論企業(yè)名稱權與商標權的關系

1、論企業(yè)名稱權與商標權的關系論述商標權與企業(yè)名稱權的沖突的文章很多，只不過有的文章論述的是商號權，有的是字號權，也有的是商業(yè)名稱權1 2，但無論是企業(yè)名稱權、商號權、字號權還是商業(yè)名稱權，都是從商標與我國企業(yè)名稱組成中最能體現(xiàn)企業(yè)名稱區(qū)別功能的部分之間的沖突，即我國企業(yè)名稱中的商號(字號)，嚴格地說，在我國現(xiàn)有的法律規(guī)定中，商標與企業(yè)名稱是不可能發(fā)生沖突的。概念上的混淆，反映出理論界對這兩權認識的模糊，審判實踐中由于現(xiàn)行立法上的缺陷使得兩權沖突的案件難以從根本上解決。本文試圖對我國企業(yè)名稱權制度存在的不足進行分析，從企業(yè)名稱 (包括個體工商戶和個人合伙使用的字號)中抽象出商號概念，從而建立我國的

2、商號權制度，把商號權作為知識產(chǎn)權對待，在知識產(chǎn)權保護的框架內，從商標和商號的不同價值功能上對該兩種權利實行一體保護及不同的方法保護，以期從根本上解決長期困擾理論界和司法實務界的該兩權沖突問題。 一、我國企業(yè)名稱權制度的不足我國規(guī)定企業(yè)名稱權的基本法律是1987年1月1日實施的民法通則，該法“人身權”一章第九十九條第二款規(guī)定“法人、個體工商戶、個人合伙有權使用、依法轉讓自己的名稱。”此外，我國企業(yè)法人登記管理條例第十條規(guī)定“企業(yè)法人只準使用一個名稱。企業(yè)法人申請登記注冊的名稱由登記主管機關核定，經(jīng)核準登記注冊后在規(guī)定的范圍內享有專用權?！逼髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定第三條規(guī)定“企業(yè)名稱經(jīng)核準注冊后，在規(guī)

3、定的范圍內享有專用權?！庇纱丝梢姡覈⒎ㄊ前哑髽I(yè)名稱權作為民事權利中的人身權來保護的。此外，我國1993年施行的反不正當競爭法第五條第三款又將企業(yè)名稱權納入了反不正當競爭法的保護范圍，該條規(guī)定“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人商品（包括服務）的行為，是一種不正當競爭行為?！敝链?，我國已經(jīng)建立起企業(yè)名稱權的名稱專用權保護和反不正當競爭法的保護，他人不得擅自使用他人的企業(yè)名稱，擅自使用他人的企業(yè)名稱，引人誤認為是他人商品（包括服務）的行為是一種不正當競爭行為，從立法上，我國似乎建立起了完善的企業(yè)名稱權保護制度（包括登記制度），但我國企業(yè)名稱權制度由于立法定位上的錯位導致該制度作用

4、沒能發(fā)揮其應有的作用，其不足在計劃經(jīng)濟條件下不很明顯，但在市場經(jīng)濟條件下特別是在知識產(chǎn)權的地位和作用被人們日益重視的今天，其不合理性是顯而易見的。第一、根據(jù)民事權利的基本分類，人身權和財產(chǎn)權是兩種完全不同性質的民事權利，人身權具有不可轉讓的特點，財產(chǎn)權具有可轉讓性，我國立法把企業(yè)名稱權作為人身權來保護是可行的，但同時又承認企業(yè)名稱有可轉讓的財產(chǎn)權屬性在理論上是矛盾的，。只有知識產(chǎn)權具有人身權和財產(chǎn)權的雙重屬性，但我國并沒有將企業(yè)名稱權定位為知識產(chǎn)權。而且，將企業(yè)名稱權放在民事權利中的人身權中來規(guī)定，掩蓋了其本身所蘊含的財產(chǎn)權性質。企業(yè)名稱在經(jīng)營和服務中除了與其他企業(yè)相區(qū)別外，還代表企業(yè)的產(chǎn)品或

5、服務質量、商業(yè)信用與信譽等狀況，而良好的商譽和信用本身就能為企業(yè)帶來增值的經(jīng)濟利益，具有財產(chǎn)價值，強調企業(yè)名稱權的人身權性質，實際上是對市場經(jīng)濟中各市場主體本身價值的否定和人格的極不尊重，不利于市場信用的建立和維護。第二、企業(yè)名稱的轉讓嚴重受到制約。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)名稱是由行政區(qū)劃、字號（或商號）、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式依次組成的，企業(yè)對自己的名稱享有專用權，企業(yè)名稱的轉讓應當是以上四個組成部分的共同轉讓（盡管其實質上是字號或商號的轉讓），因此，這種轉讓只有在登記機關轄區(qū)內才發(fā)生法律效力，而絕大部分企業(yè)由于受登記管理規(guī)定的限制，其地域范圍是很小的，轉讓難以發(fā)生，企業(yè)名稱所含的財產(chǎn)利益難以通過

6、交易實現(xiàn)，直接制約了企業(yè)創(chuàng)立良好企業(yè)品牌的積極性。第三、采取人身權保護企業(yè)名稱權是有限的。根據(jù)民法通則有關規(guī)定，侵犯人身權的民事責任主要是賠禮道歉、恢復名譽，物質賠償是次要的，其歸責原則是過錯責任原則。企業(yè)名稱權中的知名商號在使用過程中具有財產(chǎn)上的利益，應當采用排他請求權來保護，而無須考慮侵權人是否有過錯，用人身權來保護企業(yè)名稱權其力度是十分有限的。第四、我國反不正當競爭法第五條第三款規(guī)定在實踐中難以適用，完全使用與他人相同的企業(yè)名稱或姓名構成不正當競爭的情況很難發(fā)生，筆者對某省會中院1992年審理的所有知識產(chǎn)權案件進行調查，發(fā)現(xiàn)沒有一例是由原告采用反不正當競爭法來保護自己的企業(yè)名稱權的（單純

7、提起保護企業(yè)名稱權的訴訟也只有一例）。實踐中大多數(shù)情況是使用他人的有影響的商號或字號，立法者可能也是從這個意義上說的，但由于我國沒有建立商號權制度，字面上企業(yè)名稱和商號的含義是不同的，從而造成混淆。如有這樣一個案例：某區(qū)新大陸美容城經(jīng)區(qū)工商行政管理部門登記，經(jīng)過長時間的經(jīng)營和廣告投入具有了一定名氣，某市新大陸美容院則經(jīng)市工商行政管理部門登記并座落在某區(qū)新大陸美容城的對面，消費者誤認為前者是后者的分店，嚴重影響了某區(qū)新大陸美容城的經(jīng)營，于是向人民法院提起侵犯企業(yè)名稱權的訴訟，在審理過程中由于二者均經(jīng)過不同工商登記行政管理部門依法登記，均分別享有企業(yè)名稱權，從侵犯企業(yè)名稱權來說，后者是也是經(jīng)過登記

8、，且沒有違反法律禁止性規(guī)定，而且與前者的名稱是不同的，因其地行政區(qū)域不同，在某種程度上說，后者的營業(yè)范圍還大于前者，因此一審法院沒有從侵害名稱權的角度進行支持。原告不服上訴后，二審法院從反不正當競爭的角度產(chǎn)；認定被告構成不正當競爭，但嚴格地從反不正當競爭法上來說，后者并沒有使用前者的企業(yè)名稱，因此二審判決后，被告又不斷申訴。很顯然，后者是一種利用前者的企業(yè)名稱“搭便車”且足以引起消費者誤認的行為，卻由于法律規(guī)定的不足使前者的權利得不到有效保護，這種情況經(jīng)常發(fā)生在企業(yè)名稱中的商號（字號）被他人作為商標搶注的情形。但企業(yè)的名稱權難以得到有效保護，直接造成的后果是一方面企業(yè)不注重作用和信譽的建立，另

9、一方面一大批企業(yè)特別是老字號國有企業(yè)在改制中無形財產(chǎn)大量流失。企業(yè)不注重企業(yè)名稱權的維護，即使發(fā)現(xiàn)自己的權益被侵害，也難以通過法律進行有效的保護同，因此我國的企業(yè)名稱權制度亟待加以改革和完善。 二、建立具有知識產(chǎn)權屬性的商號權制度我國目前的知識產(chǎn)權保護制度沒有把商號列入保護范圍，但國際上許多國家和地區(qū)以及一些國際公約是將商號權作為知識產(chǎn)權來保護的，只不過這在民商合一和民商分立的立法體制上規(guī)定有所不同，有的國家是規(guī)定在民法典中，如1942年的意大利民法典在第六編中規(guī)定了勞動關系、合伙、公司、合作化、知識產(chǎn)權、競爭與壟斷等內容，其中將知識產(chǎn)權明確為著作權、專利權、商標權與商號權四大類。有的國家規(guī)定

10、有專門的商法典，如德國就把商號規(guī)定在德國商法典中，也有的國家為商號單獨立法，如亞美尼亞就制定有亞美尼亞商號法（ARMENIALaw on Trade Names）.在國際保護工業(yè)產(chǎn)權協(xié)會（AIPPI）在1992年東京大會上將商號劃入知識產(chǎn)權保護的范疇。保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約規(guī)定商號權屬于工業(yè)產(chǎn)權。不過值得注意的是，不同的立法在采用商號的稱謂上有所不同。我國臺灣商事登記法稱“商號名稱”；在日本，商號主要規(guī)定在商法第16條至31 條、商業(yè)登記法第三章第二節(jié)和有限責任法第一章第三條、第二章第六條，指的是商事經(jīng)營主體在從事單方或雙方的商事行為時使用的名稱，即自然人和公司名稱；在德國，商號指的是在商事活動

11、中商人依據(jù)此名稱從事經(jīng)營及署名，商號即商業(yè)名稱；保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約及國際保護工業(yè)產(chǎn)權協(xié)會把商號特定為廠商名稱”。3我國目前由于對商號的研究不夠，商號存在混用的情況。如從我國的企業(yè)名稱登記管理規(guī)定來看，商號是企業(yè)名稱的一個組成部分，由兩個以上的字組成，而且是中文，在這里商號即字號，這就是有人把商號權混同為字號權原因，但從我國民法通則的規(guī)定來看，個體工商戶、個人合伙可以用字號，在核準登記的范圍內從事經(jīng)營，法人則登記為名稱，從該規(guī)定來看，字號與商號的含義是不相同的，字號是個體工商戶和個人合伙的名稱，與企業(yè)的名稱是不同的概念。我國立法上對于不同的市場主體采用不同的稱謂，這是造成有人將字號與企業(yè)名稱權

12、混同的原因。我們首先需要對商號的含義予以明確的界定。何謂商號？我國理論界有不同的定義。有學者稱“商號是商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者，為了表明不同于其他商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的特征而在商事交易中使用的特定名稱”4，有學者稱“商號是商事主體在經(jīng)營、服務活動中用于區(qū)別其他商事主體的特定名稱，是商事主體人格化、特定化的表現(xiàn)形式，具有重要的識別價值?！?5，有學者稱“商號是商品生產(chǎn)者或者為了表明不同于其他人的特征而在營業(yè)中使用的專屬名稱，即商事主體在商事交易中為法律行為時，用以署名、或讓其代理人使用，與他人進行商事交往的名稱。”6，還有學者認為“商號是商人的姓名，商人以自己的商號從事法律行為，并以商號起訴和應訴”7。

13、但以上無論哪種定義，都從某一個或幾個方面揭示了商號的本質，筆者認為商號有以下幾個含義：一、商號是一種特定名稱或專屬名稱；二、商號屬于生產(chǎn)者或經(jīng)營者（或稱商事主體）所有；三、商號在經(jīng)營或服務 (或稱商事交易) 過程中使用；四、具有重要的識別價值。商號在英文中是trade name，其含義是商事交易中過程中使用的名稱，如亞美尼亞商號法第二章第二條第一款規(guī)定“商號（Trade Name）是法人從事活動并與其他法人相區(qū)別的名稱。”8我國原來一直譯為“廠商名稱”，這實際上是不準確的，容易造成混淆，筆者認為直接譯成商號更妥當些，也更符合我國的習慣，容易被理解和接受。根據(jù)德國商法典第17條對商號的規(guī)定，商號

14、有兩重含義，第一，商號是一個名稱，在商事活動中，商人可以依據(jù)此名稱從事經(jīng)營及服務。第二，商人以商號的名義起訴和被訴，巴黎公約保護“廠商名稱”，有學者據(jù)此認為“一部分外國立法及有關國際條約中的商號概念與我國的商號概念有很大區(qū)別，大體上相當于我國的企業(yè)名稱”，9其實這是對商號的一種誤解。德國有專門的商法典，商號僅僅是商人的名稱，這個名稱本身并不是法律上權利和義務的承擔者，在通常情況下商號與商人是不同的，商人在為商行為時能以商號署名，能應訴和被訴，不過是商法典的規(guī)定而已，其商號的真正權利義務主體還是完全商人本身。因此，無論是我國還是國外，商號(trade name)的基本含義是一樣的：是商事主體所有

15、的在商事交易中使用的具有明顯識別價值的專有名稱，只不過因有無商法典的規(guī)定，其法律作用有不同而已。從以上分析可以看出，商號與我國的企業(yè)名稱有明顯的區(qū)別：第一、從結構上來說，二者是包含與被包含的關系，商號包含在企業(yè)名稱之中，是企業(yè)名稱不可缺少的組成部分，盡管我國有少數(shù)大中型國有企業(yè)名稱沒有商號，如武漢鋼鐵廠、長沙客車廠等，但這類企業(yè)是與企業(yè)登記管理條例是不相符的，是經(jīng)濟計劃經(jīng)濟的產(chǎn)物，在市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)名稱中不包含商號，企業(yè)的特有的商譽難以形成，也不利于生產(chǎn)和經(jīng)營。第二、從功能上來說，商號側重于區(qū)別同行業(yè)的不同企業(yè)，如 “同仁堂”藥號與“九芝堂”藥號；企業(yè)名稱則是對企業(yè)登記地、行業(yè)、財產(chǎn)責任形

16、式、組織形式的綜合反映，能較全面地反映商品或服務信息。第三、從內容上來說，商號是一種無形財產(chǎn)，能在經(jīng)營活動中為企業(yè)帶來除商品和服務本身價值之外的利益；企業(yè)名稱本身并不具有財產(chǎn)的內容，只有與商號結合才有可能產(chǎn)生財產(chǎn)權。第四、從使用范圍來說，商號可以用于商品或者服務的包裝、裝潢，可以突出使用，以引起相關公眾的注意；企業(yè)名稱只能按有關法律的要求在包裝上進行注明,以表明產(chǎn)品或服務的來源?；谝陨系姆治?，我們可以給出商號權的定義，商號權是商事主體享有的在商事交易過程中產(chǎn)生的商號上的權利。商號權具有知識產(chǎn)權的特征：首先，商號是商事主體在經(jīng)營服務活動中增加的一種信息，商號權是一種無形財產(chǎn)權。一些知名的商號經(jīng)

17、過長時間的經(jīng)營積累了其特有的對消費者的吸引力和號召力，對于其產(chǎn)品或服務占領市場有著不可低估的作用。因而這些商號本身也有著重要的經(jīng)濟價值，具有強烈的財產(chǎn)屬性，但這種財產(chǎn)權本身又是無形的，它是通過一定文字組合體現(xiàn)出來的一種與企業(yè)密不可分的信譽，具有無形財產(chǎn)權的屬性，但商號權的無形財產(chǎn)權的實現(xiàn)必須依附于生產(chǎn)經(jīng)營該商品或提供該服務的的名稱，不能脫離企業(yè)名稱而單獨存在。其次，商號權具有一定程度的專有性，在現(xiàn)階段，由于我國沒有建立完善的商號權保護制度，商號只是附在企業(yè)名稱權中進行有限的保護，而我國企業(yè)名稱實行登記注冊制度，只有在同一行業(yè)內享有排他的專有權，因此商號的專有性也只是在企業(yè)登記的范圍內排除同行業(yè)

18、進行登記使用的專有性商號，其他不同的行業(yè)仍可以使用該商號，但其使用應以不對他人商號權有降低信譽等侵害為宜，也不得造成消費者的誤認，同時還應當考慮對馳名商號在全國范圍內的所有行業(yè)受到特殊保護。企業(yè)名稱以登記為生效要件，但商號應以實際使用為準，采不登記主義，對于沒有經(jīng)過登記但已經(jīng)在生產(chǎn)和服務中使用且已有一定影響的商號應確認其商號權予以保護。這樣一方面是保持與巴黎公約的規(guī)定一致的需要，另一方面也是保護那些沒有經(jīng)過登記的老字號的需要。再次，商號權具有地域性，商號權的地域基于企業(yè)名稱登記的行政區(qū)域但又不應當限于該區(qū)域，否則就起不到保護商號的作用。企業(yè)名稱權嚴格地限定于所登記的行政區(qū)域，但由于商品銷售或者

19、服務的范圍很多情況下是超出該行政區(qū)域的，超出所登記的行政區(qū)域經(jīng)營或服務而形成的商號權當然受到保護，對于全國馳名的商號，其保護范圍應擴大到全國范圍，本省馳名的商號，則應擴大至全省。商號權具有以上知識產(chǎn)權所具有的的特性，但商號權不具有知識產(chǎn)權（除商業(yè)秘密）的時間性的特征。商號權不受時間限制，只要企業(yè)存在，企業(yè)的良好經(jīng)營信譽沒有喪失，其對商號所享有的專有權利就存在，從這個意義上說，商號權具有時間上的無限性，但商號權的時間無限性不是絕對的，當企業(yè)濫用名稱權或者商譽嚴重喪失，其商號的使用不能為經(jīng)營產(chǎn)生增值利益時，商號權也就消滅了。企業(yè)名稱是一企業(yè)區(qū)別于他企業(yè)的標識，而商號在企業(yè)名稱中往往起著區(qū)分的關鍵作

20、用，是企業(yè)名稱的核心部分，可以說，企業(yè)名稱是企業(yè)區(qū)別于他企業(yè)的標識，而商號則是企業(yè)名稱本身的標識，是企業(yè)名稱的“魂”，而且好的商號能在市場競爭中不但能起到區(qū)別作用，還能起到良好的廣告的作用，也正因如此，企業(yè)在登記企業(yè)名稱時，往往選擇的是一個具有良好市場影響和豐富內涵的商號。商號經(jīng)依法登記后，就成為商事主體經(jīng)營、服務質量在公眾心目中的一種信譽，企業(yè)的眾多經(jīng)營行為，都與商號密切聯(lián)系在一起，商號的使用、轉讓和繼承均能為企業(yè)帶來財產(chǎn)利益。有一個值得探討的問題是“是否所有的一經(jīng)登記的字號即享有商號權？”在商事活動中，信用良好的企業(yè)名稱能為企業(yè)帶來財產(chǎn)上的增值利益，其中的增值因素是企業(yè)的商號。從我國目前的

21、法律相關規(guī)定來看，筆者以為，商號權是商主體基于企業(yè)名稱登記后在生產(chǎn)、經(jīng)營過程中產(chǎn)生良好信譽與信用而享有的對商號的權利，該種權利并不因企業(yè)登記注冊而當然享有，只有在企業(yè)登記注冊后經(jīng)營良好、誠實守信，在市場競爭中在相關公眾中有一定影響的企業(yè)才享有，至于企業(yè)經(jīng)登記后在沒有形成良好的商譽前使用、轉讓和繼承而得的利益是基于企業(yè)名稱權本身而獲得的，并不是基于商號權而產(chǎn)生的增值利益。我國沒有建立起專門的商號權保護制度，已有的規(guī)定也是將商號置于企業(yè)名稱權之中來進行保護的，這種保護方法使商號權的作用被淹沒，而且商號必須與企業(yè)名稱一起經(jīng)過登記注冊，而我國參加的保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約規(guī)定，公約成員國均有保護廠商名稱的

22、義務，而且是無需經(jīng)過登記的的廠商名稱。這樣就必然會將國內企業(yè)的商號置于不利的保護地位，商號在我國仍具有其獨立的價值，一批歷史上形成的老字號在我國有著深厚的影響和文化內涵，在保護企業(yè)名稱權之外，我們應當與國際接軌，建立起受知識產(chǎn)權法保護的商號權制度。 三、商號權與商標權的沖突與解決商號由中國文字組成，而且字數(shù)不多，商號與其他知識產(chǎn)權的沖突不易發(fā)生。由于商標可以采用文字或文字組合，商號權與其他權利的沖突主要發(fā)生在與商標權的沖突。商號權與商標權的沖突主要有兩種情況：一種是商號被他人作為商標使用，另一種是注冊商標被他人作為商號使用。在目前條件下，由于對商號沒有形成專門的保護制度，商號權作為在先權利還沒

23、有明確，一些商號特別是一些有影響的商號被他人搶注的情況十分普遍，我國1993年修改的商標法沒有規(guī)定在商標申請不利侵害他人的在先權利，2001年修改的商標法在這個問題上雖然有所規(guī)定，但在哪些權利是在先權利的問題上還不明確。在現(xiàn)有立法還沒有將商號權作為在先權利對待時，有人把企業(yè)名稱權作為在先權利，10但企業(yè)名稱權作為人身權列為在先權利，其實踐意義不大。平常所說的商標權與企業(yè)名稱權的沖突實質是與商號權的沖突。商號和商標具有不同的價值功能。商標是商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者在生產(chǎn)、加工、銷售的商品或提供的服務上所作的一種特殊標記，其功能是證明商品或服務的特定身份，以與其他商品或服務相區(qū)別，因此，商標只能用于商品

24、或服務上。商號是商品生產(chǎn)或者經(jīng)營者在商事交易中使用的專有名稱，其功能是證明商品的制造者或服務提供者的特定身份，常與企業(yè)名稱結合在一起，可以在商品或服務及包裝、裝潢、廣告、招牌上突出使用。二者雖然價值功能有所區(qū)別，但透過商標和商號，購買者和消費者都能看出商品和服務的質量和信譽，這也是造成商標和商號經(jīng)常發(fā)生相同或相近似的原因。商號權和商標權同為知識產(chǎn)權，但這兩種權利的地位和作用是不同的：首先，商標權采取注冊原則，沒有經(jīng)過注冊的商標不受法律保護，而商號在國際上采取不登記主義，以實際使用使用形成商號權為準，在我國對于歷史上形成的老字號如北京“王麻子剪刀”、上?！俺疾难坨R”、“天津狗不理包子”等，有的

25、上百年歷史，其商號權的保護應當從形成時起且可以被繼承。其次，商標的范圍是在登記國的一國范圍內有效，除全國馳名的商號外，商號權一般只在其形成的地域內受保護。再次，商標保護有時間限制，過期要續(xù)展，商號沒有時間性。根據(jù)上文的立論，建立商號權的知識產(chǎn)權保護制度，商號權與商標權的沖突問題可望從根本上解決。目前在兩權發(fā)生沖突時，在法律規(guī)定不足的情況下，在審判實踐中法官要學會運用民法的基本原則并結合商號的特性來適用法律，以公平解決這種沖突。最高人民法院全國部分法院知識產(chǎn)權審判工作座談會紀要要認為：知識產(chǎn)權權利沖突是指對爭議的智力成果或者標記，原、被告雙方均擁有知識產(chǎn)權，造成權利沖突的原因，主要是因為我國對知

26、識產(chǎn)權審查授權的部門不同，且這些知識產(chǎn)權授權的最終審查權不在人民法院。經(jīng)過撤銷程序或者無效程序未能解決權利的，人民法院應當按照民法通則規(guī)定的誠實信用原則和保護公民、法人的合法民事權益原則，依法保護在先授予的權利人或在先使用人享有繼續(xù)使用的合法的民事權益。這個紀要是針對我國當前知識產(chǎn)權法律不十分健全、計劃經(jīng)濟條件下遺留的權利沖突難以從根本上解決的情況下提出的指導意見，11具體而言，在審理商號權與商標權的法律沖突案件中要貫徹以下幾個原則：一是保護在先權利原則，明確商號權是一種在先知識產(chǎn)權?！霸谙葯嗬瓌t是解決知識產(chǎn)權權利沖突的一項基本的法律原則。”12貫徹在先權利原則要求在后形成的權利的設立和行使

27、不得侵害他人在此之前已經(jīng)形成的合法民事權利。企業(yè)名稱權是一種人身權，僅使用于標明產(chǎn)品或服務的提供者，其使用的范圍和方式應有嚴格的規(guī)定，商號則可以用于商品的包裝、裝潢以及招牌和廣告上，并且可以突出使用。當商號的使用與他人的注冊商標發(fā)生沖突時，要審查哪種權利在先產(chǎn)生，在審查時要注意商號權的產(chǎn)生不是從企業(yè)名稱進行登記時開始的，而是從商號權的形成開始的，認定商號權的形成注意不能單純以時間的長短來確定，要綜合各種因素如廣告投入、產(chǎn)品質量、商號文字組合的新穎程度以及產(chǎn)品或服務的市場占有率等。此外與我國加入的國際條約一致，商號權的產(chǎn)生不以登記為必要條件，對于一些老字號，其權利形成的時間應該應從該字號產(chǎn)生時起

28、，對于沒有經(jīng)過登記的商號，只要實際上已經(jīng)使用并產(chǎn)生了商號權，就應認定為權利已經(jīng)形成。二是誠實信用原則。誠實信用作為民事法律的基本原則得到普遍適用，在商事活動中更應遵守，我國民法通則第4條規(guī)定民事活動應當遵循誠實信用的原則，誠實信用原則要求當事人尊重他人的利益， “以對待自己事務的注意對待他人事務，保護法律關系的當事人都等到自己應得的利益，不得損人利己”13。由于商號本身的特點，商號與商號、商號與商標發(fā)生重名的情況比較多，而且很多情況下是完全是巧合，因此，對于商號權與商標權沖突時，要考慮被控侵權人的主觀故意，如果是善意使用而且完全是巧合的情形，要區(qū)別對待，不能一概認定為侵權，同時，在確定賠償時也

29、兩樣要考慮主觀過錯。對于惡意搶注他人商號或商標的行為以及為謀求個人利益而損害他人利益的所有行均為應予以制止。三是禁止欺騙、誤導公眾原則。商號權和商標權的沖突主要發(fā)生在生產(chǎn)、消費領域，在商標沒有產(chǎn)生任何聲譽或者商號還沒有產(chǎn)生良好商譽具有商號權時，商號與商標發(fā)生偶然沖突引致糾紛的情況較少，大多數(shù)情況是當一方在使用過程中產(chǎn)生良好的商業(yè)信譽，對該商標或商號的使用能帶來增值的商業(yè)利益時，他方才會為商業(yè)目的去使用他人的商標或商號，因此對于采取欺騙手段使用他人知識財產(chǎn)并足以誤導公眾的行為是對市場秩序的侵犯，侵害了消費者的消費選擇權，應認定為侵權行為。四是權利覆蓋原則。商號權雖與商標權同屬知識產(chǎn)權，但其權利的范圍和效力是不一樣的，我國地域廣大，難以建立在全國范圍內保護所有的商號權的制度，對商號權的保護只能限定在商號權產(chǎn)生的地域范圍，而商標權的范圍是全國性的，其效力范圍及于全國，這就產(chǎn)生商號權與商標權的地域保護沖突。為此要堅持地域覆蓋原則，對于全國馳名的