討論合并處罰法律條款的正確運(yùn)用.

1、討論合并處罰法律條款的正確運(yùn)用在食品衛(wèi)生行政處罰的實(shí)踐中，行政相對人（食品生產(chǎn)經(jīng)營者）有兩種以上違法 行為的情況是比較多見的。關(guān)于合并處罰問題，中華人民共和國食品衛(wèi)生法（以下簡稱食品衛(wèi)生法）沒有明確規(guī)定。衛(wèi)生部1997年頒布的食品衛(wèi)生行 政處罰辦法第五條規(guī)定： 在同一違反食品衛(wèi)生法的案件中，有兩種以上 應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的違法行為時(shí)，衛(wèi)生行政部門應(yīng)當(dāng)分別裁量，合并處罰。”1998年又進(jìn)一步規(guī)定： 在對數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時(shí)，其罰款金額 應(yīng)在各單項(xiàng)罰額中最高單項(xiàng)罰款額以上、各單項(xiàng)罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定?！钡覀儼l(fā)現(xiàn)在工作中對上述規(guī)定存在著不同的理解，甚至歧義，在實(shí)際適用中 也出現(xiàn)

2、了一定程度的混亂。本文根據(jù)法學(xué)的原理，并結(jié)合參考相關(guān)的司法實(shí)踐， 對什么是合并處罰、合并處罰的原則和正確適用作一些初步的探討，與同行商榷。1合并處罰的概念和意義1.1合并處罰的概念刑事法典理論和實(shí)踐中有一個(gè)概念稱數(shù)罪并罰”。刑事法律關(guān)系和行政法律關(guān)系 是兩種完全不同的法律關(guān)系。但根據(jù)這一法律原理，我們還是可以給合并處罰下 這么一個(gè)定義，所謂合并處罰，是指一個(gè)行政相對人（組織或個(gè)人）在某一個(gè)行 政法律關(guān)系中，存在兩種以上應(yīng)當(dāng)受到行政處罰的違法行為，有管轄權(quán)的行政機(jī) 關(guān)對其違法行為分別裁量后，按照法定的原則，決定應(yīng)給予何種、何程度的行政 處罰的適用制度。合并處罰的適用應(yīng)符合 3個(gè)條件。（1）必須是

3、同一個(gè)行政相對人。根據(jù)上述概念，若不是同一個(gè)行政相對人，不 存在合并處罰問題。（2）必須存在兩種以上違法行為。這也是合并處罰的前提條件，若不存在兩種 以上（兩種）違法行為，談不上合并處罰。（3） 必須是同一個(gè)法律關(guān)系。衛(wèi)生部食品衛(wèi)生行政處罰辦法明確規(guī)定是在 同一違反食品衛(wèi)生法的案件中”。根據(jù)法定原則，不同的法律關(guān)系，不屬于 本文討論的合并處罰問題。1.2正確適用合并處罰的意義正確適用合并處罰，有利于同違法行為作斗爭。一個(gè)違法主體有多個(gè)違法行為， 一般來說具有更大的社會危害性，根據(jù)處罰與違法行為相適應(yīng)的原則，理應(yīng)受到 較重的處罰。正確適用合并處罰，有利于違法行為人改正違法行為。根據(jù)合并處罰的原則

4、，行 政機(jī)關(guān)要對相對人不同的違法行為分別裁量，合并處罰。正確適用合并處罰，就 能使違法行為人明白自己違反了哪些法律條款，由此而受到何種處罰，有利于逐 項(xiàng)改正違法行為。123正確適用合并處罰，有利于復(fù)議、訴訟等監(jiān)督程序的順利進(jìn)行。只有正確適用了 合并處罰，復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院才能清楚看出行政機(jī)關(guān)是如何根據(jù)行政相對人的 違法行為定性量罰的，使行政處罰不因適用法律錯誤或量罰失當(dāng)?shù)仍蛑聰≡V。2合并處罰的原則衛(wèi)生部關(guān)于對數(shù)種違法行為實(shí)施行政處罰冋題的批復(fù)，在對數(shù)種違法行為 分別采取罰款的行政處罰時(shí)，其罰款金額應(yīng)在各單項(xiàng)罰額中最高單項(xiàng)罰款額以上 、各單項(xiàng)罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定”的規(guī)定，在法學(xué)理論中稱其

5、為 限制加重 原則”但我們認(rèn)為，衛(wèi)生部食品衛(wèi)生行政處罰辦法第五條規(guī)定：在同一違反食品衛(wèi)生法的案件中，有兩種以上應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的違法行為時(shí)，衛(wèi)生 行政部門應(yīng)當(dāng)分別裁量，合并處罰”的規(guī)定，不僅僅是指罰款一個(gè)罰種，也應(yīng)當(dāng) 包括其它罰種。所以，我們認(rèn)為在衛(wèi)生行政處罰實(shí)踐中應(yīng)把握 4個(gè)原則。2.1吸收原則即將兩種以上應(yīng)當(dāng)處罰的違法行為分別定性裁量，然后選擇相同罰種中最重要的 一種罰項(xiàng)執(zhí)行處罰，其余較輕的罰項(xiàng)被吸收而不予執(zhí)行。如食品衛(wèi)生法規(guī)定 的同為行為罰的罰種中，既有最重的吊銷衛(wèi)生許可證，又有稍次的責(zé)令停止生產(chǎn) 經(jīng)營，在同時(shí)存在需上述兩種處罰的違法行為時(shí)，只需執(zhí)行吊銷衛(wèi)生許可證的行 政處罰，責(zé)令停止生

6、產(chǎn)經(jīng)營的罰項(xiàng)被吸收，不需執(zhí)行也無需再執(zhí)行（已無實(shí)際意 義）。2.2限制加重原則僅限于財(cái)產(chǎn)罰中的罰款處罰，即按衛(wèi)生部批復(fù)中規(guī)定的在對數(shù)種違法行為分別采取罰款的行政處罰時(shí)，其罰款金額應(yīng)在各單項(xiàng)罰額中最高單項(xiàng)罰款額以上、各 單項(xiàng)罰款額之和以下的幅度內(nèi)”給予處罰。2.3并科原則即在數(shù)種違法行為需給予不同罰種的行政處罰（既不能吸收，又不能限制加重） 時(shí)，分別裁量后，并列給予行政處罰。2.4綜合并罰原則即存在數(shù)種違法行為，分別裁量后，需執(zhí)行上述兩種以上（含兩種）合并處罰的 情況。3合并處罰的正確運(yùn)用3.1吸收并罰 如前所述，吸收并罰是指違法主體（行政相對人）在有兩種以上需處罰的違法行 為時(shí)，分別定性裁量，

7、在同種處罰中選擇執(zhí)行一種較重的行政處罰。在食品衛(wèi)生法的具體執(zhí)法實(shí)踐中，適用吸收并罰的情況主要是行為罰。所謂行為罰（又 稱能力罰），是指行政機(jī)關(guān)限制或剝奪違法行為人特定的行為能力的制裁形式。 行為罰的只要表現(xiàn)形式為吊銷衛(wèi)生許可證和責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營。（食品衛(wèi)生法第四十條所規(guī)定的 取締”其屬性也應(yīng)是行為罰。但法學(xué)界對取締條款是否屬 行政處罰的罰種目前還有爭議，姑且暫不論。）當(dāng)違法行為人（食品生產(chǎn)經(jīng)營者 ）存在兩種分別需要給予吊銷衛(wèi)生許可證和責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營的嚴(yán)重的違法行為 時(shí)，吸收并罰執(zhí)行吊銷食品衛(wèi)生許可證。但依照吸收原則，容易造成有數(shù)種違法 行為的和只有一種違法行為的食品生產(chǎn)經(jīng)營者所受的處罰相同，

8、顯然有失公平； 同時(shí)，僅以最重要的處罰，使得同時(shí)還存在同等或較輕違法行為的食品生產(chǎn)經(jīng)營 者不會受到更重的處罰，客觀上無異于鼓勵行為人多違法；況且，食品衛(wèi)生法在規(guī)定給予行為罰時(shí)，還往往同時(shí)規(guī)定了應(yīng)給予財(cái)產(chǎn)罰，所以，實(shí)踐中單純采 用吸收并罰的的情況比較少見。3.2限制加重并罰 這是在執(zhí)行財(cái)產(chǎn)罰中的罰款時(shí)所采用的最多的一種并罰方法。所謂財(cái)產(chǎn)罰，是指 特定的行政機(jī)關(guān)或法定組織依法對違法行為人給予的剝奪財(cái)產(chǎn)權(quán)的處罰形式。衛(wèi) 法監(jiān)發(fā)（1998）第12號文件已對此作了明確的規(guī)定。但值得注意的是，在具體執(zhí)行這個(gè) 并罰條款時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)存在著兩種不同的理解和計(jì)算方法。一種是采取兩個(gè)以上 條款中規(guī)定的最高罰款額以上

9、，數(shù)個(gè)條款中規(guī)定的罰款額之和以下的幅度內(nèi)確定 具體罰款額。如某一食品生產(chǎn)經(jīng)營者既違反了食品衛(wèi)生法第八條的規(guī)定，按 第四十一條可以處五千元以下的罰款；同時(shí)又違反了食品衛(wèi)生法第九條的規(guī) 定，按第四十二條沒有違法所得的處一千元以上五萬元以下罰款，用上述解釋和 計(jì)算方法可對其在單項(xiàng)罰款最高額即五萬以上，兩項(xiàng)罰款額之和即五萬五千元以 下執(zhí)行罰款。另一種理解和計(jì)算方法，同樣是對上述食品生產(chǎn)經(jīng)營者，生產(chǎn)經(jīng)營 過程不符合衛(wèi)生要求按食品衛(wèi)生法第四十一條經(jīng)過裁量應(yīng)給予二千元的罰款 ;生產(chǎn)經(jīng)營禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品按食品衛(wèi)生法第四十二條經(jīng)過裁量應(yīng)給予二 萬元的罰款，最后決定在最高單項(xiàng)罰款額二萬元以上，兩項(xiàng)之和二萬二千元

10、以下 確定罰款額。我們認(rèn)為后者無疑是正確的。假如按照第一種理解和計(jì)算方法，在 違法行為人不具備應(yīng)當(dāng)處最低五萬元罰款的違法事實(shí)時(shí)而給予五萬元到五萬五千 元的行政處罰，顯然違背了處罰與違法行為相適應(yīng)的原則，有失公正，在實(shí)踐中 也很難執(zhí)行。之所以會出現(xiàn)這種偏差，關(guān)鍵是沒有把分別裁量，合并處罰”作為一個(gè)完整的適用原則來理解。分別裁量，就是指對違法行為人的數(shù)種違法行為分 別量罰，然后按照限制加重的原則在分別量罰后的各單項(xiàng)罰款額中最高單項(xiàng)罰款 額以上、各單項(xiàng)罰款額之和以下確定具體的罰款額。3.3并科處罰在食品衛(wèi)生法的執(zhí)法實(shí)踐中比較常見，也不難理解。在某一食品生產(chǎn)經(jīng)營者 違反了食品衛(wèi)生法多個(gè)條款，應(yīng)當(dāng)給予不同理解，即既不能吸收又不能限制 加重（罰款）時(shí)所采用的一種并列處罰方式。如同樣是違反食品衛(wèi)生法第八 、第九條的同一行為人，在按照第四十二條規(guī)定給予銷毀禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品處 罰時(shí)，既不能和其它罰項(xiàng)相互吸收，又不能限制加重罰款，是作為一種并科處罰。3.4綜合并罰處罰還是舉以上例子來說明，同樣具有嚴(yán)重違反食品衛(wèi)生法第八、第九條規(guī)定的 違法行為人，既可以責(zé)令停止生產(chǎn)經(jīng)營被吊銷衛(wèi)生許可證吸收，又可以限制加重 合并罰款，還可以并科處罰銷毀禁止生產(chǎn)經(jīng)營的食品。綜合并罰處罰是在出現(xiàn)兩種或兩 種以上并罰情況時(shí)所適用的一種合并處罰方法，在實(shí)踐