對(duì)癥下藥建立中小股東權(quán)益立法保護(hù)制度

1、對(duì)癥下藥建立中小股東權(quán)益立法保護(hù)制度保護(hù)上市公司中小股東合法權(quán)益是市場(chǎng)建設(shè)的重中之重。 從目前 情況看，我們?cè)谶@方面的法律法規(guī)還存在不小的欠缺，筆者認(rèn)為，我 們可以參照國(guó)外的立法實(shí)踐和最新立法趨勢(shì)，根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況， 盡快從以下幾方面建立起股份公司中小股東權(quán)益立法保護(hù)制度。建立資本多數(shù)決原則的合理限制制度首先是累積投票表決制。所謂累積投票制是指股東大會(huì)選舉董事 或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。我國(guó)新修訂的公司法規(guī)定股份公 司股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì) 的決議，實(shí)行累積投票制。實(shí)施該制度有利于保證中小股東能

2、將其代 言人選進(jìn)董事會(huì)。累計(jì)投票制仍然實(shí)行“同股同權(quán)”、“一股一權(quán)”， 但是，在表決票數(shù)的計(jì)算和具體投向上與直接投票制存在根本差異， 累積投票制允許股東可以將其在選舉每位董事、 監(jiān)事的表決票數(shù)累加, 即股東在選舉董事時(shí)的總票數(shù)為其持有股份決定的表決票數(shù)乘以需 選舉的董事的人數(shù)，股東可以選擇將總票數(shù)集中投在一個(gè)董事候選人 名下，也可以選擇分散投入數(shù)人名下。如此便提高了中小股東投票的 力度和影響效果。很顯然，累積投票制使那些僅持有少量股份的中小股東贏得董事、監(jiān)事席位，從而在董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)中擁有“代言人”的希望成為了可 能。止匕外，它還能防止大股東完全壟斷、操縱董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)局面的 出現(xiàn)，使董事會(huì)、

3、監(jiān)事會(huì)成員多元化，從而有利于在公司內(nèi)部弘揚(yáng)民 主。因此，建議在所有的股份有限公司中，董事、監(jiān)事選舉都要實(shí)行 累積投票制。其次是限制表決權(quán)制度。即當(dāng)某一股東持有的股份數(shù)額超過法律 規(guī)定或公司章程規(guī)定的限額以上時(shí)，超過限額部分的股份便不再享有 表決權(quán)的制度。該制度能限制大股東利用資本多數(shù)決原則控制股東大 會(huì)，以適度平衡大股東與中小股東表決權(quán)的懸殊。我國(guó)公司法應(yīng)該設(shè)立股東限制表決權(quán)制度，即對(duì)與控制股東有關(guān) 聯(lián)交易、貸款擔(dān)保等事項(xiàng)實(shí)行股東限制表決權(quán)制度。 而且可以參照國(guó) 外立法的規(guī)定，對(duì)特定事項(xiàng)的表決實(shí)行單一股東最高表決限額，如最高表決權(quán)不超過30%;也可以規(guī)定一個(gè)限額，超過部分，按遞減百 分比累積計(jì)

4、算表決權(quán)。這樣，既照顧了中中小股東的表決權(quán)，又體現(xiàn) 了大股東之間的表決權(quán)差異。強(qiáng)化股東平等權(quán)的制度設(shè)計(jì)為貫徹股東平等原則，在中小股東權(quán)益尚未受到侵害前就采取預(yù) 防措施，賦予中小股東預(yù)防性權(quán)利。臨時(shí)股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)與自行召集權(quán)、 股東大會(huì)提案權(quán)。我國(guó) 公司法均規(guī)定，股東大會(huì)由董事會(huì)召集。但因?yàn)槎聲?huì)實(shí)為大股東的 “影子”，因而在一些特殊情況下，尤其是當(dāng)大股東實(shí)施侵害公司利 益的行為時(shí)，董事會(huì)很可能不召集“應(yīng)該舉行”的股東大會(huì)。 針對(duì)這種情況，國(guó)外公司法給予中小股東“臨時(shí)股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)”，并且對(duì)其行使作了一些限制。我國(guó)公司法規(guī)定：董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)不召集和主持股東大會(huì)時(shí)，連 續(xù)90日以上單獨(dú)或者

5、合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召 集和主持股東大會(huì)。該條規(guī)定存在以下不足：其一，10%的持股比例太高，不切合我國(guó)股份公司的股權(quán)實(shí)際。 故而，應(yīng)參照國(guó)外公司立法的標(biāo)準(zhǔn)，適當(dāng)降低行使臨時(shí)股東大會(huì)召集 請(qǐng)求權(quán)的持股標(biāo)準(zhǔn)，比如降為3%為妥。其二，如果經(jīng)持有10%股份的股東提議后，董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)不 給予答復(fù)的股東大會(huì)該如何處理？法律未作出明確規(guī)定，如多長(zhǎng)時(shí)間為答復(fù)期，過期不答復(fù)視為不同意召集股東大會(huì)， 這方面可以借鑒外 國(guó)或地區(qū)公司立法。我國(guó)臺(tái)灣規(guī)定，如果臨時(shí)股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)提起后， 董事會(huì)在 15日內(nèi)不進(jìn)行召開通知時(shí)，股東得經(jīng)地方主管機(jī)關(guān)許可自行召集臨 時(shí)股東大會(huì)。德國(guó)公司法規(guī)定，在此情況

6、下，法院可授權(quán)給提出要求 的股東們，召集大會(huì)或公布題目，且召集費(fèi)用由公司承擔(dān)。我國(guó)應(yīng)借 鑒上述立法，來完善我國(guó)公司法中相應(yīng)的規(guī)定。表決權(quán)代理制。表決權(quán)代理是針對(duì)股東不能親自參加股東大會(huì)并 行使表決權(quán)而設(shè)計(jì)的補(bǔ)救性措施。 其操作方法是：股東將其所擁有的 股份在法律上的權(quán)利，在一定期限內(nèi)，以不可撤銷的方式，將表決權(quán) 讓給其所指定的表決權(quán)受托人，然后由受托人代表其行使表決權(quán)。 現(xiàn) 在，美國(guó)許多州的商業(yè)公司都設(shè)有關(guān)于表決權(quán)信托的規(guī)定。 通過該方式，受托人（在德國(guó)大多是銀行）可能成為許多中小股東的代理人而 在股東大會(huì)上用中小股東集中起來的“表決權(quán)”進(jìn)行表決，以對(duì)抗大股東，從而在一定程度上達(dá)到保護(hù)中小股東

7、的目的。我國(guó)公司法對(duì)此的規(guī)定過于原則化， 現(xiàn)實(shí)中容易引起歧義。特別 是受托委托書如何界定，網(wǎng)上授權(quán)、電話授權(quán)的效力如何確定，需要 在法律上予以明確。當(dāng)然，委托制同樣存在一些不足之處。如有人惡 意收集表決權(quán)以達(dá)到控制公司的目的， 但它至今仍是西方，尤其是美 國(guó)與德國(guó)公司法中保護(hù)中小股東利益的一種有力措施。完善公司法人治理結(jié)構(gòu)中國(guó)公司法確定了股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理構(gòu)成的 公司治理結(jié)構(gòu)，看似雙層制，實(shí)與雙層制不同。原因在于，監(jiān)事會(huì)與 董事會(huì)均為平行的公司機(jī)關(guān)，同時(shí)對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)；監(jiān)事會(huì)既不握有 重大決策權(quán)，也無(wú)董事任免權(quán)。當(dāng)然，監(jiān)事會(huì)還是被賦予了法定的監(jiān) 督之責(zé)。賦予公司雙層結(jié)構(gòu)或單層結(jié)構(gòu)選

8、擇權(quán)。 在“雙層制”下，把監(jiān)事 會(huì)重新確定為董事會(huì)的上位機(jī)關(guān)，監(jiān)事會(huì)有權(quán)任免董事會(huì)的成員，以 強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督職能。在“單層制”下，應(yīng)當(dāng)導(dǎo)入英美法系的獨(dú)立 董事制度。參照德國(guó)公司法的規(guī)定，設(shè)立監(jiān)事會(huì)（上位機(jī)關(guān)董事會(huì)）治理結(jié)構(gòu)，監(jiān)事會(huì)里設(shè)立獨(dú)立監(jiān)事，承擔(dān)英美法系中獨(dú)立董事大部分 職責(zé)，獨(dú)立董事、監(jiān)事的選任，參照日本、臺(tái)灣的監(jiān)察人制度。重構(gòu)監(jiān)事會(huì)，賦予監(jiān)事會(huì)更多的權(quán)利。新修訂的公司法對(duì)監(jiān)事會(huì)的作用仍然沒有改變軟弱無(wú)力的地位。為使監(jiān)事會(huì)的監(jiān)察收到實(shí)效, 必須確保監(jiān)事應(yīng)有的獨(dú)立性。從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，應(yīng)參照德國(guó)公司法的雙層制模式， 把監(jiān)事會(huì)確定為董 事會(huì)的上位機(jī)關(guān)，監(jiān)事會(huì)有權(quán)任免董事會(huì)的成員，決定董事的報(bào)酬。

9、監(jiān)事會(huì)在對(duì)董事會(huì)、總經(jīng)理經(jīng)營(yíng)行為的合法性和妥當(dāng)性進(jìn)行全面、經(jīng) 常監(jiān)督的同時(shí)，應(yīng)將監(jiān)督重點(diǎn)放在審查公司賬目上。為履行該職責(zé)， 監(jiān)事會(huì)有權(quán)以公司費(fèi)用聘請(qǐng)會(huì)計(jì)、審計(jì)人員和律師提供專業(yè)協(xié)助。另外，還應(yīng)規(guī)定監(jiān)事會(huì)有權(quán)為執(zhí)行監(jiān)查業(yè)務(wù)而從公司預(yù)支必要的 費(fèi)用，公司除能證明不具有必要性外，不得予以拒絕；為使股東大會(huì) 決議不被董事會(huì)所左右，監(jiān)事會(huì)有權(quán)在其被選任或解任的股東大會(huì)上 陳述自己的意見。完善股東大會(huì)運(yùn)作規(guī)則。一是確保中小股東的股東大會(huì)自行召集權(quán)。 公司章程要規(guī)定，在 特殊情況下，中小股東有權(quán)自行召集股東大會(huì)。二是規(guī)定股東大會(huì)出席股東最低法定股份總數(shù)。公司法規(guī)定，“股東大會(huì)做出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東 所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，但未規(guī)定出席股東的最低法定人數(shù)。 為預(yù)防大股東濫用資本多數(shù)決，應(yīng)就股東大會(huì)的不同目的事項(xiàng)規(guī)定相 應(yīng)的最低法定人數(shù)。為使該規(guī)定富有彈性，若召開第二次股東大會(huì)時(shí) 未具備出席股東的最低法定人數(shù)，最低出席股份總數(shù)可以相應(yīng)地降為 法定股份總數(shù)的1/2.三是建立種類股東大會(huì)制度，以保護(hù)種類股