被執(zhí)行人享有的投資權(quán)益初探

1、被執(zhí)行人享有的投資權(quán)益初探被執(zhí)行人享有的投資權(quán)益初探 在執(zhí)行工作中，經(jīng)常遇到被執(zhí)行人除了股權(quán)或其他投資權(quán)益外別無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況。這就出現(xiàn)了如何執(zhí)行投資權(quán)益的問題。如果該被執(zhí)行人具有法人資格，其持股對象為有限責(zé)任公司或股份有限公司，則凍結(jié)其股份或扣押其股票予以轉(zhuǎn)讓或拍賣，以轉(zhuǎn)讓或拍賣所得清償債務(wù)即可。對此，由于司法實踐中已有多次成功操作，故理論界和實踐界均已不持太多疑義。但是，如果被執(zhí)行人（有法人資格）出全資成立一公司（該公司在學(xué)理上稱為被執(zhí)行人的“全資子公司”），則由于它們母子公司之間的特殊關(guān)系，實踐界對如何認(rèn)識該投資權(quán)益的性質(zhì)以及如何執(zhí)行該投資權(quán)益頗多疑慮。鑒此，本文試從母子公司的一般關(guān)

2、系、母公司的投資權(quán)益與子公司的自有財產(chǎn)之間的關(guān)系，以及如何具體執(zhí)行被執(zhí)行人對其全資子公司享有的投資收益權(quán)和整體投資權(quán)益等方面進(jìn)行初步探討。 一、母子公司之間的一般關(guān)系 要掌握強制執(zhí)行被執(zhí)行人對其全資子公司享有的投資權(quán)益的原理，前提是必須明確母子公司之間的一般關(guān)系。A公司全額投資成立B公司，則A公司為B公司的母公司，B公司為A公司的全資子公司。作為母公司，A公司對B公司在經(jīng)營方針、經(jīng)營計劃、人事任免等方面，依B公司的章程規(guī)定享有控制權(quán)或管理權(quán)。這種控制與被控制、管理與被管理的關(guān)系，是基于它們之間的投資關(guān)系而言的，并不意味著它們在法律人格和財產(chǎn)關(guān)系上是一體的。 根據(jù)中華人民共和國公司法（以下簡稱公

3、司法）第13條第2款規(guī)定，母子公司均有法人資格，乃兩個分別獨立的法律人格。它們均可以各自的名義獨立從事民事活動，并應(yīng)以其自有財產(chǎn)分別獨立對外承擔(dān)民事責(zé)任。 在財產(chǎn)上，它們也是相互獨立的。根據(jù)中華人民共和國民法通則第37條規(guī)定之精神，獨立財產(chǎn)是法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，也是其取得法人資格的法律實體要件之一。不擁有獨立財產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)組織或其他組織，就不具備法人的實體要件，不得具有法人資格。上例中，A公司的財產(chǎn)獨立于B公司；其對B公司的投資（注冊資金）全部到位后，不再負(fù)有以自己的財產(chǎn)清償B公司債務(wù)的責(zé)任。B公司的財產(chǎn)亦獨立于A公司。A公司的投資一旦到位，即已成為B公司的財產(chǎn)；此后在經(jīng)營中累積起來的

4、財產(chǎn)也屬其自有財產(chǎn)。B公司對其自有財產(chǎn)享有法律規(guī)定的全部“法人財產(chǎn)權(quán)”。不能認(rèn)為B公司的財產(chǎn)即A公司的財產(chǎn)；否則，無異于否認(rèn)B公司的獨立人格，將其降格為A公司的一個分支機構(gòu)（分公司）。因此，不能逕行執(zhí)行子公司的自有財產(chǎn)用以清償母公司債務(wù)。司法實踐中有人認(rèn)為，既然整個子公司都是由母公司投全資成立的，則子公司的一切均為母公司所有；因此，逕行執(zhí)行全資子公司的財產(chǎn)清償母公司的債務(wù)并無不妥。這種認(rèn)識似是而非，在理論上站不住腳，在實踐中十分有害。 在這個問題上，有必要正確把握母子公司與總分公司之間的不同。母子公司均為獨立法人。而在總分公司中，只有總公司具有法人資格，分公司僅為總公司的分支機構(gòu)。在法律上，分

5、公司沒有自己獨立的財產(chǎn)，由其經(jīng)營管理的那部分財產(chǎn)應(yīng)屬總公司所有。因此，在執(zhí)行中，如果總公司實際控制的現(xiàn)有財產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時，法院可以逕行執(zhí)行其分公司的財產(chǎn)。 二、母公司對其全資子公司享有的投資權(quán)益與子公司自有財產(chǎn)之間的關(guān)系 母公司對其子公司享有的財產(chǎn)權(quán)益在學(xué)理上稱作“投資權(quán)益”。所謂投資權(quán)益，是指投資人對其子公司因投資關(guān)系而享有的一切權(quán)利和利益，包括投資收益權(quán)、人事任免權(quán)、決定子公司合并、分立權(quán)、經(jīng)營計劃決策權(quán)和剩余財產(chǎn)分配權(quán)等權(quán)能。在此，試分析母公司對其全資子公司享有的投資權(quán)益與子公司的自有財產(chǎn)之間的關(guān)系。 第一，母公司對其全資子公司享有的投資權(quán)益與子公司的自有財產(chǎn)是兩個相離的財產(chǎn)集合（

6、不存在交集）。母公司的投資權(quán)益獨立地、完全地屬于母公司所有。子公司的自有財產(chǎn)則為子公司獨立所有，不得因其乃母公司全額投資開辦而將其財產(chǎn)視為母公司所有；否則，就出現(xiàn)了“雙重所有權(quán)”（同一宗財產(chǎn)上出現(xiàn)了兩個完全所有權(quán)）的悖論。 第二，母公司對其子公司享有的投資權(quán)益并不表現(xiàn)為其對子公司財產(chǎn)的全部或特定部分享有所有權(quán)（直接支配權(quán)）。母公司享有的投資權(quán)益不能具體落實到子公司的實體財產(chǎn)上，尤其不能量化到子公司的每一宗具體財產(chǎn)上。也就是說，母公司不得因其對子公司享有的投資權(quán)益而主張子公司的全部財產(chǎn)或某特定財產(chǎn)為己所有或?qū)ζ浼右灾苯又洹?第三，母公司對其子公司享有的投資權(quán)益在一般條件下不具有有形財產(chǎn)的形態(tài)，

7、而是以一種無形的權(quán)利（力）形態(tài)出現(xiàn)的。這種權(quán)利（力）具體體現(xiàn)在其對子公司的收益、決策、管理、（剩余財產(chǎn)）分配等行為之上和過程之中。但是，它在特定條件下（比如經(jīng)過評估、轉(zhuǎn)讓后）能轉(zhuǎn)換為母公司的貨幣財產(chǎn)。這種由投資權(quán)益轉(zhuǎn)換而來的貨幣財產(chǎn)仍是母公司的財產(chǎn)，而非子公司的財產(chǎn)。 第四，母公司對其投資權(quán)益的轉(zhuǎn)讓不影響子公司的任何財產(chǎn)狀況。母公司的投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓后，對子公司的影響在于它的投資人（俗稱“老板”）發(fā)生了變更，其財產(chǎn)狀況不因此而受任何影響。也就是說，子公司的財產(chǎn)不因其母公司的投資權(quán)益的轉(zhuǎn)讓而發(fā)生相應(yīng)的減損。原因正在于母公司的投資權(quán)益與子公司的財產(chǎn)是相互獨立的、相離的兩個財產(chǎn)權(quán)益的集合，是截然不同的兩

8、個范疇。 母公司的投資權(quán)益與子公司的自有財產(chǎn)之間的上述關(guān)系表明，執(zhí)行母公司的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)具有特定的條件和程序，不得以對其子公司自有財產(chǎn)的直接執(zhí)行代替甚至當(dāng)作對母公司投資權(quán)益的執(zhí)行。因為首先，逕行執(zhí)行子公司的自有財產(chǎn)清償母公司的債務(wù)，是對子公司獨立人格和獨立財產(chǎn)權(quán)的侵犯，應(yīng)認(rèn)定為錯誤的執(zhí)行行為；子公司有權(quán)就此提出執(zhí)行異議，該異議當(dāng)可成立。其次，逕行執(zhí)行子公司的自有財產(chǎn)清償母公司的債務(wù)，則子公司對其自身債務(wù)的一般擔(dān)保財產(chǎn)會隨之減少，有損子公司債權(quán)人的利益。再次，如果逕行執(zhí)行子公司的自有財產(chǎn)清償母公司的債務(wù)的做法合法化，將使子公司的資產(chǎn)狀況和支付能力陷于一種經(jīng)常性的不定狀態(tài)，從而影響善意第三人的利益

9、和市場交易的安全。 當(dāng)然，如果母公司利用其全資子公司的法人資格這一面紗，將自己的良好資產(chǎn)通過各種手段轉(zhuǎn)移至其全資子公司，以逃避債務(wù)，母公司的債權(quán)人可向法院提起訴訟，要求否認(rèn)該子公司的法人資格，從而直接執(zhí)行其財產(chǎn)以清償母公司的債務(wù)。我國目前尚無法人人格否認(rèn)制度（英美法稱“刺破公司的面紗”），而從經(jīng)濟(jì)生活和法院執(zhí)行工作的內(nèi)在需求來看，似有建立該制度的迫切要求。但必須明確的是，在未按法定條件和程序否認(rèn)子公司的法人人格之前，不得逕行執(zhí)行子公司的財產(chǎn)以清償母公司的債務(wù)。 三、如何執(zhí)行母公司對其全資子公司享有的投資收益權(quán) 投資權(quán)益包括多種權(quán)能，投資收益權(quán)即其中重要一種。在這里，投資權(quán)益是屬概念；投資收益權(quán)

10、是種概念，是指母公司對其子公司因投資關(guān)系而享有的參與利潤分配并獲取利潤的權(quán)利。下面探討如何執(zhí)行投資收益權(quán)的問題。 投資收益在現(xiàn)實的經(jīng)濟(jì)生活中俗稱“管理費”或“上交利潤”等。投資收益的比例或數(shù)額、收取時間、收取方式等，均可在子公司的章程中加以規(guī)定。根據(jù)風(fēng)險共擔(dān)原則，一般約定投資收益為子公司可分配利潤的一定比例；但現(xiàn)實生活中也有約定投資收益為一個固定數(shù)額的情形。 投資收益權(quán)的特點是具有“雙重不確定性”。首先，投資收益權(quán)是一種可能的權(quán)利（即期待權(quán)）而非現(xiàn)實的權(quán)利，它能否實現(xiàn)具有不確定性。實際上，投資收益權(quán)能否實現(xiàn)取決于子公司是否盈利，是否有可分配利潤。如果子公司盈利，有可分配利潤，則母公司可依約定享

11、有投資收益，投資收益權(quán)就成為現(xiàn)實的權(quán)利，法院可在該收益范圍內(nèi)予以執(zhí)行。反之，如果子公司虧損，沒有可分配利潤，母公司則無從收益；其投資收益權(quán)仍為一種觀念上的可能性的權(quán)利，而非現(xiàn)實性的權(quán)利，法院也就無從執(zhí)行。 其次，投資收益的范圍（或曰投資收益權(quán)實現(xiàn)的程度）具有不確定性。原因是子公司的盈利程度是不確定的。如果子公司盈利多，那么，在約定收益為一定比例的情況下，則母公司獲取的收益額就較大；在約定收益為固定數(shù)額的情況下，則可全額支付母公司的收益。反之，如果子公司盈利少，則按比例的收益額就相應(yīng)減少，而此時所謂的“固定數(shù)額”就有可能無法得到全額支付。 鑒此，法院在執(zhí)行母公司（被執(zhí)行人）對其全資子公司享有的投

12、資收益權(quán)時，必須首先對子公司的經(jīng)營狀況尤其是盈利情況進(jìn)行調(diào)查和審查，確定子公司是否盈利及其盈利的程度，進(jìn)而確定母公司是否對子公司擁有現(xiàn)實的收益和收益的范圍以及收益是否已經(jīng)支付的事實。在現(xiàn)實收益且未支付的，該收益為母公司所有的財產(chǎn)，法院應(yīng)裁定凍結(jié)該筆收益，并向子公司發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，責(zé)令其將該收益支付給申請執(zhí)行人。子公司拒絕支付的，法院可在該收益的范圍內(nèi)逕行扣劃子公司的存款或執(zhí)行其他財產(chǎn)以清償母公司的債務(wù)。凍結(jié)期間子公司擅自將收益交付被執(zhí)行人的，法院應(yīng)當(dāng)首先責(zé)令其限期追回該收益；逾期未追回的，裁定追加其為被執(zhí)行人，在該收益范圍內(nèi)執(zhí)行其財產(chǎn)。母公司對子公司不享有現(xiàn)實收益的，法院不得逕行扣劃子公司

13、的存款或執(zhí)行其他財產(chǎn)以清償母公司的債務(wù)。 對母公司預(yù)期從其全資子公司應(yīng)得的投資收益，法院可以采取凍結(jié)措施，禁止到期后母公司從子公司提取，也禁止子公司向母公司支付。到期后法院可從子公司提取，并發(fā)還給申請執(zhí)行人。 四、如何執(zhí)行母公司對其全資子公司享有的整體投資權(quán)益 在執(zhí)行程序中，法院發(fā)現(xiàn)母公司在其全資子公司中無可供執(zhí)行的收益或者執(zhí)行投資收益仍不足以清償母公司債務(wù)，又無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行的，可以執(zhí)行母公司對其全資子公司的整體投資權(quán)益。所謂整體投資權(quán)益，即系統(tǒng)意義上的投資權(quán)益，是投資收益權(quán)、管理權(quán)、人事任免權(quán)等權(quán)能要素的有機整體，而非這些個別權(quán)能要素的簡單相加。 在市場經(jīng)濟(jì)條件下，這種整體投資權(quán)益具有財

14、產(chǎn)價值，經(jīng)評估后可轉(zhuǎn)換為貨幣財產(chǎn)形式且可以轉(zhuǎn)讓。對這種整體投資權(quán)益的價值評估是一個復(fù)雜的技術(shù)過程，因為它不僅涉及具體財產(chǎn)權(quán)利（如投資收益權(quán)）的金錢價值估量，還包括不具有直接財產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利（如管理權(quán)、決策權(quán)、人事任免權(quán)等）的金錢價值估量。因此，按一般的、直觀的思維習(xí)慣不易理解這種評估。但是，這種“不易理解”并不能妨礙這種評估的可行性和現(xiàn)實性。事實上，在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活和執(zhí)行工作實踐中，對整體投資權(quán)益的評估和轉(zhuǎn)讓早已屢見不鮮，譬如股權(quán)的評估和轉(zhuǎn)讓。股權(quán)乃投資權(quán)益的典型種類，母公司對其全資子公司享有的投資權(quán)益不妨理解為“百分之百的股權(quán)”。股權(quán)評估和轉(zhuǎn)讓的成功實踐證明，對被執(zhí)行人對其全資子公司享有的整體投

15、資權(quán)益的評估和轉(zhuǎn)讓，也是完全可行的。 母公司的投資權(quán)益雖然與子公司的自有資產(chǎn)是截然不同的兩個概念，但是，母公司投資權(quán)益的貨幣價值是以子公司資產(chǎn)的貨幣價值以及子公司的發(fā)展前景等為基礎(chǔ)的。因此，對母公司的投資權(quán)益進(jìn)行評估，需事先對子公司的全部資產(chǎn)進(jìn)行評估。必須明確的是，子公司資產(chǎn)的評估價值僅為評估母公司投資權(quán)益的參考因素，而不是母公司投資權(quán)益的價值本身。 同時，由于子以司的資產(chǎn)價值是母公司的投資權(quán)益的價值基礎(chǔ)之一，因此，必須防止子公司違法或明顯不適當(dāng)?shù)靥幹闷渥杂匈Y產(chǎn)，通過釜底抽薪的手法，導(dǎo)致投資權(quán)益的“空殼化”。鑒此，法院在凍結(jié)母公司的投資權(quán)益時，必須同時向其全資子公司發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知，對其科以不

16、得違法或不適當(dāng)?shù)靥幏仲Y產(chǎn)的義務(wù)，并對其日常經(jīng)營行為特別是大宗資產(chǎn)處置行為施以有效監(jiān)管。 投資權(quán)益經(jīng)評估確價后，其轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)依何種程序進(jìn)行呢？最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）對此加以了明確。根據(jù)該規(guī)定第53條，對被執(zhí)行人在其他法人企業(yè)中的投資權(quán)益，法院可以采取凍結(jié)措施；凍結(jié)時，應(yīng)當(dāng)通知該法人企業(yè)不得辦理被凍結(jié)的投資權(quán)益的轉(zhuǎn)移手續(xù)，不得向被執(zhí)行人支付股息或紅利；被執(zhí)行人也不得轉(zhuǎn)讓其被凍結(jié)的投資權(quán)益。又根據(jù)該規(guī)定的第54條，被執(zhí)行人在其獨資開辦的法人企業(yè)擁有的投資權(quán)益被凍結(jié)后，法院可以直接裁定予以轉(zhuǎn)讓，以轉(zhuǎn)讓所得清償其對申請執(zhí)行人的債務(wù)。 投資權(quán)益的轉(zhuǎn)讓方式可以有多種，一種是直接將投資權(quán)益的全部或部分轉(zhuǎn)給申請執(zhí)行人以沖抵債務(wù)；另一種是將投資權(quán)益的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人獲得價款，以該價款清償債務(wù)。不論是直接轉(zhuǎn)給申請執(zhí)行人還是轉(zhuǎn)讓給第三人，都存在全部轉(zhuǎn)讓抑或部分轉(zhuǎn)讓兩種不同情形。如果投資權(quán)益的價值等于或小于未執(zhí)行的標(biāo)的金額，則對投資權(quán)益進(jìn)行全部轉(zhuǎn)讓；在此情形下，受讓人完全取代被執(zhí)行人成為該子公司的全額投資人，但該子公司的組織形式并未因此而發(fā)生任何變化，仍為獨資公司。如果投資權(quán)益的價值大于未執(zhí)行的標(biāo)的金額，則在該執(zhí)行標(biāo)的