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文檔簡介

1、公司治理中的分權(quán)與制衡祖力皮喀爾加帕爾 201233572002812法學(xué)1班分權(quán)與制衡是公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心, 因為權(quán)力的過度集中必然引起專權(quán)與腐敗。 而公司作為贏利性經(jīng)濟組織, 內(nèi)部的權(quán)利分配和利益協(xié)調(diào)關(guān)系每一個股東的切身利益, 能否建立有效的權(quán)利運行和制約機制直接影響公司利潤的生成。 權(quán)力制衡的手段是通過在公司內(nèi)部建立與決策權(quán)、 執(zhí)行權(quán)相對應(yīng)的監(jiān)督權(quán)來保證公司經(jīng)營的合法性、 公正性和高效性。 可以說,公司內(nèi)部監(jiān)督機制是任何公司治理不可缺少的一部分。 本文將探討的就是公司治理中的分權(quán)與制衡,通過對公司治理結(jié)構(gòu)的分析了解其存在的優(yōu)、缺點,并提出改良的建議。 一、分權(quán)與制衡的結(jié)構(gòu)分析分權(quán)與制

2、衡是我國現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中的核心問題, 所謂公司治理結(jié)構(gòu)是指所有者,經(jīng)營者和監(jiān)督者之間透過公司權(quán)力機關(guān)(股東大會) ,經(jīng)營決策與執(zhí)行機關(guān)(董事會、經(jīng)理) ,監(jiān)督機關(guān)(監(jiān)事會)而形成權(quán)責(zé)明確,相互制約,協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)和科學(xué)決策的聯(lián)系,并依法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程等規(guī)定予以制度化的統(tǒng)一機制。我國 1993 年 12月 29 日頒布的公司法第三章第二節(jié)、第三節(jié)、第四節(jié)的規(guī)定,從立法上確立了我國現(xiàn)代公司法人治理的“三權(quán)分立制衡” 結(jié)構(gòu)模式,公司法分別設(shè)立股東大會(第一百零二條) ,董事會(第一百一十二條) ,監(jiān)事會(第一百二十四條)來分別行使決策權(quán)(第一百零三條) , 經(jīng)營權(quán) (第一百一十二條) , 監(jiān)督

3、權(quán) (第一百二十六條) ; 即由股東組成的股東大會,并由其選舉董事組成董事會, 把公司法人財產(chǎn)權(quán)委托給董事會管理, 董事會代表公司運作公司法人財產(chǎn)權(quán)并聘請經(jīng)理等高級職員具體執(zhí)行, 同時股東大會與職工民主選舉產(chǎn)生監(jiān)事組成監(jiān)事會,由其監(jiān)督董事會,經(jīng)理行使職權(quán) 3 ,這樣從立法上形成了我國現(xiàn)代公司法人治理的“三權(quán)分立制衡”結(jié)構(gòu)模式。 在現(xiàn)有結(jié)構(gòu)中,公司的股東大會、董事會和監(jiān)事會三者之間起到了互相牽制、 互相監(jiān)督的作用, 其目的就是為了權(quán)力能夠得到這份的限制和監(jiān)督。公司的股東會是權(quán)力機構(gòu)和決策機構(gòu),董事會是執(zhí)行機構(gòu)和經(jīng)營機構(gòu),監(jiān)事會是監(jiān)督機構(gòu),這個模式更接近于日本模式, 三個機構(gòu)之間相互獨立、 相互制

4、衡, 確保公司各方利益的均衡和合理目標(biāo)的實現(xiàn)。 同時, 我國在建立現(xiàn)代企業(yè)制度的過程中, 在公司制度中引進了法人治理結(jié)構(gòu)的概念,其基本內(nèi)容是對企業(yè)的所有者、支配者、管理者和監(jiān)督者之間的權(quán)責(zé)利益關(guān)系進行規(guī)范, 從而解決企業(yè)的不同利益主體之間的利益與風(fēng)險、 激勵與約束問題。 二、分權(quán)與制衡的優(yōu)點1、公司的監(jiān)督能力得到加強通過上面對于公司治理結(jié)構(gòu)的分析, 我們可以知道分權(quán)與制衡的實現(xiàn)是通過股東大會、 董事會和監(jiān)視會這三者的互相監(jiān)督實現(xiàn)的。 對比過去的國有企業(yè)廠長一言堂, 現(xiàn)代模式下的企業(yè)管理不但有了監(jiān)事會這個強力的監(jiān)督機構(gòu), 更有股東大會能夠?qū)镜闹卮鬀Q策進行決定, 在體制上防止了公司高層因為重大

5、的決策失誤所導(dǎo)致的國有資產(chǎn)的流失。 其次監(jiān)視會在公司的日常管理和決策中起到了重要的作用, 有了這樣一個監(jiān)督機構(gòu)的存在, 防止了董事會的董事為了一己私利而做出有損公司絕大多數(shù)股東利益的事情。 同時也對日常的公司決策有了一個監(jiān)督,防止公司權(quán)力被亂用,有了監(jiān)督的權(quán)力才是能夠使得廣大股東放心。2 、工作效率得到提高 現(xiàn)代社會, 效率即利益, 也是公司治理的最高目標(biāo)。 公司治理就是要協(xié)調(diào)各種資本要素、管理要素、 生產(chǎn)要素之間的關(guān)系;股東與公司的關(guān)系,股東與董事的關(guān)系, 董事與經(jīng)理的關(guān)系,公司與員工的關(guān)系, 公司與債權(quán)人的關(guān)系,公司與政府的關(guān)系并使之高效運轉(zhuǎn),來實現(xiàn)股東及利益相關(guān)者的共同利益和公司的經(jīng)營目

6、標(biāo)及社會公共利益。 它使公司內(nèi)外部的各種資源實現(xiàn)配置后的效率最大化,目的是為滿足股東及利益相關(guān)者利益與社會公共利益的實現(xiàn)。而公司治理結(jié)構(gòu)的建立就是將這些關(guān)系最好的進行了調(diào)節(jié), 使這些關(guān)系變的更加合理, 同時也促進了這些關(guān)系的高效運轉(zhuǎn)。 股東會, 董事會和監(jiān)視會三個機構(gòu)的分權(quán)與制衡很好的改善了這些關(guān)系, 通過公司內(nèi)部復(fù)雜的關(guān)系網(wǎng)通過分權(quán)與制衡的調(diào)節(jié)后, 使得各種資源實現(xiàn)了效率最大化。 這樣能夠使得公司更好的運轉(zhuǎn), 也使得單位時間內(nèi)的工作效率能夠得到最大的發(fā)揮。3、彰顯公平、正義的特征公平、正義作為法律價值是人類理性永恒的追求。公司保護股東權(quán)平等原則, 遵循利益與風(fēng)險相一致的正義觀念。 公司法人治

7、理實質(zhì)上是在公平理念指引下, 在股東及利益相關(guān)者利益、 社會公共利益上尋找一個平衡點, 使各自的利益在投入產(chǎn)出原則下實現(xiàn)社會正義。 我國現(xiàn)代公司法人治理的“三權(quán)分立制衡”結(jié)構(gòu)模式的確立是通過股東大會行使決策權(quán), 董事會、 經(jīng)理行使經(jīng)營控制權(quán), 監(jiān)事會行使監(jiān)督權(quán)形成相互協(xié)調(diào),相互監(jiān)督、相互制衡的機制,最終是使公司能正常運轉(zhuǎn),交易安全;在公平、正義理念下,實現(xiàn)股東、利益相關(guān)者利益及社會公共利益的實現(xiàn)。交易安全、公平正義、效率也就成為“三權(quán)分立制衡”結(jié)構(gòu)模式形成的哲學(xué)基礎(chǔ)。 三、公司治理結(jié)構(gòu)仍然存在的缺陷 ( 1)股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡問題嚴(yán)重,在國有控股公司中國有股一股獨大,處于絕對控股地位。失衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)

8、導(dǎo)致了控股股東變動頻繁,股權(quán)結(jié)構(gòu)不穩(wěn)定, 管理層受到拖累,內(nèi)部關(guān)系錯綜復(fù)雜;政法干預(yù)較大;在股東大會上國有股東出席率最高,中小股東參會意愿不強,流通股東“用腳投票”現(xiàn)象嚴(yán)重。這類現(xiàn)象在國有控股公司中特別常見,因此真正做到分權(quán)制衡的管理,尤其是在中國這樣的社會背景之下,我們還有很長的一段路要走。( 2)董事會獨立性較弱,其科學(xué)自主決策的功能受到很大限制,這主要表現(xiàn)為內(nèi)部董事比例過高,獨立董事作用有限, 董事會決策機制落后, 董事會受制于控股股東特征十分明顯。 董事會的成員主要來源于控股股東, 新董事人員提名主要由控股股東決定, 董事的選聘標(biāo)準(zhǔn)主要體現(xiàn)控股股東意見, 董事的罷免動議主要由控股股東提

9、出, 董事長的產(chǎn)生主要由董事會決定而董事會一般又受制于控股股東,獨立董事的人選主要由董事長決定。 ( 3 )處于從屬地位的監(jiān)事會監(jiān)督職能虛化, 未能真正起到事前監(jiān)察的作用。 監(jiān)事會沒有得到應(yīng)有的重視, 大多數(shù)公司沒有監(jiān)事會常設(shè)機構(gòu), 監(jiān)事會規(guī)范偏小、 結(jié)構(gòu)不合理, 監(jiān)事會成員大多數(shù)不具備相應(yīng)的專業(yè)知識,并且監(jiān)事會受控股東控制。( 4 )經(jīng)理層激勵機制扭曲,非報酬激勵作用大于報酬激勵,高級管理人員年度報酬與公司經(jīng)營績效相關(guān)程度不高。 四、我對于公司治理結(jié)構(gòu)的一些建議1、 提高監(jiān)事會的履職能力 監(jiān)事會與董事會、 經(jīng)理層機構(gòu)分工雖不同但目標(biāo)一致。監(jiān)事會從維護公司、股東和職工的利益出發(fā),對董事、經(jīng)理實

10、行監(jiān)督檢查,有利于公司加強管理,堵塞漏洞,使公司健康發(fā)展。提高監(jiān)事會的履職能力,改變監(jiān)事會事實上的從屬地位,可從五個方面人手:一是制度保證,明確監(jiān)事會的職責(zé)和權(quán)限, 制定出具體可行、 操作性強的工作規(guī)則和議事程序, 并強化監(jiān)事會的履職手段和獲取信息的渠道, 避免使監(jiān)事會的監(jiān)督功能走表面形式; 二是提高監(jiān)事的自身素質(zhì),加強行為自律,既要有能力履行監(jiān)督職責(zé), 又不干預(yù)公司的經(jīng)營決策和管理活動; 三是加強監(jiān)事會與公司其他監(jiān)督管理部門的協(xié)作, 并賦予監(jiān)事會調(diào)度這些部門的權(quán)力; 四是實行監(jiān)事派駐制, 監(jiān)事不再兼任公司任何職務(wù), 甚至不在公司支領(lǐng)薪酬, 割斷與公司內(nèi)部的隸屬關(guān)系; 五是股東會要態(tài)度鮮明地支

11、持監(jiān)事會或監(jiān)事行使職權(quán)。2、落實董事會、經(jīng)理的人事任免權(quán)董事會聘任或者解聘公司經(jīng)理,根據(jù)經(jīng)理提名聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;經(jīng)理提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人,聘任或解聘由董事會負(fù)責(zé)聘任或者解聘以外的管理人員, 是法律賦予董事會和經(jīng)理的人事任免權(quán)。 但在國有控股公司這些權(quán)力往往流于形式, 不利于公司決策層和執(zhí)行層的制衡, 人為造成班子不和。規(guī)范公司法人治理結(jié)構(gòu)運作,還權(quán)于董事會和經(jīng)理,應(yīng)該是當(dāng)務(wù)之急 3 、推行市場化選聘經(jīng)理人員制度職業(yè)經(jīng)理人市場是企業(yè)家的搖籃,國有控股公司選聘經(jīng)理,不應(yīng)忽視市場對經(jīng)理人的配置。 逐步推行董事會對經(jīng)理人員的市場化選聘制, 由董事會依據(jù)經(jīng)營能力、 業(yè)務(wù)素質(zhì)、 專業(yè)知識等從市場上選配合格的人員, 發(fā)揮市場對經(jīng)理人的配置作用。同時, 建立科學(xué)的激勵

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