公司法案例分析常見問題

1、公司法案例分析常見問題一、公司的設(shè)立問題 要點提示 非常重要，案例分析常以有限責(zé)任公司為例。尤其以設(shè)立時股東出資有瑕疵，當(dāng)公司成立后發(fā)生的一系列行為是否有效、責(zé)任如何承擔(dān)作為考察難點。 問題提示 （一）股東出資是否符合法律規(guī)定？1、要掌握的法律規(guī)則。公司法第26 、 27、 81 條。2、案例中的關(guān)鍵詞（ 1） 錢數(shù)額 。首先看是否達到法定資本最低限額；（3 萬、 10 萬、 500 萬）（ 2） 比例 再計算出資人應(yīng)當(dāng)滿足的比例要求。（貨幣出資總額是否達到注冊資本的 30%；分期繳納中，要求出資人首期出資達到注冊資本的20%，有限責(zé)任公司首期出資并不得低于3 萬；募集設(shè)立發(fā)起人達到35%；）

2、（ 3） 過戶 分析出資的程序是否合法。貨幣出資，需要足額存入公司在銀行開設(shè)的帳戶，但可以不問資金來源；動產(chǎn)出資，以交付為所有權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)志；不動產(chǎn)出 資，需要辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。即公司出資要求都是以所有權(quán)出資，要完成財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，視為股東沒有合法出資；（ 4） 勞務(wù)、信用 公司設(shè)立時，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)作價出資。（二）股東（發(fā)起人）出資瑕疵會產(chǎn)生哪些法律后果？1、要掌握的法律規(guī)則。公司法第28、 31、 20 條第 3 款、 94 年高院批復(fù)。2、關(guān)鍵詞（ 1） 抽逃出資 抽逃出資，不必然影響到公司的成立。該股東承擔(dān)行政責(zé)任或者民

3、事責(zé)任。（ 2） 貨幣，不足 出資不到位，不必然影響到公司的成立。該股東 對公司而言，要補繳差額（實質(zhì)為繼續(xù)履行出資義務(wù)）； 對其他股東， 要承擔(dān)違約責(zé)任；（ 3） 房屋，評估不實 評估不實，公司可能成立。該股東應(yīng)當(dāng)補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。（ 4） 擔(dān)保、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同 主要出現(xiàn)在出資人沒有把非貨幣財產(chǎn)過戶給公司的場合。視為出資人沒有合法出資， 財產(chǎn)的所有權(quán)仍歸出資人， 股東可以在該財產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保、或者轉(zhuǎn)讓該財產(chǎn)，但該股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資不到位的責(zé)任。（ 5） 破產(chǎn)、注銷 公司一旦破產(chǎn)或者注銷，需要重點考慮瑕疵出資人對債權(quán)人的清償責(zé)任。要點為：其一，出資人的實際出資金額達到法定

4、資本最低限額（3 萬、 500 萬、 10 萬），對公司的債務(wù)而言，首先要以公司財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。但如果該公司被撤銷或者歇業(yè)后， 其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，出資人 ( 股東 ) 承擔(dān)補充責(zé)任（即出資人在實際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任）；其二，如果股東（出資人）抽逃了全部出資，或者實際沒有投入自有資金，或者投入資金不夠法定資本最低限額的，民事責(zé)任由股東承擔(dān)。其三，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)， 嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（NO.20 3）二、公司的組織機構(gòu)問題 要點提示 問題提示 （一）股東會或者董事會會議決議是否有效？1

5、、法律規(guī)則。公司法第22、 16 、 44、 104、 122、 125、 149 條等。2、關(guān)鍵詞（ 1） 董事會、股東（大）會 某些特殊事項的決議，對決議主體有特殊要求。見下表。法條內(nèi)容提示公司法擔(dān)保的決議1、轉(zhuǎn)投資可以由權(quán)利機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)作出決議；第16條機關(guān)2、為股東擔(dān)保，只能由權(quán)利機關(guān)表決第 44、 104、 特別表決制1、表決機關(guān)：只能是權(quán)利機構(gòu)2、表決事項122 條度3、上市公司的特殊規(guī)定1、任職限制第 67-70國有獨資公2、兼職限制條3、重大事項的表決司4、重要國有獨資公司第 125董事表決權(quán)出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)條將該事項提交上市公司股東大會審議。排除

6、第 143條收購本公司由股東大會決議股份第 149條個人擔(dān)保、 資權(quán)利機構(gòu)或者執(zhí)行機構(gòu)金借貸第 149條自我交易章程、權(quán)利機構(gòu)第 149條同業(yè)競爭權(quán)利機構(gòu)第 167條提取任意公權(quán)利機構(gòu)積金第 162條債券發(fā)行均由權(quán)利機構(gòu)決議（ 2） 第三人 基于無效或者可以撤銷的決議，公司和第三人簽訂的合同效力如何？尤其注意擔(dān)保合同的效力。3、可能的問題（ 1）上述決議無效或被撤銷給公司造成損失時，誰應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任？（董事免責(zé)條件）（ 2）股東可以采取哪些救濟措施？（股東訴訟）（二）上述案例中組織機構(gòu)和人員的組成是否合法？1、法律規(guī)則。2、關(guān)鍵詞（ 1） 監(jiān)事會 人數(shù)較少規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)

7、監(jiān)事會、董事會。（ 2） 財務(wù)總監(jiān) （ 3）職工（三）股東（大）會的召集程序、表決程序是否合法？1、法律規(guī)則。公司法第41、 102 條。2、提示（ 1）股東大會不得對未列明事項作出決議；（ 2）表決權(quán)的排除（ 3）股東不可通過訴訟方法要求召開股東（大）會。三、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題（一） 要點提示 公司法第 72 條需要熟記，謹(jǐn)防出現(xiàn)簡答題形式。股東優(yōu)先購買權(quán)和交易安全的保護是難點。整個股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則是非常重要的案例題材。（二） 法律規(guī)則 公司法第 72 條。股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓，無需通知其他股東或取得股東同意。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項

8、書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30 日未答復(fù)的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)， 在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的， 協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！保ㄈ?問題提示 1、上述案例中，股東甲退出公司的做法是否有效？為什么？2、股東張某能否將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其妻？3、未經(jīng)其他股東同意，股東李某和第三人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力如何？四、股東訴訟問題法條 150

9、、 152 條第三部分案例演練見講義案例分析部分。一、案情甲、乙、丙、丁決定共同投資設(shè)立“紅光 ”汽車修理有限責(zé)任公司，（簡稱為紅光公司）。公司注冊資本為400 萬元，甲公司以房屋出資，作價100 萬元，乙公司以土地使用權(quán)出資，作價100 萬元，丙公司以現(xiàn)金100 萬元出資，丁以設(shè)備出資作價100 萬元。上述股東在公司成立時實際繳納現(xiàn)金100 萬元。紅光公司于2006年 1 月 10 日經(jīng)過工商局注冊登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。在公司成立后一周內(nèi)，丙將自己出資的100 萬元抽回60 萬。并且公司成立后發(fā)現(xiàn)，甲用以出資的房屋已經(jīng)出售給張某并在紅光公司成立之前已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。丁作為出資的設(shè)備經(jīng)過

10、重新評估價值僅為30 萬元。紅光公司章程規(guī)定，未經(jīng)公司股東會同意，不得出售公司經(jīng)營性財產(chǎn)并不得進行非經(jīng)營性支出?，F(xiàn)在公司經(jīng)營過程中，出現(xiàn)下列情況：（1 ）經(jīng)過公司董事會同意，紅光公司董事長王某將自己使用多年的一輛轎車按照現(xiàn)在新車的價格出售給紅光公司，該筆交易使得紅光公司損失25 萬元。（ 2 ）紅光公司董事會將公司一處辦公用房出售給戊公司。（3）向當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款500萬元。（ 4 ）乙公司想退出紅光公司，準(zhǔn)備將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給陳某，但是遭到其他股東的一致反對。問題1、股東在紅光公司設(shè)立時的出資是否符合公司法的規(guī)定？為什么？2、紅光公司成立后，對丁的出資瑕疵行為，應(yīng)當(dāng)如何處理？3、紅光公司成立

11、后，張某能否要求紅光公司返還甲出資的房屋？為什么？4、王某將自己的私人汽車轉(zhuǎn)讓給紅光公司是否符合法律規(guī)定？為什么？5、就王某和紅光公司的交易行為造成的損失，如果紅光公司不向法院提起訴訟的話，其他股東可以采取哪些救濟措施？應(yīng)當(dāng)如何實施？6、紅光公司董事會違反公司章程將辦公用房出售給戊公司的合同效力如何？公司章程對哪些主體具有約束效力？7、現(xiàn)假設(shè)紅光公司資不抵債，不能清償銀行貸款。銀行的債權(quán)應(yīng)當(dāng)如何實現(xiàn)？紅光公司的股東各應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任？8、乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要滿足哪些條件？二、案例 甲公司、乙公司、丙合伙企業(yè)和自然人張鴻遠準(zhǔn)備成立北京鴻遠電子有限責(zé)任公司， 張鴻遠為業(yè)界著名的領(lǐng)軍人物，在公司設(shè)立協(xié)議

12、中，張鴻遠同意新成立的公司使用自己的名字作為公司名稱，其他股東同意支付張鴻遠姓名使用費100 萬元（此按照2005年當(dāng)?shù)刭Y產(chǎn)評估事物所的評估，張鴻遠品牌評估價值為100 萬元）。張鴻遠即以估價的100 萬元作為自己的出資成為公司股東。同時，公司章程記載，召開公司股東會應(yīng)當(dāng)于會議召開15 日前通知全體股東，股東會會議不按照股東出資比例，而是按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，公司的注冊資本為500 萬元。鴻遠公司成立后，在公司首次會議上選舉公司董事會和監(jiān)事會成員，甲公司提議其公司的財務(wù)經(jīng)理韓某為監(jiān)事候選人之一，該提議得到通過。董事會成員共有5人，其中陳某因為貪污罪被判處有期徒刑5 年，于 2003年刑滿釋放

13、，董事長由乙公司總經(jīng)理周某兼任。公司成立后，吳某通過出資20 萬成為公司的新股東，他的出資載入了公司章程，驗資報告載明吳某出資占公司資本的4% 。 2006 年 3 月，公司召開了股東會，決定將公司注冊資本金增加到人民幣1000 萬元，同時確定了各股東的增資數(shù)額，但該次股東會沒有通知吳某參加，這次股東會決議由他人代替吳某簽署。增加注冊資本后，驗資報告顯示吳某占到公司資本總額的1.5% ?，F(xiàn)在乙公司準(zhǔn)備向丁銀行貸款100萬元，銀行要求乙公司提供擔(dān)保，周某遂主持召開鴻遠公司股東會會議，會議上出現(xiàn)兩種意見，一種認(rèn)為能否提供擔(dān)保要按照鴻遠公司章程規(guī)定的股東人數(shù)來行使表決權(quán)；另一種意見認(rèn)為，對股東提供擔(dān)

14、保屬于公司的重大事項，應(yīng)當(dāng)按照出資比例來行使表決權(quán)。問題：1、丙合伙企業(yè)能否向鴻遠公司出資成為公司的股東？張鴻遠的出資是否有效？為什么？2、鴻遠公司章程規(guī)定不按照股東出資比例行使表決權(quán)是否有效？為什么？3、鴻遠公司成立后公司組織機構(gòu)和人員構(gòu)成是否符合法律規(guī)定？為什么？4、鴻遠公司股東會沒有通知吳某參加，所做出的股東會決議效力如何？吳某對該增資決議不滿，他是否可以向法院提起訴訟？5、鴻遠公司向自己的股東乙公司提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)采用何種表決制度？（ 2002 年）七、（本題 10 分）某高校A 、國有企業(yè)B 和集體企業(yè)C 簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A 以高新技術(shù)成

15、果出資，作價15 萬元； B 以廠房出資，作價20 萬元； C 以現(xiàn)金17 萬元出資。后C 因資金緊張實際出資14萬元。請問：1. 該有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么？2. 以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？3.C 承諾出資17 萬元，實際出資14 萬元，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？4. 設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？ 5.A 的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？（ 2003 年）五、（本題11 分）案情：甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責(zé)任性質(zhì)的飲料公司，注冊資本200 萬元，其中甲、乙各以貨幣60 萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構(gòu)評估為 20 萬元；丁以其專利技

16、術(shù)出資，作價50 萬元；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體出資人同意作價10 萬元。公司擬不設(shè)董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設(shè)監(jiān)事會，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A 銀行貸款100 萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉(zhuǎn)讓給大北公司。1 年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，資不抵債，其中欠B 公司貨款達400 萬元。 問題：1. 飲料公司組建過程中， 各股東的出資是否存在不符合公司法的規(guī)定之處？為什么？2. 飲料公司的組織機構(gòu)設(shè)置是否符合公司法的規(guī)定？為什么？3. 飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在公司法上

17、屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，飲料公司原有的債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？4. 乙轉(zhuǎn)讓股份時應(yīng)遵循股份轉(zhuǎn)讓的何種規(guī)則？5.A 銀行如起訴追討飲料公司所欠的100 萬元貸款，應(yīng)以誰為被告？為什么？6.B 公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實現(xiàn)自己的債權(quán)？2004 年三、（本題16 分）案情：甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資（雙方出資物已經(jīng)驗資）；龍某任董事長兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商

18、登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。2000年 3 月，乙公司向丙銀行借款200 萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4 月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2003年 8 月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貨款本息共240 萬元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180 萬元。另查明，龍某在公司成立后將120 萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)?；谏鲜銮闆r，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認(rèn)為， 自己為擔(dān)保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貨款后1

19、 個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；另外乙公司注冊資金中的120 萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120 萬元的一半給甲公司。龍某則認(rèn)為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。問題：1甲公司的抵押行為是否有效？為什么？2乙公司的成立是否有效？為什么？3甲公司認(rèn)為其已退出乙公司的主張能否成立？為什么？4甲公司可否要求龍某退還其占用的120 萬元中的60 萬元？為什么？5甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半？為什么？6乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任？ 參考答案 1. 有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移

20、，甲公司對該土地仍有支配權(quán)。2. 有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。3. 不能。股東在公司登記后，不得抽回投資4. 不能。龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)。5. 不應(yīng)承擔(dān)。公司成立后，股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。6.乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200 萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120 萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。2005年三、（本題18 分）案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā)，唐某于1999 年

21、3 月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對該燈具的技術(shù)采取了保密措施，并于2000 年5 月 19 日申請發(fā)明專利。 2001 年 12 月 1 日，國家專利局公布該發(fā)明專利申請，并于 2002年 8 月 9 日授予甲公司專利權(quán)。此前，甲公司與乙公司于2000 年 7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4 年，每年許可使用費 10 萬元。2004年 3 月，甲公司欲以80 萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80 萬元作為出資，設(shè)立一家注冊資本為300 萬元的有限責(zé)任公司。200

22、4年 12 月，有人向?qū)＠麖?fù)審委員會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于 1999年 12 月 20 日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售，該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查，丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后，以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。問題：1唐某作為發(fā)明人，依法應(yīng)享有哪些權(quán)利？2甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛，應(yīng)如何適用有關(guān)法律？3甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某？該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響？4唐某擬以該專利作價80 萬元設(shè)立注冊資本為300 萬元的有限

23、責(zé)任公司，是否符合法律規(guī)定？為什么？5該專利是否應(yīng)當(dāng)因為不具有新穎性而被宣告無效？為什么？6對丁公司的違法行為應(yīng)如何定性？為什么？【參考答案】1. 署名權(quán)、獲得獎勵權(quán)、獲得合理報酬權(quán)。2. 有效。專利申請公布以前，適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定；專利申請公開以后、授權(quán)之前，參照適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定；授權(quán)以后，適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定。3.因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。4. 如果該燈具技術(shù)是高新技術(shù)，唐某的出資符合法律規(guī)定；如果該技術(shù)不是高新技術(shù)，唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，除高新技術(shù)成果外，以工業(yè)產(chǎn)

24、權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%。5.不應(yīng)被宣告無效。根據(jù)法律規(guī)定，在申請日前6 個月內(nèi)，他人未經(jīng)申請人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。6. 在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為，因為在專利申請公布前，該技術(shù)屬于商業(yè)秘密； 在該技術(shù)被授予專利權(quán)后，丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為， 因為丁公司未經(jīng)專利權(quán)人許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品，構(gòu)成專利侵權(quán)行為。2005 年四、（本題15 分）案情：國有企業(yè)川南商業(yè)大樓于1998 年擬定改制計劃：將資產(chǎn)評估后作價150萬元出售， 其中 105 萬元出售給管理層人

25、員（共 4 人），45 萬元出售給其余45名職工，將企業(yè)改制為川南百貨有限公司，注冊資本150萬元。該改制計劃于同年 12 月經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)實施。原管理層人員宋某認(rèn)購45 萬元，李某、王某、周某各認(rèn)購20 萬元，其余職工各認(rèn)購1 萬元。公司成立后，分別向各認(rèn)購人簽發(fā)了出資證明書。公司設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會，宋某任公司董事長兼總經(jīng)理，李某、王某為公司董事，周某任監(jiān)事會主席兼財務(wù)負(fù)責(zé)人。2001年，公司召開董事會，決定將注冊資本增加為300 萬元，周某列席了董事會，并表示同意。會后，董事會下發(fā)文件稱：本次增資計劃經(jīng)具有公司2/3 以上表決權(quán)的股東表決通過，可以實施。同年4 月，公司注冊資本增加

26、為300 萬元。增加部分的注冊資本除少數(shù)職工認(rèn)購了30 萬元外，其余 120 萬元由宋某、周某、李某、王某平均認(rèn)購，此次增資進行了工商登記。同年10 月，王某與其妻藍某協(xié)議離婚， 藍某要求王某補償25 萬元。王某遂將其所持股權(quán)的50% 根據(jù)協(xié)議抵償給藍某，董事會批準(zhǔn)了該協(xié)議。2003年 5 月，川南公司因涉嫌偷稅被立案偵查。偵查發(fā)現(xiàn)：除王某外，宋某、周某、李某在 1998 年改制時所獲得的股權(quán)均是挪用原川南商業(yè)大樓的資金購買，且 2001 年公司增資時，宋某、周某、李某、王某四人均未實際出資，而是以公司新建辦公樓評估后資產(chǎn)作為增資資本，并分別記于個人名下。同時查明， 偷稅事項未經(jīng)過股東會討論，

27、而是董事會為了公司利益在征得周某同意后決定實施的。后法院判決該公司偷稅罪成立，判處公司罰金140萬元，宋某等亦分別被判處相應(yīng)的刑罰。問題：1宋某、周某、李某、王某在1998 年改制時所取得的股權(quán)是否有效？為什么？2川南公司的管理機構(gòu)設(shè)置及人事安排是否合法？為什么？3川南公司董事會的增資決議和公司的增資行為是否有效？為什么？4藍某可否根據(jù)補償協(xié)議獲得王某所持股權(quán)的50%？為什么？5川南公司因被判處罰金所造成的140 萬元損失，應(yīng)由誰承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？【參考答案】1. 有效。理由：股東出資即取得股權(quán)，其出資的資金來源不影響股權(quán)的取得。2. 公司管理機構(gòu)設(shè)置合法；公司管理人員安排不合法。公司財務(wù)

28、負(fù)責(zé)人不能擔(dān)任監(jiān)事，也不能擔(dān)任監(jiān)事會主席。見公司法第 52、217 條。“董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事?！?“第 217 條 本法下列用語的含義：（一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、 副經(jīng)理、 財務(wù)負(fù)責(zé)人， 上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。 ”。3. 無效。公司注冊資本的增加應(yīng)由股東會作出決議，而非董事會作出決議?；跓o效決議而實施的增資行為也應(yīng)歸于無效。見公司法第38 條?！肮蓶|會行使下列職權(quán)： （七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議”。4.不能。本問屬于股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓。見公司法第72 條，“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)

29、當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的， 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?. 應(yīng)由宋某、李某、王某、周某等4 人承擔(dān)。公司的損失源于公司犯罪被判處的罰金，宋某等人擔(dān)任執(zhí)行董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)時違法是導(dǎo)致這一損失的直接原因，故該損失應(yīng)由宋某

30、等4 人承擔(dān)。 例題 （本題20 分 /2006 ）案情： 甲公司簽發(fā)金額為1000萬元、到期日為2006年 5 月 30 日、付款人為大滿公司的匯票一張，向乙公司購買A 樓房。甲乙雙方同時約定：匯票承兌前，A 樓房不過戶。其后，甲公司以A 樓房作價1000萬元、丙公司以現(xiàn)金1000萬元出資共同設(shè)立丁有限公司。某會計師事務(wù)所將未過戶的A 樓房作為甲公司對丁公司的出資予以驗資。丁公司成立后占有使用A 樓房。2005年 9 月，丙公司欲退出丁公司。經(jīng)甲公司、丙公司協(xié)商達成協(xié)議：丙公司從丁公司取得退款1000 萬元后退出丁公司；但顧及公司的穩(wěn)定性，丙公司仍為丁公司名義上的股東，其原持有丁公司50%

31、的股份，名義上仍由丙公司持有 40% ，其余 10% 由丁公司總經(jīng)理賈某持有，賈某暫付200 萬元給丙公司以獲得上述10% 的股權(quán)。丙公司依此協(xié)議獲款后退出，據(jù)此，丁公司變更登記為：甲公司、丙公司、賈某分別持有50% 、40% 和 10% 的股權(quán)；注冊資本仍為2000萬元。丙公司退出后，甲公司要求丁公司為其貸款提供擔(dān)保，在丙公司代表未到會、賈某反對的情況下，丁公司股東會通過了該擔(dān)保議案。丁公司遂為甲公司從B銀行借款500萬元提供了連帶責(zé)任保證擔(dān)保，同時，乙公司亦將其持有的上述1000萬元匯票背書轉(zhuǎn)讓給陳某。陳某要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司在匯票上簽注：" 同意擔(dān)保，但A 樓房應(yīng)過戶到本

32、公司。"陳某向大滿公司提示承兌該匯票時，大滿公司在匯票上批注："承兌，到期丁公司不垮則付款。2006年 6 月 5 日，丁公司向法院申請破產(chǎn)獲受理并被宣告破產(chǎn)。債權(quán)申報期間，陳某以匯票未獲兌付為由、賈某以替丁公司代墊了200萬元退股款為由向清算組申報債權(quán)， B 銀行也以丁公司應(yīng)負(fù)擔(dān)保責(zé)任為由申報債權(quán)并要求對A 樓房行使優(yōu)先受償權(quán)。同時乙公司就A 樓房向清算組申請行使取回權(quán)。問題：1丁公司的設(shè)立是否有效？為什么？2丙退出丁公司的做法是否合法？為什么？3丁公司股東會關(guān)于為甲公司提供擔(dān)保的決議是否有效？為什么？4陳某和賈某所申報的債權(quán)是否構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)？為什么？5 B 銀行和乙公司

33、的請求是否應(yīng)當(dāng)支持？為什么？6各債權(quán)人若在破產(chǎn)程序中得不到完全清償，還可以向誰追索？他們各自應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？【參考答案】1、有效。甲公司以未取得所有權(quán)之樓房出資僅導(dǎo)致甲公司承擔(dān)出資不實的法律責(zé)任，不影響公司設(shè)立的效力。2不合法。丙公司的行為實為抽逃公司資金。3無效。該擔(dān)保事項應(yīng)由無關(guān)聯(lián)關(guān)系的股東表決決定。4陳某的申報構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。丁公司對匯票的保證有效；大滿公司實為拒絕承兌，陳某對丁公司享有票據(jù)追索權(quán)。賈某的申報不構(gòu)成破產(chǎn)債權(quán)。賈某的200萬元是對丁公司的出資，公司股東不得以出資款向公司主張債權(quán)。5 B 銀行申報破產(chǎn)債權(quán)的申請應(yīng)當(dāng)支持，但無權(quán)優(yōu)先受償。6債權(quán)人可以向甲公司、丙公司和某會計師事務(wù)

34、所追索。甲公司虛假出資, 丙公司非法抽逃資金，應(yīng)對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任；某會計師事務(wù)所明知丁公司設(shè)立時甲公司出資不實，仍予驗資，應(yīng)在其虛假驗資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。公司法案例分析常見問題一、公司的設(shè)立問題 要點提示 非常重要，案例分析常以有限責(zé)任公司為例。尤其以設(shè)立時股東出資有瑕疵，當(dāng)公司成立后發(fā)生的一系列行為是否有效、責(zé)任如何承擔(dān)作為考察難點。 問題提示 （一）股東出資是否符合法律規(guī)定？1、要掌握的法律規(guī)則。公司法第26 、 27、 81 條。2、案例中的關(guān)鍵詞（ 1） 錢數(shù)額 。首先看是否達到法定資本最低限額；（3 萬、 10 萬、 500 萬）（ 2） 比例 再計算出資人應(yīng)當(dāng)滿足的比例要求。（

35、貨幣出資總額是否達到注冊資本的 30%；分期繳納中，要求出資人首期出資達到注冊資本的20%，有限責(zé)任公司首期出資并不得低于3 萬；募集設(shè)立發(fā)起人達到35%；）（ 3） 過戶 分析出資的程序是否合法。貨幣出資，需要足額存入公司在銀行開設(shè)的帳戶，但可以不問資金來源；動產(chǎn)出資，以交付為所有權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)志；不動產(chǎn)出 資，需要辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。即公司出資要求都是以所有權(quán)出資，要完成財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。不轉(zhuǎn)移所有權(quán)，視為股東沒有合法出資；（ 4） 勞務(wù)、信用 公司設(shè)立時，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)作價出資。（二）股東（發(fā)起人）出資瑕疵會產(chǎn)生哪些法律后果？1、要掌握的法律

36、規(guī)則。公司法第28、 31、 20 條第 3 款、 94 年高院批復(fù)。2、關(guān)鍵詞（ 1） 抽逃出資 抽逃出資，不必然影響到公司的成立。該股東承擔(dān)行政責(zé)任或者民事責(zé)任。（ 2） 貨幣，不足 出資不到位，不必然影響到公司的成立。該股東 對公司而言，要補繳差額（實質(zhì)為繼續(xù)履行出資義務(wù)）； 對其他股東， 要承擔(dān)違約責(zé)任；（ 3） 房屋，評估不實 評估不實，公司可能成立。該股東應(yīng)當(dāng)補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。（ 4） 擔(dān)保、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同 主要出現(xiàn)在出資人沒有把非貨幣財產(chǎn)過戶給公司的場合。視為出資人沒有合法出資， 財產(chǎn)的所有權(quán)仍歸出資人， 股東可以在該財產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保、或者轉(zhuǎn)讓該財產(chǎn)，但該

37、股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資不到位的責(zé)任。（ 5） 破產(chǎn)、注銷 公司一旦破產(chǎn)或者注銷，需要重點考慮瑕疵出資人對債權(quán)人的清償責(zé)任。要點為：其一，出資人的實際出資金額達到法定資本最低限額（3 萬、 500 萬、 10 萬），對公司的債務(wù)而言，首先要以公司財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任。但如果該公司被撤銷或者歇業(yè)后， 其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，出資人 ( 股東 ) 承擔(dān)補充責(zé)任（即出資人在實際投入的自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)承擔(dān)民事責(zé)任）；其二，如果股東（出資人）抽逃了全部出資，或者實際沒有投入自有資金，或者投入資金不夠法定資本最低限額的，民事責(zé)任由股東承擔(dān)。其三，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，

38、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（NO.20 3）二、公司的組織機構(gòu)問題 要點提示 問題提示 （一）股東會或者董事會會議決議是否有效？1、法律規(guī)則。公司法第22、 16 、 44、 104、 122、 125、 149 條等。2、關(guān)鍵詞（ 1） 董事會、股東（大）會 某些特殊事項的決議，對決議主體有特殊要求。見下表。法條內(nèi)容提示公司法擔(dān)保的決議1、轉(zhuǎn)投資可以由權(quán)利機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)作出決議；第16條機關(guān)2、為股東擔(dān)保，只能由權(quán)利機關(guān)表決第 44、 104、 特別表決制1、表決機關(guān)：只能是權(quán)利機構(gòu)2、表決事項122 條度3、上市公司的特殊規(guī)定1、任職限制第 67-70國有獨資公

39、2、兼職限制條3、重大事項的表決司4、重要國有獨資公司董事表決權(quán)出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)第 125條將該事項提交上市公司股東大會審議。排除第 143條收購本公司由股東大會決議股份第 149條個人擔(dān)保、 資權(quán)利機構(gòu)或者執(zhí)行機構(gòu)金借貸第 149條自我交易章程、權(quán)利機構(gòu)第 149條同業(yè)競爭權(quán)利機構(gòu)第 167條提取任意公權(quán)利機構(gòu)積金第 162條債券發(fā)行均由權(quán)利機構(gòu)決議（ 2） 第三人 基于無效或者可以撤銷的決議，公司和第三人簽訂的合同效力如何？尤其注意擔(dān)保合同的效力。3、可能的問題（ 1）上述決議無效或被撤銷給公司造成損失時，誰應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任？（董事免責(zé)條件）（ 2）股東可

40、以采取哪些救濟措施？（股東訴訟）（二）上述案例中組織機構(gòu)和人員的組成是否合法？1、法律規(guī)則。2、關(guān)鍵詞（ 1） 監(jiān)事會 人數(shù)較少規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)監(jiān)事會、董事會。（ 2） 財務(wù)總監(jiān) （ 3）職工（三）股東（大）會的召集程序、表決程序是否合法？1、法律規(guī)則。公司法第41、 102 條。2、提示（ 1）股東大會不得對未列明事項作出決議；（ 2）表決權(quán)的排除（ 3）股東不可通過訴訟方法要求召開股東（大）會。三、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓問題（一） 要點提示 公司法第72 條需要熟記，謹(jǐn)防出現(xiàn)簡答題形式。股東優(yōu)先購買權(quán)和交易安全的保護是難點。整個股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則是非常重要的案例題材。（二） 法律規(guī)則

41、 公司法第 72 條。股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓，無需通知其他股東或取得股東同意。 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)， 應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30 日未答復(fù)的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)； 不購買的， 視為同意轉(zhuǎn)讓。 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)， 在同等條件下， 其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。 兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的， 協(xié)商確定各自的購買比例； 協(xié)商不成的， 按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！保ㄈ?問題提示 1、上述案例中，股東

42、甲退出公司的做法是否有效？為什么？2、股東張某能否將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其妻？3、未經(jīng)其他股東同意，股東李某和第三人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力如何？四、股東訴訟問題法條 150、 152 條第三部分案例演練見講義案例分析部分。一、案情甲、乙、丙、丁決定共同投資設(shè)立“紅光 ”汽車修理有限責(zé)任公司，（簡稱為紅光公司）。公司注冊資本為400 萬元，甲公司以房屋出資，作價100 萬元，乙公司以土地使用權(quán)出資，作價100萬元，丙公司以現(xiàn)金100萬元出資，丁以設(shè)備出資作價 100 萬元。上述股東在公司成立時實際繳納現(xiàn)金100 萬元。紅光公司于 2006 年 1 月 10日經(jīng)過工商局注冊登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。在公司

43、成立后一周內(nèi)，丙將自己出資的100 萬元抽回 60 萬。并且公司成立后發(fā)現(xiàn)，甲用以出資的房屋已經(jīng)出售給張某并在紅光公司成立之前已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。丁作為出資的設(shè)備經(jīng)過重新評估價值僅為30 萬元。紅光公司章程規(guī)定， 未經(jīng)公司股東會同意，不得出售公司經(jīng)營性財產(chǎn)并不得進行非經(jīng)營性支出?，F(xiàn)在公司經(jīng)營過程中，出現(xiàn)下列情況：（1 ）經(jīng)過公司董事會同意，紅光公司董事長王某將自己使用多年的一輛轎車按照現(xiàn)在新車的價格出售給紅光公司，該筆交易使得紅光公司損失25萬元。（2 ）紅光公司董事會將公司一處辦公用房出售給戊公司。（3）向當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款500萬元。（ 4 ）乙公司想退出紅光公司，準(zhǔn)備將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給

44、陳某，但是遭到其他股東的一致反對。問題1、股東在紅光公司設(shè)立時的出資是否符合公司法的規(guī)定？為什么？2、紅光公司成立后，對丁的出資瑕疵行為，應(yīng)當(dāng)如何處理？3、紅光公司成立后，張某能否要求紅光公司返還甲出資的房屋？為什么？4、王某將自己的私人汽車轉(zhuǎn)讓給紅光公司是否符合法律規(guī)定？為什么？5、就王某和紅光公司的交易行為造成的損失，如果紅光公司不向法院提起訴訟的話，其他股東可以采取哪些救濟措施？應(yīng)當(dāng)如何實施？6、紅光公司董事會違反公司章程將辦公用房出售給戊公司的合同效力如何？公司章程對哪些主體具有約束效力？7、現(xiàn)假設(shè)紅光公司資不抵債， 不能清償銀行貸款。 銀行的債權(quán)應(yīng)當(dāng)如何實現(xiàn)？紅光公司的股東各應(yīng)承擔(dān)哪

45、些責(zé)任？8、乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要滿足哪些條件？二、案例 甲公司、乙公司、丙合伙企業(yè)和自然人張鴻遠準(zhǔn)備成立北京鴻遠電子有限責(zé)任公司， 張鴻遠為業(yè)界著名的領(lǐng)軍人物，在公司設(shè)立協(xié)議中，張鴻遠同意新成立的公司使用自己的名字作為公司名稱，其他股東同意支付張鴻遠姓名使用費100 萬元（此按照2005年當(dāng)?shù)刭Y產(chǎn)評估事物所的評估，張鴻遠品牌評估價值為100 萬元）。張鴻遠即以估價的100 萬元作為自己的出資成為公司股東。同時，公司章程記載，召開公司股東會應(yīng)當(dāng)于會議召開15 日前通知全體股東，股東會會議不按照股東出資比例，而是按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，公司的注冊資本為500 萬元。鴻遠公司成立后，在公司首次會議上選舉公司董事會和監(jiān)事會成員，甲公司提議其公司的財務(wù)經(jīng)理韓某為監(jiān)事候選人之一，該