合同審查不可忽視的九大要素

1、合同審查不可忽視的九大要素點擊上方藍(lán)字，關(guān)注保亭審計-務(wù)必搞清楚你代表誰大家別覺得好笑，很多年輕律師或法務(wù)常常忽 略這一點，上來也不問就一氣修改，也不知道是代 表誰在說話，改著改著就迷糊了。hi在審閱合同前，務(wù)必搞清楚合同主體是誰，這 是審閱合同的邏輯起點，也是基本的法律意識。代 表不同的主體（比如代表甲方還是乙方），意味著 代表不同的利益和立場。二務(wù)必搞清楚合同的商業(yè)邏輯合同是什么,站在老板的角度,合同就是利益，就是錢；站在律師或者法務(wù)的角度，合同是用法律的語言對商業(yè)安排進(jìn)行更為邏輯和規(guī)范的表述。每一類合同代表著不同的商業(yè)邏輯，也就有著不同的權(quán)利義務(wù)條款。比如，投資協(xié)議是敘述投資人之間以及與

2、被投 資企業(yè)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這樣的一個定位，可 以極大的讓審核者去把握這類合同應(yīng)當(dāng)具有什么樣的核心條款，如投資的金額、投資人的權(quán)益占比、 投資的前提條件、投資的承諾與保證、投資人的優(yōu)先權(quán)等條款幾乎必不可少。如果是章程呢，雖然也是投資人之間簽署，但 是它更傾向于投資人之間對于公司內(nèi)部治理等內(nèi)部 運營關(guān)系的安排，因此會有不同的條款安排。了解了合同的商業(yè)邏輯，剩下的就是根據(jù)各方談判的情況，用法律的語言和方式進(jìn)行逐一呈現(xiàn)和 表述，就不會出邊。三務(wù)必搞清楚合同的具體商業(yè)背景如果弄清合同的商業(yè)邏輯更多關(guān)于合同條款的 完整性，那么弄清合同的具體商業(yè)背景則是為了更 好的根據(jù)每一份合同的特殊商業(yè)背景和談判的

3、情況來調(diào)整合同，使之更符合各方的商業(yè)訴求。每一份合同都有自己特殊的商業(yè)背景。比如,什么樣的客戶，什么樣的參與方，什么樣的負(fù)責(zé)人，什么樣的商業(yè)安排，他們是怎么談的，在哪些 要點上達(dá)成了一致等等。我要說的是，客戶郵件上所展現(xiàn)的信息永遠(yuǎn)會比實際發(fā)生的情況缺失很多重要信息。因此，既要認(rèn)真看客戶發(fā)來的郵件，也不能完全只依賴郵件悶 頭干活。當(dāng)感覺對背景不了解或不清晰時，務(wù)必與客戶進(jìn)行溝通。了解商業(yè)背景，非常有助于審核者對整個項目的把握和了解，有助于增強對合同的感性認(rèn)識和商業(yè)感覺，從而有助于合同審核。務(wù)必弄清楚合同架構(gòu)審閱合同的最常見問題之一，是“只見樹木，不 見森林”，容易迷失在條款的汪洋大海中，前后脫

4、節(jié)，條款重復(fù)，甚至條款之間產(chǎn)生沖突。梳理整個合同架構(gòu)，弄清合同的條款架構(gòu)和邏輯展開，甚至能背出合同都有哪些條款，他們的各自意義是什么，將非常有助于更為深刻的理解合同 條款，并對合同審核更為自信。五抓住合同的核心條款同樣一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，可以上百頁，也可以 就一頁完事。上百頁自有其必要，就一頁也有其特 殊商業(yè)背景。但是，無論多長的合同，核心條款就那幾條,一定要重點抓住，用放大鏡仔細(xì)察看。不能因為顧 點關(guān)注，最終迷失在條款大海中。此失彼，過于糾結(jié)小細(xì)節(jié)而忽略了對重點條款的重iiii六商業(yè)條款與法律條款 作為法律工作者，法律條款如果有問題是必須要改的。但是，對于商業(yè)條款，比如投資人要的投資收益是單利

5、還是復(fù)利，年化10%還是15%計息，是一 次性支付還是分期支付，這些屬于商業(yè)條款，如何 處理呢?如果你是了解整個談判過程和商業(yè)背景的，這 些商業(yè)條款如果已經(jīng)談定，自然不能動，否則吃力 不討好。如果你不了解，你可以問，如果你能問到 的項目負(fù)責(zé)人不確定，對于商業(yè)條款，以批注的方 式來提示最為穩(wěn)妥。當(dāng)然，再往細(xì)說，年化利率壓根就不用批注提 示，但是單利還是復(fù)利（尤其是既沒有強調(diào)是復(fù) 利，也沒有明確是單利時）以及支付方式，則用批 注調(diào)整是可以的，復(fù)利有利于投資人，支付方式變 成分期也有利于投資人進(jìn)行一定的風(fēng)險控制。所以同樣是商業(yè)條款，也要一事一議，根據(jù)不同的條款進(jìn)行不同的處理，這便是處理問題的法律 感

6、覺。七不要隨意去造條款對于一些合同缺失的標(biāo)準(zhǔn)條款，有些背景下可 以簡化處理，直接寫條款。二二3!這種方式容易帶來的問題是不一定準(zhǔn)確或者專 業(yè)，隨意性過大，對于一些非常正式的職業(yè)化程度 比較高的場合，如果經(jīng)驗跟不上，容易造成條款的 單薄和必要內(nèi)容的缺失。更多時，可以去翻開之前用過的合同，找到一 些好的條款，這些條款通常是經(jīng)過了很多商業(yè)和法 律實踐總結(jié)出來的，可以直接為我所用或作為一個 好的參照。八以履行合同的心態(tài)去修改條款31!1=你要明白，合同是在為大家訂立行動準(zhǔn)則。因 此清晰和有可執(zhí)行性十分重要。當(dāng)然，合同很多時 候是對風(fēng)險的一種預(yù)設(shè)，換句話說，這些風(fēng)險是假 想的，有的不太可能發(fā)生，有的發(fā)生

7、幾率不大，但 又必須寫進(jìn)合同。極端的說1%的風(fēng)險，一旦發(fā)生 可能就是100%的損失，因此，多數(shù)情況下，大家 都不敢掉以輕心。正因為如此，如何確保一旦發(fā)生 合同約定的情形，合同已經(jīng)很明確的寫明解決路徑 就顯得非常重要。實踐中，經(jīng)常出現(xiàn)的問題是，合同到履行后， 發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵條款或者關(guān)鍵問題沒有寫清楚，比如前后 履行次序沒有明確，流程交代不清，履行標(biāo)準(zhǔn)不 明，要簽署的文件也不是太清楚，太多原則性表述 等，最后形成爭議。因此，在審核合同中，對于在履行過程中很可 能會實際發(fā)生的條款，對于屆時合作各方會用放大 鏡反復(fù)查看的條款，務(wù)必確保其清晰、明確、可落 地和可執(zhí)行，而不是花拳秀腿，經(jīng)不起推敲，從而 給合同履行造成嚴(yán)重困難。當(dāng)然，不是所有的問題或者預(yù)設(shè)的風(fēng)險，都需 要從i寫到10無縫對接的，這需要根據(jù)項目的具體 情況進(jìn)行取舍，有的甚至需要一個原則性表述即可 而無須展開，有的則相反，越詳細(xì)越好，不得不 說，這考驗審核者的功底！九務(wù)必認(rèn)真對待每一處修改 切記，你的每一處修改都可能會被合作對方challenge ,因此，你要確保你的每一處修改都 make sense,都有足夠的理由，無論是法律上的還 是商業(yè)上的。你的任何一次隨意的未經(jīng)大腦的修改可能會被對方抓個正著，而讓你的修改毫無意義，甚至讓你 難堪不已。因此，請務(wù)