中南大學(xué)土木工程監(jiān)理__合同管理全

1、合同管理教案合同管理教案 第一章第一章 緒緒 論論 第一節(jié)、合同管理概述第一節(jié)、合同管理概述 一、合同與法律一、合同與法律 合同，又稱契約，合同，又稱契約，它是當(dāng)事人雙方或數(shù)方設(shè)立、變更和終止相它是當(dāng)事人雙方或數(shù)方設(shè)立、變更和終止相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議, ,是現(xiàn)代商品生產(chǎn)和商品交換高度發(fā)展的是現(xiàn)代商品生產(chǎn)和商品交換高度發(fā)展的結(jié)果。結(jié)果。 任何一件產(chǎn)品，單憑企業(yè)自身的力量完成是不可想象的。建設(shè)任何一件產(chǎn)品，單憑企業(yè)自身的力量完成是不可想象的。建設(shè)單位要修建某工程，必須委托設(shè)計單位和施工單位進行設(shè)計和施工，單位要修建某工程，必須委托設(shè)計單位和施工單位進行設(shè)計和施工，施工單位

2、在施工中又可能將部分工程分包出去，施工中需要的預(yù)制施工單位在施工中又可能將部分工程分包出去，施工中需要的預(yù)制構(gòu)件可能委托給預(yù)制廠，而預(yù)制廠所需要的各種材料又可能委托給構(gòu)件可能委托給預(yù)制廠，而預(yù)制廠所需要的各種材料又可能委托給材料供應(yīng)部門或生產(chǎn)廠家等等。材料供應(yīng)部門或生產(chǎn)廠家等等。所以一項產(chǎn)品的生產(chǎn)過程實際上是所以一項產(chǎn)品的生產(chǎn)過程實際上是無數(shù)企業(yè)相互協(xié)作和配合的結(jié)果，無數(shù)企業(yè)相互協(xié)作和配合的結(jié)果，如果其中有一家單位不予協(xié)作，如果其中有一家單位不予協(xié)作，勢必產(chǎn)生連鎖反應(yīng)，引起生產(chǎn)的混亂，其產(chǎn)品的完成亦無法實現(xiàn)。勢必產(chǎn)生連鎖反應(yīng)，引起生產(chǎn)的混亂，其產(chǎn)品的完成亦無法實現(xiàn)。那么如何建立生產(chǎn)各方在建設(shè)過

3、程中的有機聯(lián)系，使一個復(fù)雜的大那么如何建立生產(chǎn)各方在建設(shè)過程中的有機聯(lián)系，使一個復(fù)雜的大系統(tǒng)的運轉(zhuǎn)暢通無阻系統(tǒng)的運轉(zhuǎn)暢通無阻? ?一個重要的保證措施就一個重要的保證措施就是要依靠法律和法律是要依靠法律和法律手段。手段。合同是一種法律手段，訂立合同是一種法律行為。合同是一種法律手段，訂立合同是一種法律行為。法律關(guān)系是法律關(guān)系是由法律規(guī)范當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。是平等關(guān)系，包括主體由法律規(guī)范當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。是平等關(guān)系，包括主體地位的平等、權(quán)利的平等和意志的平等。法律關(guān)系又是對等關(guān)系，地位的平等、權(quán)利的平等和意志的平等。法律關(guān)系又是對等關(guān)系，即權(quán)利和義務(wù)總是同時存在的、相互適應(yīng)和相互

4、制約的。即權(quán)利和義務(wù)總是同時存在的、相互適應(yīng)和相互制約的。二、經(jīng)濟體制改革與經(jīng)濟合同制二、經(jīng)濟體制改革與經(jīng)濟合同制我國經(jīng)濟體制改革的第一項措施是逐步取消統(tǒng)購統(tǒng)銷制度，我國經(jīng)濟體制改革的第一項措施是逐步取消統(tǒng)購統(tǒng)銷制度，把把企業(yè)推向市場。企業(yè)推向市場。經(jīng)濟體制改革第二項措施是利稅制度的改革，將企經(jīng)濟體制改革第二項措施是利稅制度的改革，將企業(yè)原來業(yè)原來上交利潤的形式改為依法納稅。上交利潤的形式改為依法納稅。自經(jīng)濟體制改革以來，隨著自經(jīng)濟體制改革以來，隨著橫向聯(lián)系的不斷擴大，各種形式的經(jīng)濟合同不斷出現(xiàn)，如購銷合同。橫向聯(lián)系的不斷擴大，各種形式的經(jīng)濟合同不斷出現(xiàn)，如購銷合同。又如撥款改貸款的制度推行以

5、來，出現(xiàn)了大量的借款合同。建筑市又如撥款改貸款的制度推行以來，出現(xiàn)了大量的借款合同。建筑市場的商品化導(dǎo)致了大量的勘察設(shè)計合同、工程承包合同，此外還有場的商品化導(dǎo)致了大量的勘察設(shè)計合同、工程承包合同，此外還有貨物運輸合同、加工承攬合同等等。我國現(xiàn)在每年訂立的經(jīng)濟合同貨物運輸合同、加工承攬合同等等。我國現(xiàn)在每年訂立的經(jīng)濟合同達數(shù)億份。我國土木工程建設(shè)市場推行招標(biāo)投標(biāo)制、達數(shù)億份。我國土木工程建設(shè)市場推行招標(biāo)投標(biāo)制、承包合同制和承包合同制和工程監(jiān)理制。就是將競爭機制引入建設(shè)領(lǐng)域。工程監(jiān)理制。就是將競爭機制引入建設(shè)領(lǐng)域。 合同管理是研究監(jiān)理工程師如何根據(jù)合同進行工程項目的監(jiān)合同管理是研究監(jiān)理工程師如何

6、根據(jù)合同進行工程項目的監(jiān)督和管理的學(xué)科。督和管理的學(xué)科。 本課程的本課程的主要任務(wù)是理論上了解法學(xué)基礎(chǔ)知識，并能將其具體主要任務(wù)是理論上了解法學(xué)基礎(chǔ)知識，并能將其具體運用到工程合同管理的實踐中去，重點掌握運用到工程合同管理的實踐中去，重點掌握“FlDlC“FlDlC合同條件合同條件”的的精神實質(zhì)。精神實質(zhì)。 第一節(jié)第一節(jié) 工程合同管理工程合同管理 工程合同是經(jīng)濟合同的一個重要組成部分。它是建設(shè)單位和勘工程合同是經(jīng)濟合同的一個重要組成部分。它是建設(shè)單位和勘察、設(shè)計單位、施工單位或監(jiān)理咨詢單位為完成工程項目的建設(shè)任察、設(shè)計單位、施工單位或監(jiān)理咨詢單位為完成工程項目的建設(shè)任務(wù)，務(wù)，明確相互權(quán)利和義務(wù)

7、關(guān)系的協(xié)議。明確相互權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 二、工程合同的類型。二、工程合同的類型。 工程合同包括勘察設(shè)計合同、施工承包合同、監(jiān)理咨詢合同等工程合同包括勘察設(shè)計合同、施工承包合同、監(jiān)理咨詢合同等形式，其中最常見的工程施工承包合同可分為如下幾種類型：形式，其中最常見的工程施工承包合同可分為如下幾種類型： l l、總價合同。、總價合同。總價合同就是按商定的總價承包工程。簽約時總價合同就是按商定的總價承包工程。簽約時一次包死。一次包死。在合同執(zhí)行過程中，除非建設(shè)單位要求變更原定的承包在合同執(zhí)行過程中，除非建設(shè)單位要求變更原定的承包內(nèi)容，承包單位一般不得要求變更包價。內(nèi)容，承包單位一般不得要求變更包價

8、。這種方式對建設(shè)單位比較這種方式對建設(shè)單位比較簡便，因此為一般建設(shè)單位所歡迎。簡便，因此為一般建設(shè)單位所歡迎。對承包單位來說，必須承擔(dān)對承包單位來說，必須承擔(dān)風(fēng)風(fēng)險。險。為則，往往加大不可預(yù)見費用，因而不利于降低造價，最終對建設(shè)為則，往往加大不可預(yù)見費用，因而不利于降低造價，最終對建設(shè)單位不利。單位不利。這種承包方式通常適用于規(guī)模小、工期短、技術(shù)不太復(fù)這種承包方式通常適用于規(guī)模小、工期短、技術(shù)不太復(fù)雜的工程。雜的工程。 2 2、單價合同。即由建設(shè)單位開列工程量清單，然后交施工單、單價合同。即由建設(shè)單位開列工程量清單，然后交施工單位投標(biāo)報價。從中選擇一家總報價低且各方面條件較優(yōu)越的投標(biāo)單位投標(biāo)報

9、價。從中選擇一家總報價低且各方面條件較優(yōu)越的投標(biāo)單位作為中標(biāo)單位，雙方簽訂合同后，位作為中標(biāo)單位，雙方簽訂合同后，工程付款將根據(jù)所完成的工程工程付款將根據(jù)所完成的工程數(shù)量按工程量清單中的單價結(jié)算。數(shù)量按工程量清單中的單價結(jié)算。這種方式能避免工程變更給承包這種方式能避免工程變更給承包合同雙方帶來的風(fēng)險，有利于降低風(fēng)險，因此，在施工承包合同中合同雙方帶來的風(fēng)險，有利于降低風(fēng)險，因此，在施工承包合同中應(yīng)用非常廣泛。應(yīng)用非常廣泛。 3 3、成本加酬金合同。這種承包合同方式的基本特點是、成本加酬金合同。這種承包合同方式的基本特點是按工程按工程實際發(fā)生的成本實際發(fā)生的成本, ,加上商定的總管理費和利潤，來

10、確定工程總造價加上商定的總管理費和利潤，來確定工程總造價。它主要適用于開工前對工程內(nèi)容尚不十分清楚的情況。它主要適用于開工前對工程內(nèi)容尚不十分清楚的情況。 4 . 4 .設(shè)計施工總承包合同。它是由設(shè)計施工總承包合同。它是由設(shè)計單位和施工單位組成設(shè)設(shè)計單位和施工單位組成設(shè)計施工聯(lián)合體，對工程就設(shè)計和施工進行聯(lián)合投標(biāo)，計施工聯(lián)合體，對工程就設(shè)計和施工進行聯(lián)合投標(biāo)，由于工程造價由于工程造價主要是設(shè)計方案決定的，因此這種方式對業(yè)主降低工程造價、節(jié)省主要是設(shè)計方案決定的，因此這種方式對業(yè)主降低工程造價、節(jié)省工程投資有工程投資有顯著優(yōu)點。顯著優(yōu)點。 二、監(jiān)理工程師與合同管理的關(guān)系二、監(jiān)理工程師與合同管理的

11、關(guān)系 施工監(jiān)理的依據(jù)是施工承包合同，所以監(jiān)理工程師所進行的監(jiān)施工監(jiān)理的依據(jù)是施工承包合同，所以監(jiān)理工程師所進行的監(jiān)理工作實際上是合同管理工作，無論是進行質(zhì)量監(jiān)督，還是進行費理工作實際上是合同管理工作，無論是進行質(zhì)量監(jiān)督，還是進行費用支付或進度控制，監(jiān)理工程師都應(yīng)依據(jù)合同辦事。用支付或進度控制，監(jiān)理工程師都應(yīng)依據(jù)合同辦事。根據(jù)根據(jù)“FIDIC“FIDIC合同條件合同條件”，監(jiān)理工程師的職責(zé)和權(quán)限應(yīng)在施工承包合同中予以明，監(jiān)理工程師的職責(zé)和權(quán)限應(yīng)在施工承包合同中予以明確，施工承包合同中明確了監(jiān)理工程師多少權(quán)限，監(jiān)理工程師就有確，施工承包合同中明確了監(jiān)理工程師多少權(quán)限，監(jiān)理工程師就有多少權(quán)限。多少權(quán)

12、限。另一方面，監(jiān)理工程師在合同管理中還具有監(jiān)督和協(xié)調(diào)另一方面，監(jiān)理工程師在合同管理中還具有監(jiān)督和協(xié)調(diào)的作用，的作用，他既不屬于合同關(guān)系的甲方，也不屬于合同的乙方。他既不屬于合同關(guān)系的甲方，也不屬于合同的乙方。監(jiān)理監(jiān)理工程師的獨立地位，決定了在合同管理中，能督促合同雙方全面地工程師的獨立地位，決定了在合同管理中，能督促合同雙方全面地履行合同，公正地解決諸如違約、索賠等合同糾紛，協(xié)調(diào)雙方的合履行合同，公正地解決諸如違約、索賠等合同糾紛，協(xié)調(diào)雙方的合同關(guān)系，同關(guān)系，因此監(jiān)理工程師在合同管理中，既能處理日常的合同管理因此監(jiān)理工程師在合同管理中，既能處理日常的合同管理事務(wù)，對承包合同雙方又能起到約束的作

13、用，這就是監(jiān)理工程師與事務(wù)，對承包合同雙方又能起到約束的作用，這就是監(jiān)理工程師與合同管理的關(guān)系。合同管理的關(guān)系。 第二章第二章 經(jīng)濟合同的基礎(chǔ)知識經(jīng)濟合同的基礎(chǔ)知識 第一節(jié)、經(jīng)濟合同的基本概念第一節(jié)、經(jīng)濟合同的基本概念 一、經(jīng)濟合同一、經(jīng)濟合同 經(jīng)濟合同的主體是法人。經(jīng)濟合同的主體是法人。所渭法人所渭法人，是指具有權(quán)，是指具有權(quán)利能力和行為利能力和行為能力并依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。企業(yè)、機關(guān)、事能力并依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。企業(yè)、機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體等組織，只要符合法定條件的都可成為法人。業(yè)單位、社會團體等組織，只要符合法定條件的都可成為法人。法法人的本質(zhì)是法律

14、對一個社會組織的人格化人的本質(zhì)是法律對一個社會組織的人格化，它是相對于自然人而言，它是相對于自然人而言的。法人成立的必備條件有四個：的。法人成立的必備條件有四個： 第一，依法成立，得到國家機關(guān)的登記、注冊和認可。第一，依法成立，得到國家機關(guān)的登記、注冊和認可。 第二，有獨立支配的財產(chǎn)和經(jīng)費。注冊資金。第二，有獨立支配的財產(chǎn)和經(jīng)費。注冊資金。 第三，有自己的名稱和組織機構(gòu)。第三，有自己的名稱和組織機構(gòu)。 第四，能夠獨立承擔(dān)民事義務(wù)和進行訴訟活動。第四，能夠獨立承擔(dān)民事義務(wù)和進行訴訟活動。 法人的職權(quán)是通過法人的職權(quán)是通過法人代表法人代表來實現(xiàn)的，只有法人代表才能代表來實現(xiàn)的，只有法人代表才能代表

15、公司進行生產(chǎn)經(jīng)營活動。由于不可能事事都由法人代表親自處理，公司進行生產(chǎn)經(jīng)營活動。由于不可能事事都由法人代表親自處理，于是產(chǎn)生了代理制度，在法人代表受權(quán)以后，于是產(chǎn)生了代理制度，在法人代表受權(quán)以后，代理人代理人可以代表公司可以代表公司進經(jīng)營活動。代理人必須以委托單位的名義簽訂合同。進經(jīng)營活動。代理人必須以委托單位的名義簽訂合同。代理人如以代理人如以自己的名義簽訂經(jīng)濟合同，則此合同只對代理人本人發(fā)生效力，而自己的名義簽訂經(jīng)濟合同，則此合同只對代理人本人發(fā)生效力，而對委托單位無法律約束力。對委托單位無法律約束力。 二、經(jīng)濟合同的主要條款二、經(jīng)濟合同的主要條款 經(jīng)濟合同的主要條款是指每一份經(jīng)濟合同都必

16、須具備的基本條經(jīng)濟合同的主要條款是指每一份經(jīng)濟合同都必須具備的基本條款，這些條款是經(jīng)濟合同的主要內(nèi)容和核心。它規(guī)定了當(dāng)事人雙方款，這些條款是經(jīng)濟合同的主要內(nèi)容和核心。它規(guī)定了當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)，是確認的權(quán)利和義務(wù)，是確認經(jīng)濟合同是否合法的主要條件，也是當(dāng)事人經(jīng)濟合同是否合法的主要條件，也是當(dāng)事人雙方履行經(jīng)濟合同和處理經(jīng)濟合同糾紛的依據(jù)。雙方履行經(jīng)濟合同和處理經(jīng)濟合同糾紛的依據(jù)。 l. l.標(biāo)的。標(biāo)的是指經(jīng)濟標(biāo)的。標(biāo)的是指經(jīng)濟合同中當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同所指合同中當(dāng)事人雙方權(quán)利和義務(wù)共同所指的對象。的對象。可以是某種實物，也可以是某種工程、勞務(wù)活動或智力成可以是某種實物，也可以是某種工程、

17、勞務(wù)活動或智力成果等。比如，購銷合同的標(biāo)的是某種產(chǎn)品；勘察設(shè)計合同的標(biāo)的是果等。比如，購銷合同的標(biāo)的是某種產(chǎn)品；勘察設(shè)計合同的標(biāo)的是提供的勘察設(shè)計資料，公路工程承包合同的標(biāo)的是公路工程項目等。提供的勘察設(shè)計資料，公路工程承包合同的標(biāo)的是公路工程項目等。 2. 2.數(shù)量和質(zhì)量。所謂數(shù)量和質(zhì)量。所謂數(shù)量數(shù)量是對標(biāo)的的計量，是衡量標(biāo)的大小、是對標(biāo)的的計量，是衡量標(biāo)的大小、多少、輕重的尺度。簽訂經(jīng)濟合同，必須明確規(guī)定標(biāo)的數(shù)量，如果多少、輕重的尺度。簽訂經(jīng)濟合同，必須明確規(guī)定標(biāo)的數(shù)量，如果沒有一定的數(shù)量，雙方的權(quán)利和義務(wù)就無法確定。為使數(shù)量清楚，沒有一定的數(shù)量，雙方的權(quán)利和義務(wù)就無法確定。為使數(shù)量清楚，

18、計量單位要明確，不可含混不清。要采用統(tǒng)一的計量單位，做到計計量單位要明確，不可含混不清。要采用統(tǒng)一的計量單位，做到計量標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化。標(biāo)的量標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化。標(biāo)的質(zhì)量質(zhì)量是經(jīng)濟合同的主要內(nèi)容，必須明確規(guī)是經(jīng)濟合同的主要內(nèi)容，必須明確規(guī)定標(biāo)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。定標(biāo)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。 3. 3.價款或酬金。（標(biāo)價）指經(jīng)濟合同當(dāng)事人一方向交付標(biāo)的物價款或酬金。（標(biāo)價）指經(jīng)濟合同當(dāng)事人一方向交付標(biāo)的物的另一方支付的以貨幣為表現(xiàn)形式的代價。的另一方支付的以貨幣為表現(xiàn)形式的代價。 4. 4.履行期限、地點和方式。履行期限、地點和方式。履行期限是指履行經(jīng)濟合同標(biāo)的和履行期限是指履行經(jīng)濟合同標(biāo)的和價金的時間界限。合同的履行期

19、限并不等于有效期限價金的時間界限。合同的履行期限并不等于有效期限，例如，公路，例如，公路工程承包合同的有效期并不等于合同工期，合同工期結(jié)束了，但工工程承包合同的有效期并不等于合同工期，合同工期結(jié)束了，但工程未完工，程未完工，則承包合同依然有效，合同關(guān)系依然存在，即使工程完則承包合同依然有效，合同關(guān)系依然存在，即使工程完工，還有缺陷責(zé)任期，原合同也依然是有效的，所以不能將合同有工，還有缺陷責(zé)任期，原合同也依然是有效的，所以不能將合同有效期與合同履行期限混為一談。合同中的履行期限應(yīng)明確，如在訂效期與合同履行期限混為一談。合同中的履行期限應(yīng)明確，如在訂立公路工程施工承包合同時，應(yīng)明確規(guī)定開工日期、竣

20、工日期、區(qū)立公路工程施工承包合同時，應(yīng)明確規(guī)定開工日期、竣工日期、區(qū)段或單項工程竣工日期、缺陷責(zé)任期等。段或單項工程竣工日期、缺陷責(zé)任期等。履行地點是交付或提取標(biāo)履行地點是交付或提取標(biāo)的物的地方。的物的地方。工程承包合同中，履行地點為工程項目所在地。工程承包合同中，履行地點為工程項目所在地。履行履行方式方式，是指當(dāng)事人采用什么方式履行合同義務(wù)。經(jīng)濟合同的履行方，是指當(dāng)事人采用什么方式履行合同義務(wù)。經(jīng)濟合同的履行方式，首先取決于標(biāo)的性質(zhì)，不同性質(zhì)的標(biāo)的，有不同的履行方式，式，首先取決于標(biāo)的性質(zhì)，不同性質(zhì)的標(biāo)的，有不同的履行方式，但無論采用什么方式都必須明確規(guī)定是一次履行還是分期分批履行，但無論采

21、用什么方式都必須明確規(guī)定是一次履行還是分期分批履行，是當(dāng)事人自己履行還是由他人代為履行等。如工程承包合同中，通是當(dāng)事人自己履行還是由他人代為履行等。如工程承包合同中，通常應(yīng)將轉(zhuǎn)讓和分包問題、分段移交問題等在合同中作出明確規(guī)定。常應(yīng)將轉(zhuǎn)讓和分包問題、分段移交問題等在合同中作出明確規(guī)定。 5. 5.違約責(zé)任。違約責(zé)任。違約責(zé)任是指由于當(dāng)事人一方或雙方的過錯，造違約責(zé)任是指由于當(dāng)事人一方或雙方的過錯，造成經(jīng)濟合同不能履行或不能完全履行時責(zé)任方必須承擔(dān)的責(zé)任。成經(jīng)濟合同不能履行或不能完全履行時責(zé)任方必須承擔(dān)的責(zé)任。 三、經(jīng)濟合同的種類三、經(jīng)濟合同的種類 l. l.根據(jù)訂立的形式不同，經(jīng)濟合同可分為根據(jù)

22、訂立的形式不同，經(jīng)濟合同可分為口頭合同和書面合同。口頭合同和書面合同。經(jīng)濟合同法第經(jīng)濟合同法第3 3條規(guī)定：條規(guī)定：“經(jīng)濟合同除即時清結(jié)者外。應(yīng)當(dāng)采經(jīng)濟合同除即時清結(jié)者外。應(yīng)當(dāng)采用書面形式。用書面形式?！倍译p而且雙方來往的函件，以及監(jiān)理工程師在合同管理方來往的函件，以及監(jiān)理工程師在合同管理中作出的指示、決定或批準(zhǔn)等都應(yīng)當(dāng)采用書面形式，這些文件都可中作出的指示、決定或批準(zhǔn)等都應(yīng)當(dāng)采用書面形式，這些文件都可以視為承包合同的補充文件。以視為承包合同的補充文件。 2.2.根據(jù)履行期限的長短不同，可分為根據(jù)履行期限的長短不同，可分為長期經(jīng)濟合同和短期經(jīng)濟長期經(jīng)濟合同和短期經(jīng)濟合同。合同。 3.3.根據(jù)

23、經(jīng)濟合同的效力不同，可分為根據(jù)經(jīng)濟合同的效力不同，可分為有效經(jīng)濟合同、無效經(jīng)濟有效經(jīng)濟合同、無效經(jīng)濟合同和可撤銷經(jīng)濟合同。合同和可撤銷經(jīng)濟合同。 4. 4.按合同內(nèi)容的包含關(guān)系可分為按合同內(nèi)容的包含關(guān)系可分為總合同與分合同總合同與分合同。分合同的內(nèi)。分合同的內(nèi)容屬于總合同的一個部分。容屬于總合同的一個部分。 四、經(jīng)濟合同法的概念四、經(jīng)濟合同法的概念 經(jīng)濟合同法經(jīng)濟合同法是調(diào)整法人之間以及法人與個體、承包經(jīng)營戶、個是調(diào)整法人之間以及法人與個體、承包經(jīng)營戶、個人合伙之間因經(jīng)濟合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。人合伙之間因經(jīng)濟合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 第二節(jié)第二節(jié) 經(jīng)濟

24、合同的訂立、變更與解除經(jīng)濟合同的訂立、變更與解除 一、經(jīng)濟合同的訂立一、經(jīng)濟合同的訂立 1. 1.訂立經(jīng)濟合同的基本原則訂立經(jīng)濟合同的基本原則 (1) (1)合法原則。首先，合法原則。首先，要審查主體的資格要審查主體的資格。其次，。其次，要審查當(dāng)事要審查當(dāng)事人各方的資信和履約能力，人各方的資信和履約能力，再次，必須遵守國家法律。再次，必須遵守國家法律。 (2)(2)平等互利、協(xié)商一致的原則。在簽訂合同時，雙方之間的平等互利、協(xié)商一致的原則。在簽訂合同時，雙方之間的地位、意志和權(quán)利都是平等的，法人之間沒有大小高低之分。因此，地位、意志和權(quán)利都是平等的，法人之間沒有大小高低之分。因此，不能把一方的

25、意志強加在另一方的身上，要貫徹自愿原則。不能把一方的意志強加在另一方的身上，要貫徹自愿原則。 (3) (3)等價有償?shù)脑瓌t。合同不能損害任何一方的正當(dāng)利益，也等價有償?shù)脑瓌t。合同不能損害任何一方的正當(dāng)利益，也不得損害社會公共利益和任何第三方的利益。不得損害社會公共利益和任何第三方的利益。 2. 2.訂立經(jīng)濟合同的程序訂立經(jīng)濟合同的程序 簽訂經(jīng)濟合同的程序，是指雙方當(dāng)事人對條款表示意見進行協(xié)簽訂經(jīng)濟合同的程序，是指雙方當(dāng)事人對條款表示意見進行協(xié)商，達成意見一致的過程。這一過程可分為商，達成意見一致的過程。這一過程可分為要約和承諾兩個階段。要約和承諾兩個階段。 (1) (1)要約。要約。又叫訂約提

26、議又叫訂約提議，是當(dāng)事人一方以締結(jié)合同為目的，是當(dāng)事人一方以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ教岢龊灱s愿望及含有合同主要條款的意思表示。提出要約的向?qū)Ψ教岢龊灱s愿望及含有合同主要條款的意思表示。提出要約的一方一方稱要約人，對方稱受約人稱要約人，對方稱受約人，主要包括以下內(nèi)容：，主要包括以下內(nèi)容： (a) (a)簽訂合同的愿望和要求；簽訂合同的愿望和要求； (b)(b)經(jīng)濟合同的主要條款；經(jīng)濟合同的主要條款； (c) (c)要求對方作出答復(fù)的期限。要求對方作出答復(fù)的期限。 要約是一種具有法律約束力并產(chǎn)生法律后果的法律行為。具體要約是一種具有法律約束力并產(chǎn)生法律后果的法律行為。具體表現(xiàn)在：表現(xiàn)在： (a) (

27、a)要約一經(jīng)發(fā)出，要約一經(jīng)發(fā)出，不不能隨意變更。如要約人想能隨意變更。如要約人想在要約發(fā)出后在要約發(fā)出后變變變更或撤銷要約，那只能在要約到達受約人之前，將變更或撤銷要變更或撤銷要約，那只能在要約到達受約人之前，將變更或撤銷要約的通知提前約的通知提前( (或同時或同時) )送到受約人。送到受約人。 (b) (b)要約人要約人受要約所規(guī)定的有效期限的約束受要約所規(guī)定的有效期限的約束。在有效期限內(nèi)，。在有效期限內(nèi)，要約人要約人不能同時向第三者發(fā)出，更不能與第三者簽訂合同不能同時向第三者發(fā)出，更不能與第三者簽訂合同。如果要。如果要約人違背了要約提議，就要承擔(dān)因此給對方造成的經(jīng)濟損失。約人違背了要約提議

28、，就要承擔(dān)因此給對方造成的經(jīng)濟損失。 (c) (c)對于超過有效期限或已撤銷的要約，或?qū)Ψ诫m在約定期限對于超過有效期限或已撤銷的要約，或?qū)Ψ诫m在約定期限內(nèi)作出同意的答復(fù)，內(nèi)作出同意的答復(fù)，但要約人在受到答復(fù)時已超過有效期限，并且但要約人在受到答復(fù)時已超過有效期限，并且立即將這種情況通知了對方，要約人不承擔(dān)法律責(zé)任。立即將這種情況通知了對方，要約人不承擔(dān)法律責(zé)任。 (2) (2)承諾。承諾。又叫接受提議又叫接受提議，是指受約人對要約人提出的要約作，是指受約人對要約人提出的要約作出完全同意的意思表示，承諾有效成立，但必須具備以下條件：出完全同意的意思表示，承諾有效成立，但必須具備以下條件： (a)

29、 (a)無條件承諾。無條件承諾。承諾不能附帶任何條件，只能對要約毫無保承諾不能附帶任何條件，只能對要約毫無保留地表示同意。留地表示同意。如果附帶其它條件，擴大、縮小或改變要約的內(nèi)容，如果附帶其它條件，擴大、縮小或改變要約的內(nèi)容，應(yīng)認為是拒絕原要約，原受約人變成新要應(yīng)認為是拒絕原要約，原受約人變成新要約約人，原要約人變成新受人，原要約人變成新受約人約人。實踐中簽訂合同的當(dāng)事人，就合同的內(nèi)容反復(fù)協(xié)商的過程，。實踐中簽訂合同的當(dāng)事人，就合同的內(nèi)容反復(fù)協(xié)商的過程，就是要約、新要約、再要約就是要約、新要約、再要約至承諾的過程。至承諾的過程。 (b) (b)承諾只能由受約人或其合法代理人表示。不能由受約人

30、的承諾只能由受約人或其合法代理人表示。不能由受約人的上級機關(guān)或第三方作出，否則，合同關(guān)上級機關(guān)或第三方作出，否則，合同關(guān)系仍不能成立。系仍不能成立。 (c) (c)承諾必須在要約的有效期限內(nèi)向要約人表示。否則認為不承諾必須在要約的有效期限內(nèi)向要約人表示。否則認為不接受。承諾一旦有效成立，雙方合同即形成，當(dāng)事人雙方應(yīng)該履行接受。承諾一旦有效成立，雙方合同即形成，當(dāng)事人雙方應(yīng)該履行合同規(guī)定的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。合同規(guī)定的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 3 3無效經(jīng)濟合同無效經(jīng)濟合同 根據(jù)經(jīng)濟合同法的規(guī)定，對無效經(jīng)濟合同，應(yīng)從以下幾個方而根據(jù)經(jīng)濟合同法的規(guī)定，對無效經(jīng)濟合同，應(yīng)從以下幾個方而確認：

31、確認： (1 (1主體不合格：主體不合格： (2) (2)經(jīng)濟合同的內(nèi)容不合法：經(jīng)濟合同的內(nèi)容不合法： (3)(3)無效代理：無效代理： (4) (4)簽訂經(jīng)濟合同的程序或手續(xù)不合法。簽訂經(jīng)濟合同的程序或手續(xù)不合法。 無效經(jīng)濟合同的確認權(quán)，歸合同管理機關(guān)和人民法院。無效經(jīng)濟合同的確認權(quán)，歸合同管理機關(guān)和人民法院。 第一，返還財產(chǎn)。第一，返還財產(chǎn)。 第二，賠償損失。如果雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任的主次、第二，賠償損失。如果雙方都有過錯，應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任的主次、輕重來承擔(dān)經(jīng)濟損失中責(zé)任相適應(yīng)的份額。輕重來承擔(dān)經(jīng)濟損失中責(zé)任相適應(yīng)的份額。 第三，追繳財產(chǎn)。這是對當(dāng)事人故意損害國家利益或社會公共第三，追繳

32、財產(chǎn)。這是對當(dāng)事人故意損害國家利益或社會公共利益的行為所采取的一種懲罰手段，追繳的財產(chǎn)上交國庫。利益的行為所采取的一種懲罰手段，追繳的財產(chǎn)上交國庫。 4.4.可撤銷經(jīng)濟合同?？沙蜂N經(jīng)濟合同是指經(jīng)濟可撤銷經(jīng)濟合同?？沙蜂N經(jīng)濟合同是指經(jīng)濟合合同的內(nèi)容對當(dāng)同的內(nèi)容對當(dāng)事人一方有失公平或當(dāng)事人一方對合同內(nèi)容有重大誤解時，事人一方有失公平或當(dāng)事人一方對合同內(nèi)容有重大誤解時，可可以依法變更或撤銷的經(jīng)濟合同。可撤銷經(jīng)濟合同發(fā)生后，當(dāng)事人有以依法變更或撤銷的經(jīng)濟合同?？沙蜂N經(jīng)濟合同發(fā)生后，當(dāng)事人有權(quán)請求仲裁機關(guān)或人民法院予以變更或撤銷，經(jīng)濟合同被變更后，權(quán)請求仲裁機關(guān)或人民法院予以變更或撤銷，經(jīng)濟合同被變更后

33、，應(yīng)按變更后的合同執(zhí)行；經(jīng)濟合同被撤銷，原合同從簽訂時起即告應(yīng)按變更后的合同執(zhí)行；經(jīng)濟合同被撤銷，原合同從簽訂時起即告無效。無效。二、經(jīng)濟合同的擔(dān)保二、經(jīng)濟合同的擔(dān)保所謂擔(dān)保，是經(jīng)濟所謂擔(dān)保，是經(jīng)濟合同當(dāng)事人雙方事先就權(quán)利人享有的權(quán)利和合同當(dāng)事人雙方事先就權(quán)利人享有的權(quán)利和義務(wù)人承擔(dān)的義務(wù)作出具有法律約束力的經(jīng)濟保證措施。義務(wù)人承擔(dān)的義務(wù)作出具有法律約束力的經(jīng)濟保證措施。經(jīng)濟合同經(jīng)濟合同的擔(dān)保形式有定金、保證、抵押、留置權(quán)等四種。的擔(dān)保形式有定金、保證、抵押、留置權(quán)等四種。 1.1.定金。定金。定金是指締約一方為了保證合同的履行，在訂立合同定金是指締約一方為了保證合同的履行，在訂立合同之前給付

34、對方一定數(shù)額的現(xiàn)金。之前給付對方一定數(shù)額的現(xiàn)金。給付定金的一方不履行合同的給付定金的一方不履行合同的無權(quán)無權(quán)請求請求返還定金；接收定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)返還定金；接收定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還雙倍返還定金。定金?？辈旌贤亩ń饝?yīng)為勘察費的勘察合同的定金應(yīng)為勘察費的3030，設(shè)計合同的定金應(yīng)為沒計費的，設(shè)計合同的定金應(yīng)為沒計費的2020。 2. 2.保證。（擔(dān)保）保證是由保證。（擔(dān)保）保證是由保證單位與當(dāng)事人一方達成的在被保證單位與當(dāng)事人一方達成的在被保證的當(dāng)事人不履行合同時，由保證單位代為履行或承擔(dān)連帶責(zé)任保證的當(dāng)事人不履行合同時，由保證單位代為履行或承擔(dān)連帶責(zé)任的協(xié)議。的協(xié)議

35、。公路工程施工承包合同中，通常采用保證作為合同的擔(dān)保，公路工程施工承包合同中，通常采用保證作為合同的擔(dān)保，一般由承包人開戶銀行出具履約保證書一般由承包人開戶銀行出具履約保證書( (又叫銀行保函又叫銀行保函) )，對承，對承包包人在合同中的義務(wù)作出保證。如果因承包人違約給業(yè)主造成經(jīng)濟人在合同中的義務(wù)作出保證。如果因承包人違約給業(yè)主造成經(jīng)濟損失，由銀行進行賠償。損失，由銀行進行賠償。 3 3抵押。抵押。抵押是經(jīng)濟合同當(dāng)事人一方用自己或第三方財物為另抵押是經(jīng)濟合同當(dāng)事人一方用自己或第三方財物為另一方當(dāng)事人提供清償債務(wù)的權(quán)利。如買汽車以房產(chǎn)作抵押。一方當(dāng)事人提供清償債務(wù)的權(quán)利。如買汽車以房產(chǎn)作抵押。

36、4. 4.留置權(quán)。留置權(quán)。留置權(quán)是用標(biāo)的物作為擔(dān)保的一種形式留置權(quán)是用標(biāo)的物作為擔(dān)保的一種形式，根據(jù)法律，根據(jù)法律規(guī)定，當(dāng)義務(wù)人未在法定或約定的期限內(nèi)全面履行合同時，權(quán)利人規(guī)定，當(dāng)義務(wù)人未在法定或約定的期限內(nèi)全面履行合同時，權(quán)利人有權(quán)處置所留置的財物。有權(quán)處置所留置的財物。如購房，銀行貸款，用房屋擔(dān)保如購房，銀行貸款，用房屋擔(dān)保。 三、經(jīng)濟合同的簽證與公證三、經(jīng)濟合同的簽證與公證 1. 1.簽證。簽證。經(jīng)濟合同管理機關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法證明經(jīng)濟經(jīng)濟合同管理機關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法證明經(jīng)濟合同的真實性和合法性的一項法律制度。合同的真實性和合法性的一項法律制度。自愿原則。由工商行政管自愿原則

37、。由工商行政管理局辦理。簽證則不具有強制執(zhí)行的效力，且只能在國內(nèi)起作用。理局辦理。簽證則不具有強制執(zhí)行的效力，且只能在國內(nèi)起作用。 2. 2.公證。公證。國家公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請依法確認經(jīng)濟合同的國家公證機構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的申請依法確認經(jīng)濟合同的合法性與真實性的法律制度。司法部領(lǐng)導(dǎo)下的各級公證處。合法性與真實性的法律制度。司法部領(lǐng)導(dǎo)下的各級公證處。公證文公證文書，具有法定證據(jù)效力，而予以強制執(zhí)行。公證在國內(nèi)外都起作用。書，具有法定證據(jù)效力，而予以強制執(zhí)行。公證在國內(nèi)外都起作用。 四、經(jīng)濟合同的履行與不履行四、經(jīng)濟合同的履行與不履行 1. 1.經(jīng)濟合同的履行經(jīng)濟合同的履行 當(dāng)事人一方不能履行或不

38、能完全履行合同時，即使支付了違約當(dāng)事人一方不能履行或不能完全履行合同時，即使支付了違約金或賠償金，承擔(dān)了經(jīng)濟責(zé)任，但也不能免除繼續(xù)履行合同的義務(wù)。金或賠償金，承擔(dān)了經(jīng)濟責(zé)任，但也不能免除繼續(xù)履行合同的義務(wù)。 2. 2.經(jīng)濟合同的不履行經(jīng)濟合同的不履行 凡是違反經(jīng)濟合同履行原則的行為，都稱為不履行經(jīng)濟合同。凡是違反經(jīng)濟合同履行原則的行為，都稱為不履行經(jīng)濟合同。 3.3.違反經(jīng)濟合同的責(zé)任違反經(jīng)濟合同的責(zé)任 (a) (a) 支付違約金。支付違約金。(b)(b)支付賠償金。支付賠償金。(c)(c)返還定金。返還定金。(d)(d)繼續(xù)履繼續(xù)履行合同。行合同。 經(jīng)濟合同法第經(jīng)濟合同法第3535條規(guī)定，違

39、約方在支付違約金、賠償金以條規(guī)定，違約方在支付違約金、賠償金以后，如果后，如果“對方要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)繼續(xù)履行對方要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)繼續(xù)履行”。如果違約方。如果違約方不履行，可請求有關(guān)國家機關(guān)強制其履行。不履行，可請求有關(guān)國家機關(guān)強制其履行。 五、經(jīng)濟合同的變更與解除五、經(jīng)濟合同的變更與解除 1. 1.變更與解除經(jīng)濟合同的概念及法律規(guī)定變更與解除經(jīng)濟合同的概念及法律規(guī)定 經(jīng)濟合同的變更，是指經(jīng)濟合同當(dāng)事人在簽訂合同以后，在沒經(jīng)濟合同的變更，是指經(jīng)濟合同當(dāng)事人在簽訂合同以后，在沒有履行或完全履行合同義務(wù)之前，經(jīng)雙方協(xié)商一致有履行或完全履行合同義務(wù)之前，經(jīng)雙方協(xié)商一致，對合同的主體、，對合

40、同的主體、內(nèi)容進行增減、修改或變更所達成的新的協(xié)議。內(nèi)容進行增減、修改或變更所達成的新的協(xié)議。 經(jīng)濟合同的解除，是指當(dāng)事人雙方在法律規(guī)定的條件下，在未經(jīng)濟合同的解除，是指當(dāng)事人雙方在法律規(guī)定的條件下，在未履行或未完全履行合同前，經(jīng)雙方協(xié)商一致所達成的提前終止合同履行或未完全履行合同前，經(jīng)雙方協(xié)商一致所達成的提前終止合同的協(xié)議。的協(xié)議。 當(dāng)事人一方由于當(dāng)事人一方由于關(guān)閉、停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)關(guān)閉、停產(chǎn)、轉(zhuǎn)產(chǎn)，而確實無法履行經(jīng)濟合同。，而確實無法履行經(jīng)濟合同。例如，當(dāng)事人一方被依法宣布破產(chǎn)無法履行合同。例如，當(dāng)事人一方被依法宣布破產(chǎn)無法履行合同。 由于由于不可抗力不可抗力或由于一方當(dāng)事人雖無過錯但無法防止的

41、外因，或由于一方當(dāng)事人雖無過錯但無法防止的外因，致使經(jīng)濟合同無法履行時。致使經(jīng)濟合同無法履行時。 由于一方違約由于一方違約，使經(jīng)濟合同的履行成為不必要。，使經(jīng)濟合同的履行成為不必要。這時，受害的這時，受害的一方可以依照法律程序變更或解除經(jīng)濟合同。由于一方違約，使經(jīng)一方可以依照法律程序變更或解除經(jīng)濟合同。由于一方違約，使經(jīng)濟合同的履行成為不必要，濟合同的履行成為不必要，常見于兩種情況：一是季節(jié)性比較強的常見于兩種情況：一是季節(jié)性比較強的商品或產(chǎn)品商品或產(chǎn)品。因供方違約，延期交貨錯過了銷售季節(jié)，如果繼續(xù)履因供方違約，延期交貨錯過了銷售季節(jié)，如果繼續(xù)履行合同，會造成需方長期積壓。在這種情況下，再履行

42、合同已成為行合同，會造成需方長期積壓。在這種情況下，再履行合同已成為不必要。另一種情況是，不必要。另一種情況是，由于一方違約，另一方為保證生產(chǎn)經(jīng)營活由于一方違約，另一方為保證生產(chǎn)經(jīng)營活動的正常進行，不得不同第三方簽訂合同，購買自己所需要的材料動的正常進行，不得不同第三方簽訂合同，購買自己所需要的材料。在這種情況下，如果再接受違約方的材料，就會造成積壓，因此，在這種情況下，如果再接受違約方的材料，就會造成積壓，因此，允許受害方當(dāng)事人變更或解除合同。允許受害方當(dāng)事人變更或解除合同。 以上是變更或解除經(jīng)濟合同的條件，在變更或解除經(jīng)濟合同以上是變更或解除經(jīng)濟合同的條件，在變更或解除經(jīng)濟合同時應(yīng)注意以下

43、問題：時應(yīng)注意以下問題： (1) (1)當(dāng)事人一方發(fā)生合并或分立，原經(jīng)濟合同不允許變更或解當(dāng)事人一方發(fā)生合并或分立，原經(jīng)濟合同不允許變更或解除。除。 (2)(2)當(dāng)事人一方法人代表或承辦人變動，不能變更或解除經(jīng)濟當(dāng)事人一方法人代表或承辦人變動，不能變更或解除經(jīng)濟合同。合同。 (3) (3)當(dāng)事人任何一方無權(quán)單方面解除經(jīng)濟合同，除非另一方嚴(yán)當(dāng)事人任何一方無權(quán)單方面解除經(jīng)濟合同，除非另一方嚴(yán)重違約。重違約。 (4)(4)在變更或解除經(jīng)濟合同的協(xié)議尚未達成之前，原協(xié)議仍然在變更或解除經(jīng)濟合同的協(xié)議尚未達成之前，原協(xié)議仍然有效，義務(wù)人必須履行合同規(guī)定的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。有效，義務(wù)人必須履行合同

44、規(guī)定的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 (5) (5)當(dāng)不可抗力造成合同無法履行時，當(dāng)事人應(yīng)及時通報對方，當(dāng)不可抗力造成合同無法履行時，當(dāng)事人應(yīng)及時通報對方，并向業(yè)務(wù)主管機關(guān)報告，取得書面證明，雙方采取積極措施，力并向業(yè)務(wù)主管機關(guān)報告，取得書面證明，雙方采取積極措施，力爭避免或減少損失。爭避免或減少損失。 2. 2.變更或解除經(jīng)濟合同的程序及法律責(zé)任，變更或解除經(jīng)濟合同的程序及法律責(zé)任， 變更和解除經(jīng)濟合同是一種法律行為，應(yīng)遵守法定程序，變變更和解除經(jīng)濟合同是一種法律行為，應(yīng)遵守法定程序，變更和解除經(jīng)濟合同的程序與訂立經(jīng)濟合同的程序類似。更和解除經(jīng)濟合同的程序與訂立經(jīng)濟合同的程序類似。 變更或解除經(jīng)

45、濟合同后，應(yīng)確定賠償責(zé)任，引起經(jīng)濟合同變變更或解除經(jīng)濟合同后，應(yīng)確定賠償責(zé)任，引起經(jīng)濟合同變更或解除的原因不同，其賠償責(zé)任也不同，具體如下：更或解除的原因不同，其賠償責(zé)任也不同，具體如下： (1) (1)當(dāng)事人雙方同意變更或解除經(jīng)濟合同時，如果造成了經(jīng)濟當(dāng)事人雙方同意變更或解除經(jīng)濟合同時，如果造成了經(jīng)濟損失，由要求變更或解除的一方承擔(dān)賠償責(zé)任，如果是雙方的責(zé)損失，由要求變更或解除的一方承擔(dān)賠償責(zé)任，如果是雙方的責(zé)任，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負的責(zé)任。、任，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負的責(zé)任。、 (2) (2)因計劃的變動而引起合同的變更或解除時因計劃的變動而引起合同的變更或解除時要根據(jù)計劃變動要根據(jù)計劃

46、變動的情況來確定：的情況來確定： (a)(a)當(dāng)屬于全局性的計劃調(diào)整時，雙方互不承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)事人當(dāng)屬于全局性的計劃調(diào)整時，雙方互不承擔(dān)責(zé)任，當(dāng)事人的損失由國家通過減免稅或給予適當(dāng)補貼等形式補償。的損失由國家通過減免稅或給予適當(dāng)補貼等形式補償。 (b) (b)當(dāng)屬于上級業(yè)務(wù)主管機關(guān)的過錯導(dǎo)致修改計劃而造成損失當(dāng)屬于上級業(yè)務(wù)主管機關(guān)的過錯導(dǎo)致修改計劃而造成損失時，應(yīng)由有關(guān)主管部門承擔(dān)責(zé)任。時，應(yīng)由有關(guān)主管部門承擔(dān)責(zé)任。 (3) (3)由于一方破產(chǎn)導(dǎo)致經(jīng)濟合同變更或解除時，當(dāng)事人的損失由于一方破產(chǎn)導(dǎo)致經(jīng)濟合同變更或解除時，當(dāng)事人的損失應(yīng)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定作為破產(chǎn)債權(quán)處理。應(yīng)根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定作為

47、破產(chǎn)債權(quán)處理。 (4) (4)由于不可抗力原因或無法防止的外因造成經(jīng)濟合同變更或由于不可抗力原因或無法防止的外因造成經(jīng)濟合同變更或解除時，除雙方另有約定外，互不承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)事人的損失，應(yīng)解除時，除雙方另有約定外，互不承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)事人的損失，應(yīng)通過保險等方式由保險公司賠償。不可抗力發(fā)生以后，當(dāng)事人應(yīng)通過保險等方式由保險公司賠償。不可抗力發(fā)生以后，當(dāng)事人應(yīng)立即通知對方，否則，應(yīng)承擔(dān)一定的經(jīng)濟責(zé)任。立即通知對方，否則，應(yīng)承擔(dān)一定的經(jīng)濟責(zé)任。 (5) (5)經(jīng)濟合同因一方違約，使該合同的履行成為不必要時，債經(jīng)濟合同因一方違約，使該合同的履行成為不必要時，債權(quán)人請求解除合同不僅不承擔(dān)責(zé)任，反而有權(quán)請求違

48、約方承擔(dān)責(zé)權(quán)人請求解除合同不僅不承擔(dān)責(zé)任，反而有權(quán)請求違約方承擔(dān)責(zé)任。任。 第三節(jié)第三節(jié) 經(jīng)濟合同糾紛的處理經(jīng)濟合同糾紛的處理 一、處理方式一、處理方式 經(jīng)濟合同糾紛是指在經(jīng)濟合同履行中雙方當(dāng)事人對權(quán)利和義經(jīng)濟合同糾紛是指在經(jīng)濟合同履行中雙方當(dāng)事人對權(quán)利和義務(wù)所發(fā)生的爭執(zhí)，或稱爭議。經(jīng)濟合同法第務(wù)所發(fā)生的爭執(zhí)，或稱爭議。經(jīng)濟合同法第4848條指出：條指出：“經(jīng)經(jīng)濟合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人濟合同發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人應(yīng)及時協(xié)商解決。協(xié)商不成時，任何一應(yīng)及時協(xié)商解決。協(xié)商不成時，任何一方均可向國家規(guī)定的合同管理機關(guān)申請調(diào)解或仲裁。也可以直接向方均可向國家規(guī)定的合同管理機關(guān)申請調(diào)解或仲裁。也可以直接向人民

49、法院起訴。人民法院起訴?！备鶕?jù)以上規(guī)定，經(jīng)濟合同在履行過程中，合同糾根據(jù)以上規(guī)定，經(jīng)濟合同在履行過程中，合同糾紛的處理方式有協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等四種。紛的處理方式有協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等四種。 1. 1.協(xié)商。指合同當(dāng)事人在履行合同過程中，產(chǎn)生的合同糾紛，協(xié)商。指合同當(dāng)事人在履行合同過程中，產(chǎn)生的合同糾紛，充分協(xié)商，取得一致意見，從而正確解決合同糾紛的一種方法。充分協(xié)商，取得一致意見，從而正確解決合同糾紛的一種方法。 經(jīng)濟合同糾紛的協(xié)商也叫合同談判。當(dāng)事人雙方在合同糾紛發(fā)經(jīng)濟合同糾紛的協(xié)商也叫合同談判。當(dāng)事人雙方在合同糾紛發(fā)生以后，由于自身利益的關(guān)系，會對一些問題產(chǎn)生不同的理解。有生以后

50、，由于自身利益的關(guān)系，會對一些問題產(chǎn)生不同的理解。有時，雙方因?qū)σ恍﹩栴}的理解差異很大，距離很遠，但通過談判，時，雙方因?qū)σ恍﹩栴}的理解差異很大，距離很遠，但通過談判，可以達到縮短距離，形成一致意見的目的?？梢赃_到縮短距離，形成一致意見的目的。 2.2.調(diào)解。所謂調(diào)解是指在第三者參加下，由第三者出面認真查調(diào)解。所謂調(diào)解是指在第三者參加下，由第三者出面認真查明事實，分清責(zé)任，通過說服調(diào)處，從而促使雙方互相諒解，在雙明事實，分清責(zé)任，通過說服調(diào)處，從而促使雙方互相諒解，在雙方當(dāng)事人同意的條件下，解決合同糾紛的一種方法。調(diào)解經(jīng)濟合同方當(dāng)事人同意的條件下，解決合同糾紛的一種方法。調(diào)解經(jīng)濟合同糾紛主要有

51、以下四種方式：當(dāng)事人上級主管機關(guān)的調(diào)解，律師事務(wù)糾紛主要有以下四種方式：當(dāng)事人上級主管機關(guān)的調(diào)解，律師事務(wù)所調(diào)解，工商行政管理部門調(diào)解，人民法院調(diào)解。其中后兩種調(diào)解所調(diào)解，工商行政管理部門調(diào)解，人民法院調(diào)解。其中后兩種調(diào)解屬于法律調(diào)解。屬于法律調(diào)解。 3 3、仲裁。亦稱仲裁。亦稱“公斷公斷”，經(jīng)濟合同的仲裁，是指經(jīng)濟合同雙，經(jīng)濟合同的仲裁，是指經(jīng)濟合同雙方當(dāng)事人之間因合同發(fā)生爭議，經(jīng)雙方協(xié)商不成，調(diào)解又達不成協(xié)方當(dāng)事人之間因合同發(fā)生爭議，經(jīng)雙方協(xié)商不成，調(diào)解又達不成協(xié)議時，根據(jù)當(dāng)事人的申請，由經(jīng)濟合同仲裁機關(guān)做出的裁決。議時，根據(jù)當(dāng)事人的申請，由經(jīng)濟合同仲裁機關(guān)做出的裁決。 4 4、訴訟。即經(jīng)

52、濟合同糾紛的審理，是指經(jīng)濟合同糾紛案件由訴訟。即經(jīng)濟合同糾紛的審理，是指經(jīng)濟合同糾紛案件由人民法院依照國家法律進行判決，以保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，制裁人民法院依照國家法律進行判決，以保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，制裁違法行為，維護社會經(jīng)濟秩序的法律活動。違法行為，維護社會經(jīng)濟秩序的法律活動。提請人民法院審理的經(jīng)濟合同糾紛案件，可以是經(jīng)仲裁機關(guān)裁提請人民法院審理的經(jīng)濟合同糾紛案件，可以是經(jīng)仲裁機關(guān)裁決后，當(dāng)事人不服裁決向法院提起訴訟的；可以是經(jīng)有關(guān)部門調(diào)解，決后，當(dāng)事人不服裁決向法院提起訴訟的；可以是經(jīng)有關(guān)部門調(diào)解，但未達成協(xié)議，一方當(dāng)事人向人民法院起訴的；也可以是未經(jīng)調(diào)解但未達成協(xié)議，一方當(dāng)事人向人民法

53、院起訴的；也可以是未經(jīng)調(diào)解和仲裁，當(dāng)事人直接向法院起訴的案件。對以上三種情況，法院均和仲裁，當(dāng)事人直接向法院起訴的案件。對以上三種情況，法院均予受理。予受理。二、處理原則二、處理原則經(jīng)濟合同糾紛處理有協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等四種方式，到經(jīng)濟合同糾紛處理有協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等四種方式，到底采用哪種方式呢底采用哪種方式呢? ?實踐中，應(yīng)堅持以下原則：實踐中，應(yīng)堅持以下原則：1 1、協(xié)商為主的原則。即經(jīng)濟合同糾紛發(fā)生以后協(xié)商為主的原則。即經(jīng)濟合同糾紛發(fā)生以后要立足于雙方通要立足于雙方通過協(xié)商解決。過協(xié)商解決。，協(xié)商解決合同糾紛，符合當(dāng)事人雙方的經(jīng)利益，有利于維護各自的協(xié)商解決合同糾紛，符合當(dāng)事人

54、雙方的經(jīng)利益，有利于維護各自的合法權(quán)益。合同糾紛給當(dāng)事人雙方都會帶來一定的經(jīng)濟損失，如果合法權(quán)益。合同糾紛給當(dāng)事人雙方都會帶來一定的經(jīng)濟損失，如果不能及時解決，損失會更大。協(xié)商既可以減輕仲裁機關(guān)和人民法院不能及時解決，損失會更大。協(xié)商既可以減輕仲裁機關(guān)和人民法院的工作任務(wù)，又可以減少當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟損失。的工作任務(wù)，又可以減少當(dāng)事人雙方的經(jīng)濟損失。 2 2、調(diào)解優(yōu)先的原則。這主要指經(jīng)濟合同糾紛無法協(xié)商解決時，調(diào)解優(yōu)先的原則。這主要指經(jīng)濟合同糾紛無法協(xié)商解決時，無論是上級領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)，還是合同管理機關(guān)或人民法院，都應(yīng)該先行無論是上級領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)，還是合同管理機關(guān)或人民法院，都應(yīng)該先行調(diào)解，通過調(diào)解讓雙方

55、自愿達成協(xié)議，只有在調(diào)解不能解決雙方的調(diào)解，通過調(diào)解讓雙方自愿達成協(xié)議，只有在調(diào)解不能解決雙方的糾紛時，才采用仲裁或訴訟方式。糾紛時，才采用仲裁或訴訟方式。 三、經(jīng)濟合同仲裁與涉外經(jīng)濟合同仲裁的區(qū)別三、經(jīng)濟合同仲裁與涉外經(jīng)濟合同仲裁的區(qū)別 1 1、仲裁機構(gòu)不同。經(jīng)濟合同的仲裁機關(guān)是中華人民共和國工仲裁機構(gòu)不同。經(jīng)濟合同的仲裁機關(guān)是中華人民共和國工商行政管理局及地方各級工商行政管理局的經(jīng)濟合同仲裁委員會；商行政管理局及地方各級工商行政管理局的經(jīng)濟合同仲裁委員會；而涉外經(jīng)濟合同的仲裁機關(guān)是中國國際貿(mào)易促進會下設(shè)的對外經(jīng)濟而涉外經(jīng)濟合同的仲裁機關(guān)是中國國際貿(mào)易促進會下設(shè)的對外經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和海事

56、仲裁委員會。貿(mào)易仲裁委員會和海事仲裁委員會。 2 2、仲裁的法律效力不同。經(jīng)濟合同的仲裁不具備最終法律效仲裁的法律效力不同。經(jīng)濟合同的仲裁不具備最終法律效力，當(dāng)事人一方如果對仲裁結(jié)果不服，可以在規(guī)定期限內(nèi)提交給人力，當(dāng)事人一方如果對仲裁結(jié)果不服，可以在規(guī)定期限內(nèi)提交給人民法院審理。而涉外經(jīng)濟合同的仲裁一般則具有最終法律效力，當(dāng)民法院審理。而涉外經(jīng)濟合同的仲裁一般則具有最終法律效力，當(dāng)事人雙方必須事人雙方必須執(zhí)行。執(zhí)行。 第三章第三章 公路工程招標(biāo)投標(biāo)公路工程招標(biāo)投標(biāo)第一節(jié)第一節(jié) 招標(biāo)投標(biāo)概述招標(biāo)投標(biāo)概述一、招標(biāo)投標(biāo)的概念一、招標(biāo)投標(biāo)的概念招標(biāo)投標(biāo)，是市場經(jīng)濟中的一種競爭方式，是在雙方同意的基招

57、標(biāo)投標(biāo)，是市場經(jīng)濟中的一種競爭方式，是在雙方同意的基礎(chǔ)上的一種交易行為。礎(chǔ)上的一種交易行為。其特點是由唯一的買主設(shè)定標(biāo)的，招請若干其特點是由唯一的買主設(shè)定標(biāo)的，招請若干個賣主通過秘密或公開報價進行競爭，從中選擇優(yōu)勝者與之達成交個賣主通過秘密或公開報價進行競爭，從中選擇優(yōu)勝者與之達成交易協(xié)議，隨后按協(xié)議實現(xiàn)標(biāo)的。易協(xié)議，隨后按協(xié)議實現(xiàn)標(biāo)的。建設(shè)單位通過招標(biāo)程序，從中選擇評比標(biāo)價低、工期合理和社建設(shè)單位通過招標(biāo)程序，從中選擇評比標(biāo)價低、工期合理和社會信譽高的承包單位。會信譽高的承包單位。1.1.全過程招標(biāo)：即從可行性研究開始，包括勘察設(shè)計、監(jiān)理咨全過程招標(biāo)：即從可行性研究開始，包括勘察設(shè)計、監(jiān)理咨

58、詢、材料采購、工程施工、機電設(shè)備采購、安裝調(diào)試、直至交付使詢、材料采購、工程施工、機電設(shè)備采購、安裝調(diào)試、直至交付使用實行全面招標(biāo)。用實行全面招標(biāo)。2.2.勘察設(shè)計和監(jiān)理咨詢招標(biāo)：僅要求作勘測、設(shè)計及技術(shù)咨詢，勘察設(shè)計和監(jiān)理咨詢招標(biāo)：僅要求作勘測、設(shè)計及技術(shù)咨詢，一般還包括編制施工招標(biāo)文件，或者進行施工監(jiān)理。一般還包括編制施工招標(biāo)文件，或者進行施工監(jiān)理。3.3.材料及機械設(shè)備招標(biāo)：指材料和機械設(shè)備供應(yīng)及設(shè)備安裝調(diào)材料及機械設(shè)備招標(biāo)：指材料和機械設(shè)備供應(yīng)及設(shè)備安裝調(diào)試的招標(biāo)。試的招標(biāo)。4.4.施工招標(biāo)：將主要介紹施工招標(biāo)。施工招標(biāo)：將主要介紹施工招標(biāo)。除以上幾種工程還有除以上幾種工程還有設(shè)計施設(shè)

59、計施工總招標(biāo)工總招標(biāo)這種形式這種形式。投標(biāo)單位通常是投標(biāo)單位通常是設(shè)計和施工單位組成的聯(lián)合體，設(shè)計和施工單位組成的聯(lián)合體，由于工程總造價在由于工程總造價在很大程度上是由設(shè)計決定的，因此投標(biāo)單位為了中標(biāo)，會從設(shè)計上很大程度上是由設(shè)計決定的，因此投標(biāo)單位為了中標(biāo)，會從設(shè)計上下很大功夫，從設(shè)計上降低工程總造價。下很大功夫，從設(shè)計上降低工程總造價。 二、招標(biāo)投標(biāo)制度的意義與作用二、招標(biāo)投標(biāo)制度的意義與作用 實行招標(biāo)投標(biāo)制的實行招標(biāo)投標(biāo)制的意義意義在于通過招標(biāo)投標(biāo)，引進了競爭機制。在于通過招標(biāo)投標(biāo)，引進了競爭機制。實踐證明，實行招標(biāo)投標(biāo)有以下幾個方面的作用：實踐證明，實行招標(biāo)投標(biāo)有以下幾個方面的作用：

60、1. 1.促使工程項目按基本建設(shè)程序辦事，認真做好工程前期準(zhǔn)備促使工程項目按基本建設(shè)程序辦事，認真做好工程前期準(zhǔn)備工作。要求工程施工招標(biāo)前，必須有經(jīng)過批準(zhǔn)的工程建設(shè)計劃、設(shè)工作。要求工程施工招標(biāo)前，必須有經(jīng)過批準(zhǔn)的工程建設(shè)計劃、設(shè)計文件、招標(biāo)文件和所需的資金。計文件、招標(biāo)文件和所需的資金。 2.2.有利于縮短建設(shè)工期。工程承包合同規(guī)定了提前竣工獎金，有利于縮短建設(shè)工期。工程承包合同規(guī)定了提前竣工獎金，如工程能提前竣工如工程能提前竣工( (或按時完工或按時完工) )，承包人可獲得一筆額外獎勵，從，承包人可獲得一筆額外獎勵，從而補償?shù)蜆?biāo)價帶來的利潤損失。而補償?shù)蜆?biāo)價帶來的利潤損失。 3. 3.有利