05年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法第3章試題解析(下)

1、i05 年中級(jí)經(jīng)濟(jì)法第 3 章試題解析（下）2.2. 董事每屆任期三年或四年，任期屆滿后可以連任。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】 我國公司法規(guī)定董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過 3 3 年。董事任期屆滿，連選可以連任。中外合 資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，董事任期 4 4 年，可以連任。3.3. 根據(jù)我國公司法的規(guī)定，創(chuàng)立大會(huì)作出的決議必須經(jīng)代表公司股份總數(shù)半數(shù)以上的表決權(quán)通過。（）【您的答案】【正確答案】錯(cuò)【答案解析】 創(chuàng)立大會(huì)對(duì)在職權(quán)內(nèi)作出的決議，必須經(jīng)出席會(huì) 議的認(rèn)股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，而不是代表公司股份總數(shù)的2半數(shù)以上的表決權(quán)通過。4.4.股份有限公司為減少公司資本而

2、注銷股份時(shí)， 可以收購本公司 的股票。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】 公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本 而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。5.5. 甲公司的董事為乙公司經(jīng)營與甲公司同類的業(yè)務(wù)，不違反公司法的規(guī)定。（）【您的答案】【正確答案】錯(cuò)【答案解析】公司法明確規(guī)定了公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。其中規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與 其任職公司同類的業(yè)務(wù)或者損害本公司利益的活動(dòng)。甲公司的董事為3乙公司經(jīng)營與甲公司同類的業(yè)務(wù)，屬法律禁止的，因此是違法的。6.6. 股份有限公司股東可以依法自由向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份，無須經(jīng)股東大會(huì)審議通過；

3、而有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出 資，須經(jīng)股東會(huì)審議通過。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】股份有限公司股東大會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司股 東會(huì)的職權(quán)基本相同，但有一項(xiàng)區(qū)別，即在股份有限公司，股東可以 依法自由轉(zhuǎn)讓出資，不須經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，而有限責(zé)任公司具有一定 的人合性，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，須由股東會(huì)作出決議。7.7. 分公司可以獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)， 但其民事責(zé)任由總公司承 擔(dān)。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】 分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承 擔(dān)。48.8. 有限責(zé)任公司作出增加公司注冊(cè)資本的決議時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的全體股東一致通過。（）【您的答案

4、】【正確答案】錯(cuò)【答案解析】 公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)公司增 加或減少注冊(cè)資本，分立、合并、解散、變更公司形式或修改公司章 程作出決議，必須經(jīng)代表 2/32/3 以上表決權(quán)的股東通過。9.9. 由于股份有限公司的經(jīng)理由董事會(huì)聘任或解聘，因而董事會(huì)的成員不得兼任經(jīng)理。（）【您的答案】【正確答案】錯(cuò)【答案解析】 股份有限公司的董事不得兼任監(jiān)事，董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任公司經(jīng)理510.10. 兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】 一般的有限責(zé)任公司的董事會(huì)成員中可以沒有職 工

5、代表，但是兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體 投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。11.11. 董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，出席會(huì)議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。（）【您的答案】【正確答案】錯(cuò)【答案解析】董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程, 致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。12.12. 某股份公司其章程確定的董事會(huì)成員為 9 9 人，但截止到 20012001 年 9 9 月 3 30 06日時(shí)，該公司董事會(huì)成員因種種變故，實(shí)際為 5 5 人，該公 司應(yīng)當(dāng)在 20012001 年 1111 月

6、3030 日前召開臨時(shí)股東大會(huì)。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】本題有兩個(gè)考點(diǎn)：一個(gè)是股份有限公司董事會(huì)人 數(shù)的要求，另一個(gè)是臨時(shí)股東會(huì)召開的要求。 該公司董事會(huì)人數(shù)雖然 符合 5 51919 人的要求，但是董事人數(shù)已不足該公司章程所定人數(shù)的 2/32/3，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)股東大會(huì)，但應(yīng)當(dāng)在該情形發(fā)生之日起2 2 個(gè)月內(nèi)召開，即 20012001 年 1111 月 3030 日前。13.13. 臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。（）【您的答案】【正確答案】對(duì)【答案解析】 依據(jù)公司法的規(guī)定，臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列名的事項(xiàng)作出決議。定期的股東大會(huì)不受這個(gè)限制。7四、簡答題。

7、1.1. 某有限責(zé)任公司注冊(cè)資本 200200 萬元，其中甲投資者占 30%30%， 乙投資者占45%45%，丙投資者占 25%25%。本年度實(shí)現(xiàn)利潤 100100 萬元，上 年度虧損為 3030 萬元。已知按 5%5%提取法定公益金，該公司股東會(huì)決 定不提取任意公積金。要求：（1 1） 簡述公司的利潤分配順序。（2 2） 該公司本年度利潤應(yīng)如何分配？【您的答案】【正確答案】（1 1）根據(jù)公司法的規(guī)定，公司年度利潤分配順 序如下：1彌補(bǔ)以前年度的虧損；2交納企業(yè)所得稅；3依法提取法定公積金和公益金；4提取任意公積金；5向股東分配利潤；（2 2）該公司的年度利潤分配如下：1彌補(bǔ)上年度虧損：100

8、100 30=7030=70（萬元）2繳納所得稅 7070X33%=23.133%=23.1（萬元）3提取法定盈余公積金：（7070 23.123.1）X1O%=4.691O%=4.69（萬元）84提取法定公益金：（7070 23.123.1）X5%=2.3455%=2.345（萬元）5可分配利潤：7070 23.123.1 4.694.69 2.345=39.872.345=39.87（萬元）6向股東分配利潤：甲應(yīng)得紅利：39.8739.87X30%=11.9630%=11.96（萬元）乙應(yīng)得紅利：39.8739.87X45%=17.9445%=17.94（萬元） 丙應(yīng)得紅利：39.8739

9、.87X25%=9.9725%=9.97（萬元）五、綜合題。1.1.甲股份有限公司的股票，于 19981998 年 3 3 月上市交易，由于該公 司經(jīng)營管理不善，產(chǎn)品質(zhì)量不高，致使經(jīng)濟(jì)效益不佳，到19991999 年度僅有微利，此時(shí)，公司經(jīng)理李某考慮到本公司的股票價(jià)格可能下降， 就準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓在手的本公司的 20002000 股股票，同時(shí)還勸其好友丁某轉(zhuǎn)讓 持有的該公司的 30003000 股記名股票，乙私營企業(yè)的老板劉某以股票價(jià) 值 1500015000 元購之。20002000 年 2 2 月，乙私營企業(yè)與甲股份公司簽訂一份 買賣合同，約定由甲股份公司向乙企業(yè)出售價(jià)款為3030 萬元的針織用品

10、，乙企業(yè)向甲股份公司預(yù)付合同總價(jià)款5%5%的定金，即 1500015000 元,雙方還約定，如果所交貨物的質(zhì)量不符合約定，買方有權(quán)單方解除合 同。合同簽訂后，乙企業(yè)因資金周轉(zhuǎn)困難，老板劉某提出將前不久購 買的甲公司價(jià)格 150015000 0元的股票作為定金，甲公司同意，乙私營企 業(yè)收到甲公司的貨后，經(jīng)檢驗(yàn)，認(rèn)為該批針織用品的質(zhì)量明顯不符合 合同的約定，乙企業(yè)提出拒絕收貨，解除合同，并要求甲股份公司雙 倍返還定金 3 3 萬元，甲公司不同意解除合同，提出可以退貨，9而由其 重新發(fā)貨，確保質(zhì)量符合約定，對(duì)于乙企業(yè)要求甲公司雙倍返還定金 的要求，甲公司認(rèn)為原以股票作為定金的擔(dān)保無效，該公司要么將股

11、 票退給劉某，要么以此時(shí)公司股票市價(jià)給付 75007500 元（因此時(shí)該公司 的股票價(jià)格狂跌，每股價(jià)格只有原來價(jià)格的一半），劉某不同意，雙 方發(fā)生糾紛并訴諸法院。要求：根據(jù)以上事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：（1 1 ）甲公司經(jīng)理李某和其好友丁某轉(zhuǎn)讓所持股票的行為是否合法？為什么？（2 2） 定金擔(dān)保的內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，請(qǐng)說明理由。（3 3）甲公司與乙企業(yè)的買賣合同能否解除？本案的合同糾紛應(yīng) 如何處理？以上問題均請(qǐng)說明理由。【您的答案】【正確答案】（1 1）甲公司經(jīng)理李某和某好友丁某轉(zhuǎn)讓所持股票的 行為不合法，公司法規(guī)定，股份有限公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向 公司申報(bào)所持有的本公司的股份，并

12、在任職其間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，李某身 為公司的經(jīng)理，轉(zhuǎn)讓所持公司股票明顯違法，李某又利用內(nèi)部信息勸 其好友丁某擅自轉(zhuǎn)讓了 30003000 股記名股票，但未按公司規(guī)定，由公司 將受讓人劉某的姓名或名稱及住所記載于股東名冊(cè)。（2 2）定金擔(dān)保的內(nèi)容不合法，理由如下：定金擔(dān)保是以貨幣為 擔(dān)保，而不得以股票，股票可用作質(zhì)押擔(dān)保；公司法規(guī)定，股份有 限公司不得接受以本公司的股票為抵押權(quán)（質(zhì)權(quán)）的標(biāo)的，甲公司接受 了乙企業(yè)老板劉某以甲公司股票作為定金來做買賣合同的擔(dān)保無效。10（3 3）甲公司乙企業(yè)的買賣合同可以解除，合同法規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件，解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以 解除合同，即

13、屬于約定解除權(quán)的解除，本案中，甲公司與乙企業(yè)在合 同中約定，如果所交貨物質(zhì)量不符合約定，買方有權(quán)單方解除合同， 可見雙方約定的解除條件為“所交貨物質(zhì)量不符合約定”，現(xiàn)甲公司 所交貨物質(zhì)量不符合約定，說明解除合同的條件成就，買方乙企業(yè)有 權(quán)解除合同。本案的處理由于股票轉(zhuǎn)讓行為和定金擔(dān)保都無效，所以應(yīng)由乙企業(yè)老板劉某將甲公司的股票返還給甲公司經(jīng)理李某及好友 丁某，李某及丁某向劉某如數(shù)返還股票轉(zhuǎn)讓款， 甲公司與乙企業(yè)的合 同糾紛，因甲公司所交貨物質(zhì)量不符合約定造成，甲公司是違約方， 應(yīng)承擔(dān)合同解除后的責(zé)任，賠償因此給企業(yè)造成的損失。2.2.某藥業(yè)公司與某研究所成立生物工程有限責(zé)任公司。協(xié)議內(nèi)容為：（

14、1 1 ）藥業(yè)公司以貨幣出資，金額 750750 萬元，研究所以某系列口 服液的技術(shù)出資，該技術(shù)作價(jià) 250250 萬元（有評(píng)估機(jī)構(gòu)出具的評(píng)估證 明）。（2 2）公司注冊(cè)資本擬定為 10001000 萬元，雙方出資比例為 3 3 : r r（3 3）公司董事會(huì)由 5 5 名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。董 事長由藥業(yè)公司推薦，公司的經(jīng)理、財(cái)務(wù)總管等高級(jí)職員由董事長任 命。（4 4）雙方按 3 3: 1 1的出資比例分享利潤、支付設(shè)立費(fèi)用，分擔(dān)風(fēng) 險(xiǎn)。之后 5 5 人籌備組共同制定了公司章程。章程規(guī)定了董事長由董事 會(huì)選舉產(chǎn)生，經(jīng)理、財(cái)務(wù)總管等高級(jí)職員由董11事長提名，董事會(huì)聘任 等內(nèi)容。

15、因?yàn)獒t(yī)藥行業(yè)需要經(jīng)過審批程序方能設(shè)立， 但有關(guān)部門考慮 到產(chǎn)業(yè)政策而未予批準(zhǔn)， 籌備工作停滯。 此時(shí)研究所選派的籌備組成 員丁某通過熟人關(guān)系使公司設(shè)立獲得批準(zhǔn)。 生物工程公司于 19981998 年 4 4 月登記成立，并指派丁某作公司董事長。丁某聘任了正副經(jīng)理、財(cái) 務(wù)負(fù)責(zé)人及一些管理人員。藥業(yè)公司方面的某一董事A A 稱，有證據(jù)證明丁某原是研究所下屬公司的承包人， 承包期因貪污行為曾受到刑 事處罰， 1991993 3年 3 3 月刑滿釋放，且于 1 1 年前向朋友借錢 5 5 萬元炒股， 被深度套牢，借款仍未還清。據(jù)上述兩個(gè)理由，董事A A 認(rèn)為丁某無權(quán)作董事長。藥業(yè)公司方面另一些董事懷疑

16、公司賬目有假，有 3 3 人退出董事會(huì)，其中一名董事 B B 提出，現(xiàn)董事會(huì)成員已不是公司章程所定 人數(shù)的 2/32/3，應(yīng)依法召開臨時(shí)股東會(huì)，更換公司領(lǐng)導(dǎo)。要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)規(guī)定，分別回答下列問題：（1 1）藥業(yè)公司與研究所的協(xié)議中，有關(guān)出資方式、比例及董事 長的產(chǎn)生方式、公司高級(jí)管理人員的產(chǎn)生辦法是否合法？請(qǐng)說明理 由。（2 2）丁某是否有資格作董事長，為什么？（3 3）董事 A A 的主張是否正確？說明理由(4)董事 B B 的主張是否正確？說明理由?！灸拇鸢浮俊菊_答案】(1)(1)藥業(yè)公司與研究所的協(xié)議中，以貨幣、專有技術(shù) 出資的方式合法，但專有技術(shù)的出資已超過注冊(cè)資本的 2

17、0%20%，不符 合公司法規(guī)定，應(yīng)12當(dāng)調(diào)整。董事會(huì)的組成人數(shù)為 5 5 人，由雙方按出資比例選派合法，但董事 長的產(chǎn)生方式不正確，不應(yīng)由一方股東選派，而應(yīng)當(dāng)雙方協(xié)商產(chǎn)生。 經(jīng)理、財(cái)務(wù)總管等公司高級(jí)管理人員由董事長任命的作法不正確?？捎啥麻L提名，最終由董事會(huì)聘任。(2)(2)丁某不具備作董事長的資格。其不具備有限責(zé)任公司董事的 任職資格的原因之一是，未清償?shù)狡趥€(gè)人所負(fù)債務(wù)，數(shù)額較大。丁某 向朋友借 5 5 萬元炒股一直無力償還，屬上述情形。(3)(3) 董事 A A 的主張不完全正確。丁某因貪污行為受到刑事處罰，于 19931993 年 3 3 月刑滿釋放，公司于 19981998 年 4

18、4 月成立，刑滿釋放已超 過 5 5 年，任職資格不受法律限制。但是，個(gè)人所負(fù)到期債務(wù)數(shù)額較大， 未予清償，不符合董事長的任職資格。(4)(4)董事 B B 的主張不正確。股份有限公司董事人數(shù)不足法定人數(shù) 或公司章程所定人數(shù) 2/32/3，應(yīng)依法召開臨時(shí)股東大會(huì)。而本案設(shè)立的 公司是有限責(zé)任公司，代表 1/41/4 以上表決權(quán)的股東，1/31/3 以上董事， 或者監(jiān)事，均可提議召開臨時(shí)股東會(huì)。3.3.某股份有限公司董事會(huì)于 20012001 年 3 3 月 2828 日召開會(huì)議，該次會(huì) 議召開的情況以及討論的有關(guān)問題如下：（1 1）股份公司董事會(huì)由 7 7 名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有 董

19、事 A A、董事 B B、董事 C C、董事 D D ；董事 E E 因出國考查不能出席會(huì)議； 董事 F F 因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事 A A 代為出 席并表決；董事 G G 因病不能出席會(huì)13議，委托董事會(huì)秘書 H H 代為出席 并表決。（2 2）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪 1010 萬元；董事會(huì)會(huì)議討論通過了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事 B B 反對(duì)外，其他均表示同意。（3 3）該次董事會(huì)會(huì)議記錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列 席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。要求：根據(jù)上述事實(shí)和有關(guān)規(guī)定，分

20、別回答下列問題：（1 1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1 1）所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議 的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？董事 F F 和董事 G G 委托他人出席該次董事 會(huì)會(huì)議是否有效？并分別說明理由。（2 2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2 2）所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過的兩項(xiàng)決 議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。（3 3）指出本題要點(diǎn)（3 3）的不規(guī)范之處，并說明理由?！灸拇鸢浮俊菊_答案】（1 1）出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)符合法律規(guī) 定。依照我國公司法的規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由二分之一以上的董 事出席方可舉行。本題中，董事會(huì)人數(shù)為七人，出席該次會(huì)議的董事 有四人，超過董事會(huì)人數(shù)的一半，符合公司法的規(guī)定。董事 F F

21、 電 話委托董事 A A 代為出席董事會(huì)的行為無效。我國公司法規(guī)定：“董 事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其 他董事代為出席董事會(huì)，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?！薄岸聲?huì)會(huì)14議應(yīng) 當(dāng)由董事本人出席， 董事因故不能出席的， 可以書面委托其他董事代 為出席。委托書應(yīng)載明代理人的姓名，代理事項(xiàng)、權(quán)限和有效期限， 并由委托人簽名或蓋章。代為出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍內(nèi)行使 董事的權(quán)利。董事未能出席董事會(huì)會(huì)議，亦未委托代表出席的，視為 放棄在該次會(huì)議上的投票權(quán)?！币勒丈鲜鰲l款，委托其他董事代為出 席董事會(huì)應(yīng)采取書面形式，電話委托無效。董事 G G 委托董事會(huì)秘書 H H 代為出

22、席董事會(huì)的行為無效。依照公司法的規(guī)定，董事委托他人 出席董事會(huì)，須符合兩個(gè)條件才有效：一是受托人為公司董事，二是 委托應(yīng)采取書面形式。本題中雖未指明 G G 的委托行為采取何種形式， 也未明確指出董事會(huì)秘書 H H 不是由公司董事兼任，但由公司董事會(huì) 由 A A、B B、C C、D D、E E、F F、G G 七人組成可以推斷，H H 并非公司董事，故 不能受董事委托代為出席董事會(huì)。(2 2 )董事會(huì)決議聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定給予其年薪1010 萬元，符合法律規(guī)定。依照有關(guān)規(guī)定，根據(jù)經(jīng)理的提名聘任或者 解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等高級(jí)管理人員，并決定其報(bào)酬事項(xiàng)和 獎(jiǎng)懲事項(xiàng)屬于董事會(huì)的職

23、權(quán)；而且出席本次董事會(huì)會(huì)議并同意該項(xiàng)決 議的董事為四人，超過全體董事人數(shù)的一半，符合規(guī)定。董事會(huì)通過 的公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置方案不符合規(guī)定。 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，董事會(huì)作出決 議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。因董事 B B 反對(duì)該項(xiàng)決議，董事 E E 缺席會(huì)議，董事 F F、G G 的委托無效，因此同意該項(xiàng)決議的有效表決人 數(shù)僅三人，不符合規(guī)定。(3)會(huì)議記錄由出席會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名不 符合規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄， 由出席 會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名，列席會(huì)議的公司監(jiān)事則無須 在會(huì)議記錄上簽名。154.19984.1998 年 5 5 月 1 1 日，甲

24、、乙、丙、丁四公司經(jīng)商議簽訂了一份 合同，合同約定：四方共同出資改造甲所屬的微波爐廠，并把廠名定 為宏達(dá)微波爐有限責(zé)任公司；注冊(cè)資本為 52005200 萬元，其中：甲以舊 廠房作價(jià) 20002000 萬元，并以紅星牌微波爐商標(biāo)折價(jià) 200200 萬元作為出資。 乙以現(xiàn)金 550550 萬元，并以微波爐生產(chǎn)技術(shù)折價(jià)450450 萬元作為出資。 丙、丁各以現(xiàn)金 10001000 萬元作為出資；在合同生效后 1010 日內(nèi)四方資 金必須到位，由甲負(fù)責(zé)辦理公司登記手續(xù)。 19981998 年 5 5 月 5 5 日，甲、乙、丙都按合同規(guī)定辦理了出資手續(xù)和財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，但丁提出，因 資金困難，要求退出。甲、乙、丙均表示同意，并重新簽訂了一份合 同，將公