法庭常用辯論技巧

1、法庭常用辯論技巧法庭辯論技巧正像我講法律文書寫作技巧一樣，不僅是法庭上運(yùn)用絕 技就能獲勝或取得好的效果。這包括：1、首先，仍然要以及庭前對(duì)證據(jù)的分析及判斷，具備深厚的法律功底，相關(guān)行業(yè)的專業(yè)知識(shí)和專業(yè)法律知識(shí)。（知識(shí)產(chǎn)權(quán)案，反傾銷行政案件、國際貿(mào)易信用證提單等）法律問題的功底，在仲裁案中體現(xiàn)尤其明顯。因?yàn)橐詴嫣峤坏馁Y料 為準(zhǔn)，事實(shí)認(rèn)定和法律的解釋未必是在庭審中一次性完成， 所以要和同事 討論有關(guān)案件，準(zhǔn)備充分，減少突發(fā)性和突擊性訴訟。對(duì)于對(duì)方可能事實(shí)、 法律問題要估計(jì)到，有預(yù)測。2、英美法系的庭審采用的是當(dāng)事人主義的辯論式的審判方式，而中 國受大陸法影響，仍然是以法庭為主導(dǎo)的庭審方式，律師在

2、庭審過程中發(fā) 揮的余地相對(duì)較少，并非像我們想象的。3、庭審辯論，作為訴訟的一個(gè)重要部分，他和非訴法律事務(wù)仍有本 質(zhì)的區(qū)別。非訴：對(duì)方為當(dāng)事人 政府機(jī)關(guān)，有時(shí)出具法律意見，采取的方式一 般為協(xié)商及談判。就法律工作本身而言相對(duì)比較簡單。 （在國外，非訴收 費(fèi)低，格式化和專業(yè)化）訴訟：當(dāng)事人、對(duì)方當(dāng)事人、法院（鑒定機(jī)構(gòu)、證人），庭審方式 是采取對(duì)抗式的，并在不長的期間內(nèi)要判出勝負(fù)。（有人認(rèn)為非訴為高端 專業(yè)化強(qiáng)，今后訴訟也會(huì)一樣，同樣要專業(yè)化）所以，訴訟更像是競技比賽，有裁判和兩個(gè)對(duì)手。如果比賽輸了，無 論出于什么原因，客戶總是不高興。（國內(nèi)，涉外尚有區(qū)別。更辛苦，關(guān) 系更復(fù)雜，客戶容易勝敗論英雄）

3、在與法官聊天時(shí)談到他們認(rèn)為什么樣的律師容易讓他們接受，主要有三類：1、卑顏屈膝型，見法官點(diǎn)頭哈腰，認(rèn)為可獲取同情和利益。2、無理狡辯型，對(duì)方的任何證據(jù)都予以否認(rèn)，其目的是滿足客戶心理需求。（有的律師，在對(duì)方證據(jù)極為充分實(shí)，仍然說“不知道、不承認(rèn)、 不認(rèn)可”）3、不卑不亢型，有能力、有水平，依證據(jù)辯論。我從不主張投機(jī)取巧，老師的觀點(diǎn)也許不一樣。千萬不要把對(duì)方律師 當(dāng)傻瓜。在這里，我講四個(gè)問題：一、庭審前的準(zhǔn)備階段有人說，“大部分的官司在庭審之前就已經(jīng)打輸或打贏了”，指的就 是庭審前的準(zhǔn)備。無論你是原告的律師還是被告的律師，準(zhǔn)備最好的律師， 通常也就是取勝的律師，這說的一點(diǎn)也不為過，那么，準(zhǔn)備到什

4、么程度嗎？ 無論多么充分的準(zhǔn)備都不為過，準(zhǔn)備內(nèi)容隨案件的不同而不同，其根本目 的就是掌控案件的全部事實(shí)和法律問題。1、充分了解法律程序方面問題（1）原告有資格起訴嗎？他是否是適格的當(dāng)事人，否則有可能被駁 回。（例如：產(chǎn)品責(zé)任、產(chǎn)品質(zhì)量案件的起訴條件，未成年人、監(jiān)護(hù)人連 帶責(zé)任，擔(dān)保人）（2）訴訟時(shí)效問題：北京一家所因過訴訟時(shí)效導(dǎo)致敗訴，被告上法 庭。（3）當(dāng)事人和標(biāo)的物的管轄權(quán)問題：原告、被告（地方保護(hù)主義情 況下，顯得重要。）（4）訴狀依據(jù)的案由（訴因），訴訟請(qǐng)求根據(jù)是否準(zhǔn)確？如果被駁 回，會(huì)給當(dāng)事人造成損失和麻煩。以上任何一個(gè)問題出紕漏，在庭審上的被動(dòng)可想而知。（今天，當(dāng)事人更希望與律師保

5、持合作關(guān)系， 該期望是合理的。因?yàn)?當(dāng)事人承擔(dān)著訴訟的經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。如果律師有意識(shí)讓當(dāng)事人參與到案件中， 潛在的問題可能得到緩解。）2、充分了解案件事實(shí)部分律師最大的敵人就是客戶，無論如何律師都應(yīng)知道到全部事實(shí)。律師 應(yīng)制造一個(gè)信任的氛圍，有必要解釋誠信責(zé)任以獲取更多信息。只有了解 全部事實(shí)才能提出適當(dāng)意見，必須向當(dāng)事人說明白，當(dāng)事人必須知道不向 律師提供信息所要承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。律師應(yīng)當(dāng)像考古學(xué)家一樣，不屈不撓的毫無限制的掌控，并從當(dāng)事人 那里獲得全部事實(shí)，包括有關(guān)的或無關(guān)的。因?yàn)榭雌饋硎菬o關(guān)緊要的事實(shí)， 可能會(huì)使有關(guān)事實(shí)大放異彩，而且通過和當(dāng)事人的接觸，有機(jī)會(huì)了解當(dāng)事 人的一些心理，當(dāng)事人為何對(duì)某一

6、事實(shí)諱莫如深？為什么他用一系列的事 情證明自己做的是正當(dāng)?shù)?？?、表見代理（民法通則第66條無權(quán)、越權(quán)、代理權(quán)終止后需追 認(rèn)，無論代理人以被代理人名義，被代理人不否認(rèn)的，視為同意。），認(rèn) 為自己全懂，信用證案件。例2、河北建行9000萬貸款，其中5000萬抵押，最后還款按9000 萬支付利息。注意以下幾點(diǎn)：（1）詢問當(dāng)事人：背景（合同、協(xié)議、往來函件、付款憑證、支付 憑證）、簽訂、履約之后誰違約。原因、終止、解除事實(shí)。（2）搜集、整理和分析整個(gè)案件事實(shí)A、所有案件的主要資料，按照時(shí)間順序進(jìn)行整理（選出有利的） 提問：尚缺的資料，有矛盾的資料，詢問不清楚的問題，要求補(bǔ)充。B、出庭證據(jù)資料按起訴書

7、的順序，歸類順序（主次）；證據(jù)清單。你已經(jīng)基本了解案件的事實(shí)和證據(jù)3、準(zhǔn)備案件的事實(shí)和法律部分文件（1）起草起訴書或答辯狀（2）起草證據(jù)說明（我方的和對(duì)方的）我方：時(shí)間形式，要求證據(jù)本身證明的事實(shí)，要說明的內(nèi)容，證明力 大小。分組，各證據(jù)之間的關(guān)系，形成一個(gè)有機(jī)整體，證據(jù)鏈。對(duì)方：對(duì)對(duì)方證據(jù)的反駁，我方證據(jù)的沖突，如何解決沖突，是否要 求鑒定寫說明。預(yù)想、設(shè)想對(duì)方提出的問題。（3）建議：寫一個(gè)抗辯綱要，根據(jù)事實(shí)及證據(jù)，法律。（4）代理意見：法律爭議焦點(diǎn)：分部分寫，不建議寫一個(gè)完整的代 理詞；因?yàn)橥忂^程中有可能解決了一部分，無必要回答，有些律師念“代 理詞”，很多沒有針對(duì)性；還有可能對(duì)方的重點(diǎn)

8、發(fā)生變化。充分準(zhǔn)備過程是一個(gè)不斷探索的過程，它是出庭代理重要組成部分。所有其它的一一如即席演說，巧妙措施，靈活的表情，這些都是圍繞著同 一個(gè)太陽旋轉(zhuǎn)，這個(gè)太陽就是充分準(zhǔn)備。一旦代理律師有條不紊的完成了 準(zhǔn)備工作，他便知道他在參加庭審時(shí)所承擔(dān)的意想不到的風(fēng)險(xiǎn)是最小的。 他已閱讀了所有出示的證據(jù)文件， 對(duì)對(duì)方證據(jù)已做好了反應(yīng)得控制。（你 會(huì)充滿信心的走入法庭，檢驗(yàn)自己的成果）二、如何準(zhǔn)備開場發(fā)言（起訴、答辯階段）1、出庭的表現(xiàn)要得體（1）自信。有些律師在公眾場合過度緊張，可能手足無措。在焦慮的同時(shí)，準(zhǔn)備得再好，你往往也無法正常發(fā)揮。事前充分準(zhǔn)備是保證表現(xiàn) 出色最好的方法。程序、實(shí)體、證據(jù)方面無一遺

9、漏的加以考慮。開始緊張 是自然的，隨著過程進(jìn)行緊張感就會(huì)慢慢消失。大聲朗讀并非自信表現(xiàn)， 虛榮和傲慢可能是法官產(chǎn)生一種不好的印象。（2）穿著得體，職業(yè)感覺。（法院不同，著裝不同）（3）嗓音和語速、姿勢嗓音與沉穩(wěn)、自信的舉動(dòng)聯(lián)系，律師論辯時(shí)讓其聽起來是真誠的， 權(quán) 威的，而非夸大其辭，傲慢無禮。發(fā)言應(yīng)是冷靜、有節(jié)奏的發(fā)言。語速要適度，不要太快，不要太慢，中間要有停頓，抑揚(yáng)頓挫。多用 短句（非口語化，不能太長句）。2、如何開場發(fā)言開場發(fā)言是訴訟請(qǐng)求的概要，律師將要提出的作為訴訟請(qǐng)求各個(gè)基本 事項(xiàng)之證明的證據(jù)，細(xì)節(jié)方面只要提一下，請(qǐng)求理由、根據(jù)，依法的救濟(jì) 根據(jù)等。簡明、扼要，有說服力，要用自己的語

10、言表述出來，不要讀起訴 書，答辯狀。因?yàn)槭虑按蠹叶伎催^，讀完無感覺。開始階段，是影響法官及對(duì)方對(duì)你印象的開始， 出手見招數(shù)，勝負(fù)看 的出。三、法庭上質(zhì)證階段技巧在民事案件中，你的勝訴很大程度上取決于你如何構(gòu)筑自己的證據(jù)。 證據(jù)必須要構(gòu)筑一個(gè)證據(jù)鏈，像建一座橋，由他的結(jié)構(gòu)、系統(tǒng)。作為原告 律師你不能輕易的就讓被告律師抓住一個(gè)破綻。 證據(jù)就是證據(jù)，必須與你 的觀點(diǎn)、見解是一致的。同時(shí)，證明你的論點(diǎn)和主張的正確，更重要是你 的結(jié)論。須要得到救濟(jì)的前提和基礎(chǔ)。尤其目前在中國的法院，其特點(diǎn)是 喜歡固定證據(jù)優(yōu)于聽你的代理意見。因?yàn)樽C據(jù)固定了，你的觀點(diǎn)和結(jié)論就 自然而然的顯露出來。有的法官甚至在法庭辯論階段

11、開始聊天。需要注意以下幾點(diǎn)：1、舉證責(zé)任分配清楚。誰主張，誰舉證，舉證責(zé)任倒置，即使可以 證明也要求對(duì)方舉證，法院要求時(shí)，也要說清楚。關(guān)于案件的結(jié)果，舉證 不能的法律后果。有的案件就有說不清的事實(shí)，但法官也要判決。2、庭審時(shí)證據(jù)運(yùn)用的技巧。在一定程度上說，律師必須預(yù)測證據(jù)將會(huì)證明什么。 首先，你的證據(jù) 應(yīng)和你的主張相統(tǒng)一，否則，他的可信度就大打折扣。其次，你的證據(jù)必 須具有說明力，并且要傳達(dá)這樣一個(gè)信息，即當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求是有根據(jù) 的。但是，事情并不像我們想象的那樣簡單，你會(huì)發(fā)現(xiàn)有些證據(jù)是對(duì)方占 有優(yōu)勢的，并使得你不得不對(duì)本案中存在的劣勢保持警覺。（1）必須充分利用你的優(yōu)勢證據(jù)（確證）（2）改

12、善你的劣勢證據(jù)，不能簡單的否認(rèn)，這會(huì)對(duì)自己不利。（有 的律師對(duì)對(duì)方的證據(jù)采取的態(tài)度是不知道、不承認(rèn)、不認(rèn)可）和你證據(jù)相沖突；在證據(jù)網(wǎng)絡(luò)中占的地位如何。如非因果關(guān)系等，你 的違約由于對(duì)方先違約造成等。一般出示證據(jù)，按照證據(jù)清單，原告先舉 證、質(zhì)證、辯證，法庭認(rèn)證后被告。（2）判斷是否有擊敗對(duì)方優(yōu)勢，必要的話給他致命一擊。比如對(duì)方的優(yōu)勢證據(jù)是虛假的，天津案。（4）充分利用對(duì)方的劣勢證據(jù)，窮追不舍。注意：出庭時(shí)要帶證據(jù)原件，證據(jù)擺放要合理，不要現(xiàn)找法庭辯論發(fā)表代理意見，我的經(jīng)驗(yàn)，準(zhǔn)備一個(gè)抗辯大綱，以及對(duì)事 實(shí)爭議、證據(jù)爭點(diǎn)、法律的爭點(diǎn)，分類寫出來，而不必要草擬一份完整的 代理詞。因?yàn)椋覅⒓油彽娜?/p>

13、何一個(gè)法庭，從沒有要求過當(dāng)庭提交代理 詞。更為重要的是，每個(gè)案件在開庭質(zhì)證之后，你會(huì)發(fā)現(xiàn)有些事實(shí)已經(jīng)雙 方確認(rèn)而不存在爭議。甚至有的時(shí)候你出現(xiàn)了小的誤差需要修改， 還有對(duì) 方律師可能完全換了一個(gè)角度向你挑戰(zhàn) （你也要從這個(gè)角度去反擊）。你 都需要調(diào)整。否則，沒有爭議的事實(shí)，你準(zhǔn)備了仍要說，有變化的也還按 照之前的準(zhǔn)備去發(fā)表，這里極不明智，至少是很難堪的代理，沒有針對(duì)性。 有些律師這么做，法官很煩感。過期藥物：科技例子違法經(jīng)營、虛假設(shè)立、？藥物過期，害人的要不存在。對(duì)方?jīng)]有發(fā)表意見而針對(duì)承認(rèn)的問題進(jìn)行辯論?？偨Y(jié)幾點(diǎn)：1、概括事實(shí)，陳述事實(shí)上爭議的焦點(diǎn)。2、概括合理的證據(jù)（1）陳述有利點(diǎn)充分（2）面對(duì)不利點(diǎn)：分析 案件影響小3、概括法律爭議的焦點(diǎn)有時(shí)法律水到渠成的，有時(shí)事實(shí)、證據(jù)雙方爭議不大，法律或政策或 法理的論述成為主要方面。學(xué)者型法官有的喜歡聽，仲裁庭專家喜歡聽。 法律規(guī)定不明確，人們法律認(rèn)識(shí)不同或事實(shí)復(fù)雜導(dǎo)致適應(yīng)選擇何條法律， 以及學(xué)理爭議。就看你如何論述。原則、立法意圖、價(jià)值取向，判決可能 導(dǎo)致不公平結(jié)果等，判例影響等