅務(wù)總局出臺的關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權(quán)重 組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定等。 15 公司分立的形式 公司分立以原有公司法人資格是否消滅為標準，可分為解散分立和 存續(xù)分立兩種。 1、 解散分立 解散分立，又稱新設(shè)分立。指一個公司將其全部財產(chǎn)分割，解散原 公司，并分別歸入兩個或兩個以上新公司中的行為。在新設(shè)分立中，原 公司的財產(chǎn)按照各個新成立的公司的性質(zhì)、宗旨、業(yè)務(wù)范圍進行重新分 配組合。同時原公司解散，債權(quán)、債務(wù)由新設(shè)立的公司分別承受。新設(shè) 分立，是以原有公司的法人資格消滅為前提，成立新公司。 2、 存續(xù)分立

4、存續(xù)分立，又稱派生分立。是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法 分出，成立兩個或兩個以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存 在，原公司的債權(quán)債務(wù)可由原公司與新公司分別承擔，也可按協(xié)議由原 公司獨立承擔。新公司取得法人資格，原公司也繼續(xù)保留法人資格。 二，公司分立程序 1. 做出決定與決議 公司分立，先由公司董事會擬訂分立方案，然后由公司的股東（大） 會討論作出決議。董事會所擬訂的分立方案對分立規(guī)定得越具體和細致 越好。方案一般包括以下款項： （1）、分立協(xié)議各方擬定的名稱、住所、法定代表人； （ 2）、分立后各方的注冊資本 ； （ 3）、分立形式 ； （ 4）、分立協(xié)議各方對擬分立公司財產(chǎn)的分

5、割方案 ； （ 5）、分立協(xié)議各方對擬分立公司債權(quán)、債務(wù)的承繼方案 ； （ 6）、職工安置辦法 ； （ 7）、違約責任 ； （8）、解決爭議的方式 ； （9）、簽約日期、地點 ； （10）、分立協(xié)議各方認為需要規(guī)定的其它事項。公司股東 （ 大） 會可 就上述方案做適當?shù)男薷摹?由于公司分立屬于與股東利益密切相關(guān)的重大事項，因此股東（大） 會應(yīng)當以特別決議的方式確定。具體而言，有限責任公司的分立必須經(jīng) 代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司的分立必須經(jīng)出席會議 的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過。 2. 簽署分立協(xié)議 公司分立經(jīng)股東（大）會通過后，由分立后的各公司的代表根據(jù)股 東（大

6、）會的決議，就資產(chǎn)分割、債權(quán)債務(wù)的分擔、股權(quán)安排等事項及 其具體實施辦法進一步達成一致協(xié)議。 3. 編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，進行財產(chǎn)分割。 根據(jù)公司法第 176 條的規(guī)定，公司分立，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財 產(chǎn)清單，并對其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。分割的具體數(shù)額和辦法根據(jù)股東會 的決議和分立協(xié)議進行。財產(chǎn)是公司設(shè)立的基本物質(zhì)條件，也是承擔公 司債務(wù)的保障，因此，進行公司分立，必須合理、清楚地分割原公司的 財產(chǎn)，對于派生分立，是原公司財產(chǎn)的減少，對于新設(shè)分立，完全是公 司財產(chǎn)的重新分配。 4. 通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，履行債權(quán)人保護程序。 根據(jù)公司法的規(guī)定，公司應(yīng)當自做出分立決議之日起 10 日內(nèi)通知 債權(quán)人

7、，并于 30 日內(nèi)在報紙上公告。不按規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的， 由公司登記機關(guān)責令改正，對公司處以一萬元以上 10 萬元以下的罰款。 新公司法一方面簡化了分立的程序，即公司分立決定做出后， 30 日內(nèi)在 報紙上公告一次即可。另一方面取消了舊法中公司債權(quán)人要求 清償債 務(wù)和提供擔保 的請求權(quán)，以及對于分立的否決權(quán)；但增加 公司分立 前的債務(wù)由分立后的公司承擔連帶責任 ，以及一個自治條款（ 公司在 分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外 ），從而力 圖在提高效率的同時杜絕公司分立被惡意利用來逃避債務(wù)。 公司合并、分立、減少資本時均須履行通知、公告義務(wù)，現(xiàn)以公司 分立為例，列舉常見的通

8、知、公告事項和格式如下： A公司分立公告（通知） 女士/ 先生/公司： A公司擬分立為B公司和C公司，已于年 月 日獲得公司股東會 （或股東大會）同意。 根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，A公司債務(wù)由分立后的公司B和C承擔連帶 責任。本公司債權(quán)人可自 年 月 日（指第一次發(fā)布公告之日）起 45 日 內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。 本公司債權(quán)人未在規(guī)定期限內(nèi)行使上述權(quán)利的，公司分立將按照法 定程序?qū)嵤?特此公告。 聯(lián)系人： 聯(lián)系方式： A公司：（蓋章） 法定代表人：（簽字） 年 月 日 5. 變更登記 公司存續(xù)分立，必然出現(xiàn)原公司登記注冊事項，主要是注冊資本的 減少等變化和新公司的產(chǎn)生；新設(shè)分立中，

9、必然出現(xiàn)的是原公司的解散 和新公司的產(chǎn)生。因此，公司分立時，同樣要辦理公司變更登記、注銷 登記或設(shè)立登記，對此，公司法第180條、公司登記管理條例第 39 條都作了具體要求，具體辦理登記程序類似公司合并登記程序。 擬分立的公司應(yīng)向登記機關(guān)報送下列文件： （1）公司法定代表人簽署的公司分立的登記申請表 （存續(xù)分立的簽署變 更登記申請表，解散分立的簽署設(shè)立登記申請表 ) ； (2) 公司法定代表人簽署的關(guān)于公司分立的申請書； (3) 公司最高權(quán)力機構(gòu)關(guān)于公司分立的決議； (4) 因公司分立而擬存續(xù)、新設(shè)的公司 ( 以下統(tǒng)稱為協(xié)議各方 )簽訂的 合同分立協(xié)議 ( 公司分立協(xié)議應(yīng)包括下列主要內(nèi)容：分立

10、協(xié)議各方擬定 的名稱、住所、法定代表人；分立后公司的投資總額和注冊資本；分立 形式；分立協(xié)議各方對擬分立公司財產(chǎn)的分割方案；分立協(xié)議各方對擬 分立公司債權(quán)、債務(wù)的承繼方案；職工安置辦法；違約責任；解決爭議 的方式；簽約日期、地點；分立協(xié)議各方認為需要規(guī)定的其他事項 ) ； (5) 公司合同、章程； (6) 公司的批準證書和營業(yè)執(zhí)照復印件； (7) 由中國法定驗資機構(gòu)為公司出具的驗資報告； (8) 公司的資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；公司的債權(quán)人名單；公司應(yīng)當根 據(jù)公司法第 176條規(guī)定，自作出分立決議之日起 10 日內(nèi)通知債權(quán) 人，并與 30日內(nèi)在報紙上公告至少公告 3 次；公司通知其他債權(quán)人的 證明

11、；公司就其有關(guān)債權(quán)、債務(wù)處理情況的說明； (9) 分離后的各公司合同、章程 ; (10) 分立后各公司最高權(quán)力機構(gòu)成員名單 ; (11) 審批機關(guān)的批準文件和批準證書副本 ; (12)登記機關(guān)要求提交的其他文件。因公司分立而在異地新設(shè)公司的，公司還必須向?qū)徟鷻C關(guān) 報送擬設(shè)立公司的所在審批機關(guān)對因分立而新設(shè)公司簽署的意見。 三，公司分立的法律后果 公司分立作為一種法律行為，分立成功必然要引起一系列的法律后 果，主要有： 1 公司主體的變化 涉及公司的解散、變更和新設(shè)。在解散分立形式中，原公司解散， 新公司設(shè)立。在存續(xù)分立形式中，原公司存續(xù)，但主體因股東、注冊資 本等發(fā)生變化而必須進行變更，新公司

12、設(shè)立。 2 股東身份及持股額的變化 由于公司的“一分為二”或“一分為多”，股東的身份也可能隨之 發(fā)生變化，即由原公司的股東變成了新公司的股東。就留在原公司的股 東而言，雖然股東身份沒有變化，但在原公司的持股份額卻可能發(fā)生變 化。由于公司分立一般要導致原公司規(guī)模的縮小，因此，隨著股東和公 司注冊資本的減少，剩余股東對公司持股份額必然會有所增加。 3 債權(quán)、債務(wù)的變化 隨著公司的分立，原公司承受的債權(quán)債務(wù)也將因分割而變化成為兩 個或兩個以上公司的債權(quán)債務(wù)。 四，涉稅分析 1. 公司分立不征收增值稅 公司分立實質(zhì)是被分立企業(yè)股東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債轉(zhuǎn)移至另一 家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公司資產(chǎn)（存

13、貨、固定資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給另 一家企業(yè)的應(yīng)征增值稅行為。 國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告 （國家 稅務(wù)總局公告 2011 年第 13 號）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通 過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其 相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值 稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。 2 公司分立不應(yīng)征收營業(yè)稅 中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施細則：營業(yè)稅的征收 范圍為在中華人民共和國境內(nèi)有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或者銷 售不動產(chǎn)的行為。企業(yè)分立不屬于該征稅范圍，其實質(zhì)是被分立企業(yè)股 東將該企業(yè)的資產(chǎn)、負債

14、轉(zhuǎn)移至另一家企業(yè)，有別于被分立企業(yè)將該公 司資產(chǎn)（土地使用權(quán)、房屋建筑物）轉(zhuǎn)讓給另一家企業(yè)的應(yīng)征營業(yè)稅行 為。 國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)不征收營業(yè)稅問題的批復 （國稅 函 165 號）規(guī)定：“根據(jù)中華人民共和國營業(yè)稅暫行條例及其實施 細則的規(guī)定，營業(yè)稅的征收范圍為有償提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或 者銷售不動產(chǎn)的行為。轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)是整體轉(zhuǎn)讓企業(yè)資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù) 及勞動力的行為，其轉(zhuǎn)讓價格不僅僅是由資產(chǎn)價值決定的，與企業(yè)銷售 不動產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)的行為完全不同。因此，轉(zhuǎn)讓企業(yè)產(chǎn)權(quán)的行為不 屬于營業(yè)稅征收范圍，不應(yīng)征收營業(yè)稅。” 3. 企業(yè)所得稅的處理 企業(yè)分立活動的企業(yè)所得稅處理：一般性稅務(wù)處

15、理和特殊性稅務(wù)處 理 a、 企業(yè)分立的一般性稅務(wù)處理 財稅（ 2009） 59 號規(guī)定：企業(yè)分立，當事各方應(yīng)按下列規(guī)定處理： （1）被分立企業(yè)對分立出去資產(chǎn)應(yīng)按公允價值確認資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或 損失； （2）分立企業(yè)應(yīng)按公允價值確認接受資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)； （3）被分立企業(yè)繼續(xù)存在時，其股東取得的對價應(yīng)視同被分立企業(yè) 分配進行處理； （4）被分立企業(yè)不再繼續(xù)存在時，被分立企業(yè)及其股東都應(yīng)按清算 進行所得稅處理； （5）企業(yè)分立相關(guān)企業(yè)的虧損不得相互結(jié)轉(zhuǎn)彌補。 另外，國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦 法的公告（國家稅務(wù)總局公告 2010 年第 4 號）第十四條規(guī)定： “企業(yè)發(fā)生分立，被分立

16、企業(yè)不再繼續(xù)存在，應(yīng)按照財稅 60 號文件規(guī) 定進行清算。被分立企業(yè)在報送企業(yè)清算所得納稅申報表時，應(yīng)附 送以下資料： （一）企業(yè)分立的工商部門或其他政府部門的批準文件； （二）被分立企業(yè)全部資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)以及評估機構(gòu)出具的資產(chǎn)評估 報告； （三）企業(yè)債務(wù)處理或歸屬情況說明； （四）主管稅務(wù)機關(guān)要求提供的其他資料證明?！?第十五條規(guī)定：“企業(yè)分立，分立企業(yè)涉及享受稅法第五十七 條規(guī)定中就企業(yè)整體（即全部生產(chǎn)經(jīng)營所得）享受的稅收優(yōu)惠過渡政策 尚未期滿的，僅就存續(xù)企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，按照財稅 59 號文件 第九條規(guī)定執(zhí)行；注銷的被分立企業(yè)未享受完的稅收優(yōu)惠，不再由存續(xù) 企業(yè)承繼；分立而新設(shè)的企

17、業(yè)不得再承繼或重新享受上述優(yōu)惠。分立各 方企業(yè)按照稅法的稅收優(yōu)惠規(guī)定和稅收優(yōu)惠過渡政策中就企業(yè)有關(guān) 生產(chǎn)經(jīng)營項目的所得享受的稅收優(yōu)惠承繼問題，按照實施條例第八 十九條規(guī)定執(zhí)行。 b、 企業(yè)分立的特殊性稅務(wù)處理 根據(jù)財稅（ 2009）59號的規(guī)定，如果分立滿足以下幾個條件，則可 以使用特殊稅務(wù)處理： （1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為 主要目的； （2）企業(yè)分立后的連續(xù) 12 個月內(nèi)不改變分立資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營 活動； （3）取得股權(quán)支付的原主要股東，在分立后連續(xù) 12 個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn) 讓所取得的股權(quán)； （4）被分立企業(yè)所有股東按原持股比例取得分立企業(yè)的股權(quán)，分立 企

18、業(yè)和被分立企業(yè)均不改變原來的實質(zhì)經(jīng)營活動，且被分立企業(yè)股東在 該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%。 特殊稅務(wù)處理方法如下： （1）分立企業(yè)接受被分立企業(yè)資產(chǎn)和負債的計稅基礎(chǔ)，以被分立企 業(yè)的原有計稅基礎(chǔ)確定； （2）被分立企業(yè)已分立出去資產(chǎn)相應(yīng)的所得稅事項由分立企業(yè)承繼； （3）被分立企業(yè)未超過法定彌補期限的虧損額可按分立資產(chǎn)占全部 資產(chǎn)的比例進行分配，由分立企業(yè)繼續(xù)彌補； （ 4）被分立企業(yè)的股東取得分立企業(yè)的股權(quán)（以下簡稱“新股”） ， 如需部分或全部放棄原持有的被分立企業(yè)的股權(quán)（以下簡稱“舊股”） “新股”的計稅基礎(chǔ)應(yīng)以放棄“舊股”的計稅基礎(chǔ)確定。如不需放棄

19、“舊股”，則其取得“新股”的計稅基礎(chǔ)可從以下兩種方法中選擇確定： 直接將“新股”的計稅基礎(chǔ)確定為零；或者以被分立企業(yè)分立出去的凈 資產(chǎn)占被分立企業(yè)全部凈資產(chǎn)的比例先調(diào)減原持有的“舊股”的計稅基 礎(chǔ)，再將調(diào)減的計稅基礎(chǔ)平均分配到“新股”上； （5）暫不確認有關(guān)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失的，其非股權(quán)支付仍應(yīng)在 交易當期確認相應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，并調(diào)整相應(yīng)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。 非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失=（被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值 -被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)）X（非股權(quán)支付金額寧被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價 值） 另外，國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦 法的公告（國家稅務(wù)總局公告 2010 年第 4

20、 號）第二十七條規(guī)定： “企業(yè)發(fā)生分立，應(yīng)準備以下資料： （一）當事方企業(yè)分立的總體情況說明，情況說明中應(yīng)包括企業(yè)分立 的商業(yè)目的； （二）企業(yè)分立的政府主管部門的批準文件； （三）被分立企業(yè)的凈資產(chǎn)、各單項資產(chǎn)和負債賬面價值和計稅基礎(chǔ) 等相關(guān)資料； （四）證明重組符合特殊性稅務(wù)處理條件的資料，包括分立后企業(yè)各 股東取得股權(quán)支付比例情況、以及 12 個月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來的實質(zhì)性 經(jīng)營活動、原主要股東不轉(zhuǎn)讓所取得股權(quán)的承諾書等； （五）工商部門認定的分立和被分立企業(yè)股東股權(quán)比例證明材料；分 立后，分立和被分立企業(yè)工商營業(yè)執(zhí)照復印件；分立和被分立企業(yè)分立 業(yè)務(wù)賬務(wù)處理復印件； （六）稅務(wù)機關(guān)要求提

21、供的其他資料證明。 4. 轉(zhuǎn)增資本屬于個人，需要征收個人所得稅 企業(yè)分立后，被分立企業(yè)存續(xù)的，其自然人股東取得的對價應(yīng)當視 為被分立企業(yè)的分配，在扣除投資成本后確認為所得，按“利息、股息、 紅利所得”項目計算征收個人所得稅。 5. 不應(yīng)征收土地增值稅 中華人民共和國土地增值稅暫行條例規(guī)定：土地增值稅的征收 范圍為轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入。企 業(yè)分立涉及的土地所有權(quán)轉(zhuǎn)移不屬于土地增值稅征稅范圍，并非被分立 企業(yè)將土地轉(zhuǎn)讓給新成立企業(yè)，而是被分立企業(yè)的股東將該資產(chǎn)換股。 6. 視主體變更情況或減免契稅 財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知 （財稅【 2012】4 號）第四條規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分