對電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為的法學(xué)分析論文

1、對電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為的法學(xué)分析(1)論文論文摘要：電子商務(wù)環(huán)境下的不正當(dāng)競爭行為與傳統(tǒng)商 業(yè)模式下的不正當(dāng)競爭行為并無本質(zhì)上的區(qū)別，但具有行為 的虛擬性、隱蔽性等特點，主體行為對社會的危害性更大， 而違法認(rèn)定和法律規(guī)制更加困難。論文關(guān)鍵詞：電子商務(wù)不正當(dāng)競爭特征 20世紀(jì)60年代.經(jīng)營者就開始使用電 子數(shù)據(jù)交換(EDI)來加快相互之間信息的傳遞；90年代后，國際互聯(lián)網(wǎng)(WWW)的逐漸普及，電子商務(wù)迅速地發(fā)展起來。 電子商務(wù)的出現(xiàn)，帶來了商業(yè)運營模式的變革，對社會、經(jīng) 濟(jì)、文化發(fā)展起到越來越明顯的促進(jìn)作用；同時，電子商務(wù) 中存在各式各樣的不正當(dāng)競爭行為。也嚴(yán)重地擾亂了正常的 競爭秩序，需要給

2、予高度關(guān)注。一、電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為的界定我國反不正當(dāng)競爭法第 2條規(guī)定：不正當(dāng)競爭行為是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的 合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。電子商務(wù)中的不正當(dāng) 競爭行為.泛指經(jīng)營者在電子商務(wù)中采取各種虛假、欺詐、 損人利己等違法手段，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂電 子商務(wù)秩序的行為，其表現(xiàn)形式為諸如域名槍注、網(wǎng)絡(luò)虛假 廣告、網(wǎng)絡(luò)商業(yè)秘密侵權(quán)等。這些不正當(dāng)競爭行為有的是傳 統(tǒng)經(jīng)濟(jì)中不正當(dāng)競爭行為在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的延伸.有的則是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下特有的，屬于電子商務(wù)商業(yè)模式的 專利” （一） 混淆行為混淆行為是指生產(chǎn)者或經(jīng)營者為爭奪競爭優(yōu)勢，在自己的商品或者營業(yè)標(biāo)志上不正當(dāng)?shù)厥褂?/p>

3、他人的標(biāo) 志。使自己的商品或營業(yè)與他人經(jīng)營的商品或營業(yè)相混淆。謀取不正當(dāng)利益。電子商務(wù)中混淆行為具體表現(xiàn)為：將他人 注冊商標(biāo)、商號登記為網(wǎng)站名稱，搭其他經(jīng)營者的便車；網(wǎng) 站的Logo標(biāo)識與他人商標(biāo)、商號、標(biāo)識等相同或相似；域 名與域名之間相似；模仿、抄襲其他經(jīng)營者的網(wǎng)頁。（二）虛假宣傳虛假宣傳是指經(jīng)營者為獲取市場競爭優(yōu)勢和不正當(dāng)利益，對商品或提供的服務(wù)進(jìn)行虛假和引人誤解的宣傳 的行為。電子商務(wù)中的虛假宣傳相對于傳統(tǒng)商業(yè)模式下虛假 宣傳而言，由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的特點，其形式和手段更加多樣， 諸如可以采取BBS、電子郵件等新的形式進(jìn)行虛假宣傳；影 響更加廣泛.可以對其競爭對手在全球范圍內(nèi)造成影響。（三）

4、侵犯商業(yè)秘密布萊克法學(xué)大辭典將商業(yè)秘密解釋為 用于商業(yè)上的配方、 模型、設(shè)計或信息的匯集。 使擁有 人相對于其他不知或不使用的競爭者有更多獲得利益的機(jī) 會” 一般來講，商業(yè)秘密具兩個特點，一是秘密性，即該種信息只有有限的人知道，并且經(jīng)過權(quán)利人采取了適當(dāng)?shù)谋Ｃ?措施，這是構(gòu)成商業(yè)秘密的核心特征；二是經(jīng)濟(jì)實用性，即 技術(shù)或經(jīng)營信息能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實或潛在的競爭利益。這 是商業(yè)秘密的價值所在。相對于傳統(tǒng)商業(yè)中而言，電子商務(wù)中侵犯商業(yè)秘密的形式主要表現(xiàn)為：電子商務(wù)企業(yè)員工利用自身的優(yōu)勢.非法獲取企業(yè)的商業(yè)秘密信息；黑客”非法入侵其他經(jīng)營者計算機(jī)信息系統(tǒng)竊取數(shù)據(jù)；以BBS、新聞組、FTP傳輸文件和遠(yuǎn)程登

5、錄等方式，披露非法獲取的商業(yè)秘密。 這些形式的列舉遠(yuǎn)未窮盡互聯(lián)網(wǎng)上侵害商業(yè)秘密的行為，并 且，隨著互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用程度的提高，電子商務(wù)中侵害商業(yè)秘密 的形式還將會不斷翻新。（四）商業(yè)詆毀商業(yè)詆毀，是指通過捏造、公開虛偽事實或虛假信息，對特定商事主體的 商譽、商品或服務(wù)進(jìn)行貶低和詆毀，造成其商業(yè)利益損失的 侵權(quán)行為。從實踐中看，電子商務(wù)中的商業(yè)詆毀主要有以 下幾種形式：運用網(wǎng)絡(luò)廣告詆毀其他經(jīng)營者的商譽；在BBS上進(jìn)行商業(yè)詆毀；網(wǎng)絡(luò)匿名誹謗。由于使用網(wǎng)絡(luò)，信息傳播 的范圍廣，速度快，而且主體具有虛擬性和隱蔽性的特點， 電子商務(wù)中的商業(yè)詆毀造成的后果較傳統(tǒng)商業(yè)模式更為嚴(yán) 重，損失更為巨大。（五）域名搶注從

6、法律的角度講.域名是指域名所有人擁有的用于計算機(jī)定位和身份識別的網(wǎng) 絡(luò)地址。從域名本身而言，它并不是商標(biāo)或者企業(yè)的名稱， 只是對應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)上IP地址的一種技術(shù)手段。但隨著網(wǎng)絡(luò)時代 的到來。網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)空前繁榮，域名在網(wǎng)絡(luò)中的全球唯一性相 當(dāng)于企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上的 商業(yè)標(biāo)識”使得其具有了潛在的商 業(yè)價值，由此而產(chǎn)生的域名搶注糾紛也日漸增多。與混淆行 為下使用與競爭對手相似的域名不同。域名搶注是將知名的商標(biāo)或企業(yè)名稱注冊為域名.以便將來把這些知名商標(biāo)或企 業(yè)名稱注冊的域名高價出讓。使用與競爭對手相似的域名類 似于 傍名牌”而域名搶注更類似于 網(wǎng)絡(luò)敲詐”（六）網(wǎng)頁鏈接不正當(dāng)競爭基于網(wǎng)絡(luò)的 互聯(lián)與共享”的本質(zhì)特

7、點，鏈接是當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)上常用的技術(shù)手段，包括普通鏈接、深度 鏈接及加框鏈接等等。它有效地實現(xiàn)了信息共享，方便使用 者的查詢；合理地使用還可以使經(jīng)營者增強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)宣傳的效 果，擴(kuò)大自己的影響，實現(xiàn) 三贏”用戶、設(shè)鏈者及被鏈者）。 但是，網(wǎng)絡(luò)是一種注意力經(jīng)濟(jì)，靠的是吸引廣大網(wǎng)民創(chuàng)造收 益，不正當(dāng)競爭者通過不合理的鏈接方式將他人的成果輕而 易舉納為己有。則必然會影響原網(wǎng)站經(jīng)營者的利益，從而構(gòu) 成不正當(dāng)競爭。 二、電子商務(wù)環(huán)境中不正當(dāng)競爭行為產(chǎn) 生的原因電子商務(wù)作為市場經(jīng)濟(jì)的一部分，同傳統(tǒng)商業(yè)模式一樣，存在著形形色色的不正當(dāng)競爭行為，究其產(chǎn)生的 原因，主要在以下幾個方面：（一）社會因素電子商務(wù)作為現(xiàn)代商業(yè)模

8、式之一，也受到了市場經(jīng)濟(jì)負(fù)面效應(yīng)的影響。市場經(jīng)濟(jì)以競爭機(jī)制作為配置資源的基礎(chǔ)性手段，歷史證 明，競爭在發(fā)揮其優(yōu)勝劣汰的優(yōu)越性，達(dá)到高效配置社會資 源的同時，同樣會產(chǎn)生弊端。電子商務(wù)為經(jīng)營者提供的廣闊 市場，競爭激烈程度較傳統(tǒng)商業(yè)模式下的市場有過之而無不 及。市場瞬息萬變，面臨著更加殘酷的競爭，部分電子商務(wù) 經(jīng)營者為了生存與發(fā)展而不擇手段，急功近利地采取不正當(dāng)競爭手段獲取眼前的短期利益。（二）法律和道德因素電子商務(wù)中存在不正當(dāng)競爭行為，其法律和道德因素體現(xiàn)為法 律體系不完善，商業(yè)道德缺失的結(jié)果。道德與法律都是人類 社會特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的產(chǎn)物，兩者都是調(diào)控社會關(guān)系和人們行 為的重要機(jī)制。在法律制度建設(shè)

9、方面，由于電子商務(wù)作為新 生事物在20世紀(jì)末期才傳人我國。我國電子商務(wù)領(lǐng)域立法 相對滯后。這種法律缺位導(dǎo)致電子商務(wù)競爭在某些領(lǐng)域缺乏 法律的規(guī)制。此外，我們社會較為普遍地存在著商業(yè)道德缺 失的情況，在電子商務(wù)中這種特殊環(huán)境下，主體的虛擬性、 手段的隱蔽性為一些抱有不法企圖的電子商務(wù)經(jīng)營者提供 了絕好的機(jī)會.他們抱著撈一筆算一筆”的心態(tài)，使得不正當(dāng)競爭行為更加容易滋生和蔓延。（三）技術(shù)因素信息技術(shù)的快速發(fā)展，使得某些電子商務(wù)經(jīng)營者采取不正當(dāng)競爭 行為，投入相對低廉，而獲得的收益較高；同時，所冒的風(fēng) 險性也比較小。實施電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為。除了聯(lián)網(wǎng)的 計算機(jī)外，更多依靠的是技術(shù)，投入較為低廉。而

10、獲得的不 正當(dāng)競爭利益，如通過網(wǎng)絡(luò)入侵竊，可能獲得其他經(jīng)營者價 值極高的資料。而且這種不正當(dāng)競爭行為采用高科技手段， 隱蔽性極強(qiáng)，使其行為既難以迅速被競爭對手發(fā)現(xiàn)，又容易 逃避司法追究，風(fēng)險比較小。三、電子商務(wù)不正當(dāng)競爭的特征（一）不正當(dāng)競爭行為的一般特征一般來看，不正當(dāng)競爭行為具有主體的經(jīng)營性”主觀目的的逐利性、行為的違法性和行為后果對社會的危害性等主要特征。 電子商務(wù)環(huán)境下，不正當(dāng)競爭行為同樣具有這些特征。這是 由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)只是一種手段，而沒有改變不正當(dāng)行為的本質(zhì) 引。電子商務(wù)不正當(dāng)競爭和傳統(tǒng)的不正當(dāng)競爭行為同屬不正 當(dāng)競爭的范疇，揭開其技術(shù)的神秘面紗，其本質(zhì)性的主要特 征并無二致。只是由

11、于網(wǎng)絡(luò)的開放性和管理手段的滯后性， 電子商務(wù)環(huán)境下不正當(dāng)競爭行為具有許多傳統(tǒng)商業(yè)模式中 不正當(dāng)競爭行為所不具有的特點。（二）電子商務(wù)不正當(dāng)競爭行為的特點1.主體行為的虛擬性和隱蔽性在互聯(lián)網(wǎng)上.沒有人知道你是一條狗?！?1993年彼得 斯坦納發(fā)表在紐約人雜志上的這則漫畫生動地說明了網(wǎng)絡(luò)的虛擬性和 隱蔽性。電子商務(wù)主要在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中進(jìn)行，不僅僅是一種簡 單的遠(yuǎn)距離通信式交易，而且其交易主體虛擬化，企業(yè)或個 人在網(wǎng)絡(luò)中可以異于現(xiàn)實存在的主體出現(xiàn)加，與傳統(tǒng)商業(yè)模式下不正當(dāng)競爭行為相比，它具有虛擬性的特點。同時， 由于電子商務(wù)虛擬性的特點，其不正當(dāng)競爭行為就具有相當(dāng) 的隱蔽性，對有關(guān)主體和行為進(jìn)行認(rèn)定具有

12、相當(dāng)?shù)碾y度。2.主體行為對社會的危害性更大伴隨經(jīng)濟(jì)全球化，電子商務(wù)經(jīng)營者之間的競爭在世界范圍內(nèi)展開，不正當(dāng)競爭行為 的影響也日趨深遠(yuǎn)。經(jīng)營者完全能夠利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)全 球的、24小時不問斷的商業(yè)活動。 從而使得電子商務(wù)不正當(dāng) 競爭行為帶來的危害較傳統(tǒng)商業(yè)模式下的不正當(dāng)競爭行為更為嚴(yán)重、復(fù)雜，且隨著不正當(dāng)競爭經(jīng)營者所采用手段的不 斷更新而愈演愈烈。3 .行為違法認(rèn)定的模糊性和法律監(jiān)管的困難電子商務(wù)中的不正當(dāng)競爭行為在本質(zhì)上仍然是不正當(dāng)競爭行為，對其的約束和監(jiān)管應(yīng)依據(jù)反不正當(dāng)競爭相 關(guān)的法律，如反不正當(dāng)競爭法等。但特殊性在于油于電 子商務(wù)環(huán)境下不正當(dāng)競爭行為式的形式有所更新，這些行為 在其涉及的法律認(rèn)定上，是杏違法、法律依據(jù)何在存在模糊 性。另外，由于各國的法徽本來就存在一些差異，且對電子 商務(wù)這一新生事物認(rèn)識也不一樣，國際問尚無統(tǒng)一的網(wǎng)絡(luò)交 易法則。如果經(jīng)營者利用各國對電子商務(wù)中有關(guān)行為認(rèn)定上 存在的爭議，在國外設(shè)立網(wǎng)站或注冊域名而針對國內(nèi)市場實 施不正當(dāng)競爭行為，國內(nèi)法律的監(jiān)管將會鞭長莫及。造成法 律規(guī)制上的困難。自網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用于經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域之日起，與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的不正當(dāng)競爭行為就層出不窮，而且花樣繁多，國外 如此，中國亦然。從20世紀(jì)90年代電子商務(wù)進(jìn)入我國以來， 我國電子商務(wù)經(jīng)歷從無到有，從小到大，特別是伴隨最近幾 年我國經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展而快速成長.而上文所列舉的電子商務(wù) 不正當(dāng)競