商法學期末復習重點word版本

1、精品文檔商法學期末復習重點商行為：又稱商業(yè)行為，是指以營利性營業(yè)為目的而從事的各種表意行為。個人獨資企業(yè)：個人獨資企業(yè)法中規(guī)定 ，本法所稱個人獨資企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一 個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。商業(yè)登記：當事人依照法律規(guī)定向主管機關(guān)提出的，旨在設(shè)立，變更，或終止商事主體資格申請，并被主管機 關(guān)核準予以注冊登記的一系列法律行為的總稱。商業(yè)名稱：商事主體在營業(yè)活動中所使用的用以表彰自己的獨特法律地位的名稱或名號。商法，也稱商事法，是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。法人人格否認，是指法院為阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債

2、權(quán)人的利益，就具體法律關(guān)系中的特定事 實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權(quán)人直接負責，以實現(xiàn) 公平、正義目標之要求商合伙，是指兩個或兩個以上的合伙人，按照法律和合伙協(xié)議的規(guī)定，共同出資、合伙經(jīng)營、共擔風險、共享 收益，對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務承擔有限責任或無限連帶責任的商事組織。股份有限公司；指公司資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔責任，公司以全部資產(chǎn)對公司的債務 承擔責任的法人。有限責任公司，是股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。 商人是以自己的名義實施商行為并以此為常業(yè)的人。公司，是以營利為目的

3、而一發(fā)設(shè)立的，具有民事權(quán)利能力和行為能力，以自有資產(chǎn)獨立承擔民事責任的企業(yè)法合伙企業(yè)一一是指依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共 享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織破產(chǎn)一一是在債務人無力償債的情況下以其財產(chǎn)對債權(quán)人進行公平清償?shù)姆沙绦?。破產(chǎn)原因一一是適用破產(chǎn)程序所依據(jù)的特定法律事實。它是法院進行破產(chǎn)所依據(jù)的特定事實狀態(tài)破產(chǎn)債權(quán)一一是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財產(chǎn)公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。債權(quán)人會議一一是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機關(guān)，是在破產(chǎn)程序中的意思發(fā)表機關(guān)。民法與冏法的關(guān)系聯(lián)系：民

4、法與商法的關(guān)系是普通法與特別法的關(guān)系，具體來說，民法的所有權(quán)制度是對從事商品經(jīng)濟活動的正常條 件的一般規(guī)定，民法的主體制度是對商品經(jīng)濟活動主體資格的一般規(guī)定，民法的債權(quán)制度是關(guān)于流通領(lǐng)域中商品交 換活動的一般規(guī)定。區(qū)別：立法價值不同，民法最基本價值取向是公平優(yōu)先兼顧其他，商法是效率優(yōu)先，兼顧其他；產(chǎn)生的經(jīng)濟基礎(chǔ)不 同，民法是商品經(jīng)濟，商法是市場經(jīng)濟；適用主體不同，民法主體廣泛，適用一切社會大眾，商法僅限于商人；法 律規(guī)范的表現(xiàn)形式不同，民法具有強烈倫理性，商法具有較強的技術(shù)性。民法規(guī)范具有穩(wěn)定性，商法規(guī)范具有靈活 多變性；歸責原則不同，民法一般實行過錯原則，商法還實行無過錯原則和比較嚴格責任原

5、則；基礎(chǔ)理論不同，民 法是個體本位，以維護個體利益為主。商法是社會本位，以維護社會公共利益為主；民法屬于國內(nèi)法，商法具有國 際性特點；民法與商法雖都屬于私法范疇，但民法是純私法，商法卻兼顧公法性。商法與經(jīng)濟法的關(guān)系聯(lián)系經(jīng)濟法與商法分享對經(jīng)濟事務的調(diào)整，具都有維護社會公共利益的目標，都帶有公法性質(zhì)。區(qū)別;1）商法和經(jīng)濟法所調(diào)整的社會經(jīng)濟關(guān)系的性質(zhì)不同。商法主要調(diào)整的是商人之間的以平等性為特征的社會經(jīng)濟關(guān)系，經(jīng)濟法則是國家與公民，國家與企業(yè)之間不平等的縱向關(guān)系。2）調(diào)整對象的內(nèi)容不同，商法主要規(guī)定的是商人和其他經(jīng)營者得法律地位，組織形式，商事交易的規(guī)則與行為后果，經(jīng)濟法主要規(guī)定了商事活動中商事主體

6、 的競爭行為規(guī)范，競爭規(guī)則以及政府如何處理這些行為。 3）商法與經(jīng)濟法的作用內(nèi)容和作用基點不同，商法是確 認和保護商人的合法地位和利益，側(cè)重于保護作為商人的企業(yè)和自然人之間的平等利益關(guān)系，以滿足商人營利性要 求。經(jīng)濟法側(cè)重平衡個體利益和社會利益之間的利益矛盾，其作用內(nèi)容側(cè)重于社會的整體經(jīng)濟生活和整體經(jīng)濟利收集于網(wǎng)絡，如有侵權(quán)請聯(lián)系管理員刪除精品文檔益。4)法律性質(zhì)與法律理念不同，商法具有公法因素的私法，故其公平，效益的理念被側(cè)重從個體方面來理解與闡釋經(jīng)濟法是公法，其安全，公平，效益等理念側(cè)重從社會的角度去理解，強調(diào)社會整體利益與交易安全。調(diào)整方法不同，商法主要依靠意思自治，經(jīng)濟法主要依靠國家干

7、預商行為的分類：依據(jù)行為人雙方的主體資格可分為 雙方商行為與單方商行為；依據(jù)商行為確認標準與條件分為絕對商行為與相對商行為；依據(jù)商行為在同一營業(yè)活動內(nèi)引起商事關(guān)系發(fā)生的作用與地位的不同而進行分類，基本商行為與附屬商行為；依據(jù)法律對商行為的不同確認方式進行的分類，純?nèi)簧绦袨榕c推定商行為合伙企業(yè)的特征？ 1、合伙企業(yè)的成立以訂立合同協(xié)議為法律基礎(chǔ)；2、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系屬于合伙關(guān)系；3、合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。 設(shè)立的條件？ 1、有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；2、有書面合伙協(xié)議；3、有各合伙人實際繳付的出資；4、有合伙企業(yè)的名稱；5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條

8、合伙協(xié)議的必要條款？ 1、合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；2、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出次的期限；3、全體合伙人的44名及其住所；4、合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；5、利潤分配和虧損分擔辦法；6、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行；7、入伙與退伙；8、合伙企業(yè)的解散與清算；9、違約責任.有限責任公司股份的轉(zhuǎn)讓？ 1、股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資；2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)過全體股東過半數(shù)同意。3、優(yōu)先受讓權(quán)；4、股東名冊登記；5、公司變更登記。股份有限公司中發(fā)起人應履行的義務？ 1、聯(lián)合法定人數(shù)以上的發(fā)起人；2、自己出資；3、募集資金；4、制訂公司 章程；5、辦理

9、申請成立的各種手續(xù)；6、召開創(chuàng)立大會、選舉公司機構(gòu)。簡述公司合并、分立之法律后果。1、合并各方的債權(quán)債務由合并后的公司繼承，債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務。2、公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張。公司分立沒有按照公司法的規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債權(quán)債務由分立后的各公司承擔連帶清償責任。股份轉(zhuǎn)讓的特點？ 1、股份的轉(zhuǎn)讓于公司法中特指股份有限公司；2、股份的轉(zhuǎn)讓應依法進行。3、股份的轉(zhuǎn)讓屬于自由轉(zhuǎn)讓；4、股份的轉(zhuǎn)讓在特定情況下是一種受限制的轉(zhuǎn)讓；5、股份的轉(zhuǎn)

10、讓是以股票的形式出現(xiàn)的；6、股份的轉(zhuǎn)讓是一種法律行為。方式？ 1、股東轉(zhuǎn)讓自己的股份必須在依法設(shè)立的證券交易場所進行；2、記名股票和無記名股票的法定轉(zhuǎn)讓形式。企業(yè)破產(chǎn)及其法律特征？企業(yè)破產(chǎn)制度是指在債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏那闆r下，在法院的主持下，將債務人的全 部財產(chǎn)集中起來對債權(quán)人進行公平清償?shù)闹贫?。特征；破產(chǎn)以債務人不能清償?shù)狡趥鶆諡榛厩疤?；破產(chǎn)時將債務 人的全部財產(chǎn)集中起來對債權(quán)人進行公平清償；破產(chǎn)是在法院的主持和監(jiān)督下以法定程序?qū)嵤┑膫鶆涨謇沓绦?破產(chǎn)案件受理的法律效果法院受理破產(chǎn)申請，破產(chǎn)程序開始后，債務人的財產(chǎn)進入保全狀態(tài)，債權(quán)人的權(quán)利行使也受到約束。具體說發(fā)生以下效果。(1)對債

11、務人的約束。自破產(chǎn)案件受理之日起，債務人及其法定代表人承擔以下義務：1)財產(chǎn)保全、說明和提交義務；2)不對個別債權(quán)人清償?shù)牧x務。(2)對債權(quán)人的約束。破產(chǎn)程序的一個重要任務，是維護人集體受償?shù)闹刃?。破產(chǎn)程序開始后的一個重要效果，就是自動凍結(jié)債權(quán)人的個別追償行為。(3)對其他人的約束。1)債務人開戶銀行的協(xié)助義務；2)債務人企業(yè)職工保護企業(yè)財產(chǎn)的義務。(4)對其他民事程序的影響。為了實現(xiàn)公平清償，原則上有關(guān)債務人財產(chǎn)的所有請求和爭議都必須在同一程序中審理。1)民事訴訟程序的中止或終結(jié)；2)民事執(zhí)行程序的中止；3)財產(chǎn)保全的中止。破產(chǎn)宣告的法律效果(1)對破產(chǎn)案件的效果就是破產(chǎn)案件轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序

12、。(2)對債務人的效果主要有：1)債務人成為破產(chǎn)人；2)債務人財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)；3)債務人喪失對財產(chǎn)和事務 的管理權(quán)；4)債務人的法定代表人承擔與清算有關(guān)的法定義務。收集于網(wǎng)絡，如有侵權(quán)請聯(lián)系管理員刪除精品文檔（3）對債權(quán)人的效某1）未到期的債權(quán)視為到期;2）有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人可以由擔保物獲得清償。3）對企業(yè)負有債務的債權(quán)人享有破產(chǎn)抵銷權(quán)4）無擔保債權(quán)人依破產(chǎn)分配方案獲得清償。（4）對第三人的效果。1）破產(chǎn)人占有的屬于他人的財產(chǎn)，其權(quán)利人有權(quán)取回； 2）破產(chǎn)人的債務人，應當向清算 人清償債務；3）持有破產(chǎn)人財產(chǎn)的人，應當向清算人交付財產(chǎn)； 4）破產(chǎn)人的開戶銀行，應當向破產(chǎn)人銀行賬戶 供清算人專

13、用；5）待履行合同解除或繼續(xù)履行時，相對人享有相應的權(quán)利； 6）破產(chǎn)無效行為的受益人，應當返 還其受領(lǐng)的利益。破產(chǎn)清算組的職能是對破產(chǎn)財產(chǎn)進行保管、清理、變價和分配。1、接管破產(chǎn)財產(chǎn)；2、管理破產(chǎn)財產(chǎn)；3、行使破 產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)權(quán)利；4、履行破產(chǎn)財產(chǎn)的對外義務；5、制訂和實施破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配方案； 6、辦理破產(chǎn)程序終 結(jié)的有關(guān)事務。簡述破產(chǎn)債權(quán)的特征。破產(chǎn)債權(quán)是指破產(chǎn)宣告前成立的，通過破產(chǎn)程序才能得到公平清償?shù)膫鶛?quán)。破產(chǎn)債權(quán)具有如下特征。（1）破產(chǎn)債權(quán)屬于財產(chǎn)權(quán)，但只是對人請求權(quán)、相對權(quán)，沒有直接支配物的效力。（2）破產(chǎn)債權(quán)成立于破產(chǎn)宣告前。（3）破產(chǎn)債權(quán)屬于無優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)。（4）破產(chǎn)債權(quán)

14、是只能通過破產(chǎn)強制程序才能得到清償?shù)臋?quán)破產(chǎn)取回權(quán)：取回權(quán)包括一般取回權(quán)和特殊取回權(quán)。一般取回權(quán)是指財產(chǎn)權(quán)利人依民法規(guī)定的物的返還請求權(quán),從 破產(chǎn)管理人處取回其財產(chǎn)的權(quán)利。成立要件：（1）形成取回權(quán)的原因是破產(chǎn)人在破產(chǎn)宣告前，已實際占有他人財 產(chǎn)；（2）而且這種實際占有關(guān)系一直持續(xù)到破產(chǎn)宣告之后，權(quán)利人并沒有因為債務人被宣告破產(chǎn)而喪失對該項財 產(chǎn)所享有的權(quán)利。特別取回權(quán)是以標的物尚未被破產(chǎn)管理人所控制為前提,并且發(fā)生在雙方有買賣關(guān)系的場合。構(gòu) 成要件：1、出賣人取回權(quán)適用于通過運輸方式的買賣中；2、債務人尚未受到買賣標的物且未付清全款； 3、出賣人取回權(quán)發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請時。破產(chǎn)撤銷權(quán)構(gòu)

15、成要件：（1） 破產(chǎn)受理前破產(chǎn)人的行為致使財產(chǎn)關(guān)系發(fā)生變動（2）有害于破產(chǎn)債權(quán)人的行為（3） 第三人因而受益（4）可撤銷行為的發(fā)生臨近于破產(chǎn)程序的開始。簡述票據(jù)權(quán)利的概念和內(nèi)容。票據(jù)權(quán)利，是體現(xiàn)在票據(jù)上的金錢給付請求權(quán)，是指持票人向票據(jù)債務人（義務人）或者關(guān)系人請求支付一定金 額的權(quán)利。該權(quán)利包括付款請求權(quán)和追索權(quán)兩種。請求權(quán)：所謂付款請求權(quán)，是指持票人向票據(jù)第一義務人或者關(guān)系 人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利；所謂追索人，是指當票據(jù)到期得不到付款或者在到期日前得不到承兌或者發(fā)生其他法定 原因（付款人或者承兌人死亡、逃匿、被法院宣告破產(chǎn)或者被行政部門責令終止業(yè)務活動）時，持票人向票據(jù)上的所 有義務人請

16、求支付票據(jù)金額，該金額在法定時期的法定利息以及法定必要費用的權(quán)利個人獨資企業(yè)與公司的區(qū)別：法律依據(jù)不同，公司是依據(jù)公司法而設(shè)立，而個人獨資企業(yè)是依據(jù)個人獨資企 業(yè)法；法律地位不同，公司是典型的企業(yè)法人，具有法人資格。而個人獨資企業(yè)不具有法人資格；責任形式不 同，公司股東承擔有限責任，個人獨資企業(yè)的投資人承擔無限責任；財產(chǎn)結(jié)構(gòu)不同，公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)彼此分 離，嚴格區(qū)分。而個人獨資則混為一體；設(shè)立標準不同，公司設(shè)立條件嚴格，程序繁多，個人獨資企業(yè)相對寬松， 程序簡便；組織機構(gòu)不同，公司是法人，必須依法設(shè)置權(quán)力結(jié)構(gòu)，業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)督檢查機構(gòu)，而個人獨資企業(yè) 是以個人為本位，無需設(shè)立相應組織機構(gòu)；

17、投資人性質(zhì)不同，公司可以是自然人，法人甚至國家，而個人獨資企業(yè) 的必須是自然人且只能一個；資本要求不同，公司有法定資本最低限額，個人獨資企業(yè)則無。合伙企業(yè)與公司的區(qū)別：法律地位不同，公司是典型法人，合伙企業(yè)是非法人式企業(yè)；成立基礎(chǔ)不同，公司是公司 章程，合伙企業(yè)是合伙協(xié)議；出資人的稱謂不同，公司出資人是股東，合伙企業(yè)是合伙人；財產(chǎn)結(jié)構(gòu)不同，公司財 產(chǎn)屬于獨立型，歸公司所有。合伙企業(yè)財產(chǎn)屬于共有型，歸全體共有人共有；資本要求不同，公司要達到法定資本 最低限額，合伙企業(yè)則沒有；責任形式不同，股東對公司只承擔有限責任，而普通合伙人對合伙企業(yè)承擔無限連帶 責任，有限合伙人僅以其認繳的出資額為限承擔責任

18、；表決方法不同，公司一般采用一股一票，合伙企業(yè)一般采用 一人一票；業(yè)務執(zhí)行主體不同，公司的業(yè)務由董事會執(zhí)行，合伙企業(yè)的業(yè)務由合伙人執(zhí)行；清算組織的法定形式不 同，公司為清算組，合伙企業(yè)為清算人。票據(jù)的功能和作用（一）支付作用；這是票據(jù)最簡單、最基本的功能。用票據(jù)來代替現(xiàn)金作為支付工具，既可以避免攜帶大量現(xiàn)金的 不安全性，又可以避免清點現(xiàn)鈔可能產(chǎn)生的錯誤和所花費的時間。票據(jù)支付功能還現(xiàn)在其結(jié)算作用，即使用票據(jù) 在債權(quán)人與債務人之間進行相互支付，從而使當事人之間的債權(quán)債務相互抵消，原來的賬目因此得以結(jié)算。（二）信用作用；票據(jù)的性用作用主要表現(xiàn)在匯票和本票上。以買賣合同為例，如果賣方先行交貨，買方在

19、得到貨 物后并不立即支付貨款，而是允諾在3個月以后再付款，維持向賣方簽發(fā)3個月后到期的匯票或本票。這時，匯票或 本票上表示的就不僅僅是貨款，而是還體現(xiàn)了一種信用。（三）流通作用。票據(jù)既是一種金錢債權(quán)證券，它表示是一定數(shù)量的貨幣，同時又是一種流通證券，其流通方式比 民法上的普通財產(chǎn)權(quán)更為靈活簡便，所以票據(jù)本身就具有流通轉(zhuǎn)讓的屬性。（四）融資作用。是利用票據(jù)籌資、融通或調(diào)度資金的作用。這是票據(jù)的新型作用，主要通過票據(jù)的貼現(xiàn)來實現(xiàn) 的。合伙企業(yè)法中關(guān)于退伙情形的規(guī)定第四十五條 合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體

20、合伙人一致同意；（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。第四十八條合伙人有下列情形之一的，當然退伙：（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）個人喪失償債能力；（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有 限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事

21、行為能力或者限制民事行 為能力的合伙人退伙。退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。第四十九條合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：（一）未履行出資義務；（二）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（三）執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；（四）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名 人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。一致同意，可以依法成為有限合 伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份 額退還該繼承人。

22、個人獨資企業(yè)特征：不具有法人資格。投資人只能是自然人，且為一人。投資人對企業(yè)債務負無限責任。設(shè)立條件;投資人為一個自然人，應有相應的民事權(quán)利能力和完全的民事行為能力，且不為法律規(guī)定禁止從事營業(yè) 的人有合法的企業(yè)名稱 有投資人申報的出資。有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有必要的從業(yè)人員。權(quán)利和義務；1、權(quán)利：遵法守信，不得損害社會公共利益；依法納稅； 依法設(shè)置會計賬簿，進行會計核算；：依法保障職工權(quán)益。 解散與清算（1）解散：投資人決定；投資人死亡（或宣告死亡）而沒有繼承人（或者繼承人放棄繼承權(quán)）的；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情況。（2）清算：順序是：職工工資和社會保險 一一稅款一一其他債務。清算后，注銷登記。商法基本原則：1）促進交易迅