公司法與三資企業(yè)法的關(guān)系、規(guī)則沖突及解決

1、公司法與三資企業(yè)法的關(guān)系、規(guī)則沖突 及解決,i0D<Re n下e豫PR15 £ 經(jīng)濟(jì)與法C01UR .磐司法-尊曼諼企業(yè)法蓑鬣復(fù)雜，強踐踐中如何堀弼穗的適用殘 乃匾待呷晰的聞憨.需饕在現(xiàn)有膻捌避.步梳理公司法與三鈴企娩麓的楚系分析嬲緩的規(guī)別紳寓貌尋解拯之遭，公司法與三資企業(yè)法文,劉秋霞的關(guān)系，規(guī)則沖突及解決1993年誕生了新中國第一部公司法，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展與需要，公司法又經(jīng)歷了 1999年的第一次微調(diào)D2004年僅僅刪除一款的小幅修訂以及2005年的大刀闊斧的變革.公司法與時俱進(jìn)，不斷走向成熟，更好地服務(wù)于我國公司實踐.三資企業(yè)法包括1979年頒布（2001年修訂）的中

2、外合資經(jīng)營企業(yè)法，1986年頒布（2000年修正）的外資企業(yè)法和1988年頒布（2000年修正）的中外合作經(jīng)營企業(yè)法以及他們的實施細(xì)則，這三部法律及其實施細(xì)則對調(diào)整外商在我國境內(nèi)的投資起到了重要作用.外國企業(yè)，公司，其他經(jīng)濟(jì)組織和個人在我國境內(nèi)投資設(shè)立企業(yè)，不僅 要適用三資企業(yè)法，也要適用公司 法，即我國采用"雙軌制"外資立法 模式.而事實上，公司法與三資企 業(yè)法存在不少不兼容甚至矛盾之處， 三資企業(yè)法本身也有諸多流弊，如存在 很多重復(fù)規(guī)定.而有關(guān)外資法規(guī)定的清 晰明確與否是投資環(huán)境良好與否的重要 標(biāo)準(zhǔn).因此，為了優(yōu)化投資環(huán)境，更好 地吸引和規(guī)制外資，需要改進(jìn)有關(guān)外資 的立

3、法以實現(xiàn)外資法與公司法相協(xié) 調(diào),體系簡明統(tǒng)一，內(nèi)容科學(xué)合理，但 這也不是短期內(nèi)能夠?qū)崿F(xiàn)的.本文僅僅 致力于在現(xiàn)有法制下，進(jìn)一步梳理公 司法與三資企業(yè)法的關(guān)系，明晰其沖 突與解決（即法律適用），希望有助于 更好地利用既存法律，發(fā)現(xiàn)其不足，找 出完善之法.公司法與三資企業(yè)法的關(guān)系公司法第218條規(guī)定:“外商 投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適 用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定 的，適用其規(guī)定."有人根據(jù)這一規(guī) 定.認(rèn)為公司法與三資企業(yè)法是一 般法和特別法的關(guān)系.公司法與三資企業(yè)法并非一般法與特別法的關(guān)系，而是在內(nèi)容和調(diào)整 范圍上存在交叉關(guān)系的平行的法.理由 如下：股法是指在時間，空間，

4、對象以及立法事項上做出的一般規(guī)定的法律 規(guī)范，特別法是指與一般法不同的適用 于特定時間，特定空間，特定對象，特 定事項的法律規(guī)范.特別法與一般法的 關(guān)系類型可概括為同一位階的與不同位 階的兩大類.我國公司法是由全國 人大常委會制定和修改的，合資經(jīng)營 企業(yè)法是由全國人大制定和修改的«中外合作經(jīng)營企業(yè)法外資企業(yè) 法是由全國人大制定，全國人大常委 會修改的，因此，公司法與三資企 業(yè)法都屬于法律范疇，處于同一效力位 階.第一，從適用時間，空間上看，公司法與三資企業(yè)法顯然不存在一 股與特殊的關(guān)系.第二.從適用對象，事項上看，公司法是兼具商行為內(nèi)容的商主 體法，適用于有限責(zé)任公司和股份有 限公司

5、的設(shè)立,組織，活動，清算及其他對內(nèi) 對外法律關(guān)系.而三資企業(yè)法則適 用于三資企 業(yè)的設(shè)立， 組織，活 動,清算及 其他對內(nèi)對 外法律關(guān) 系.三資企 業(yè)的組織形 式包括依據(jù) 三資企業(yè)法 及其實施細(xì) 則規(guī)定的中 外合資有限 責(zé)任公司， 中外合作有法人資格的合作企業(yè)，外資企業(yè)中的外 商獨資企業(yè)和外外合伙企業(yè)，還包括依 據(jù)1995年外經(jīng)貿(mào)部（現(xiàn)為商務(wù)部）通 過的關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司 若干問題的暫行規(guī)定正式確立的外商 投資股份有限公司.因此，公司法 與三資企業(yè)法均調(diào)整外商投資的有限責(zé) 任公司和股份有限公司，而對于外商投 資企業(yè)中的其他組織形式的企業(yè)則不受 公司法調(diào)整，對于非外商投資的公司當(dāng)然也不

6、受三資企業(yè)法調(diào)整.兩者是 平行的面，在外商投資的有限責(zé)任和股 份有限公司這一調(diào)整對象和有關(guān)內(nèi)容上 交織.公司法與三資企業(yè)法規(guī)則的沖突及解決綜合分析比較公司法與三資企業(yè)法規(guī)則，我們可以發(fā)現(xiàn)存在這樣三 限責(zé)任公司，外資企業(yè)中的有限責(zé)任公 司,外資企業(yè)中的股份有限公司，沒有 種沖突:第一.兩者的法律規(guī)范完全相同或類似;第二，兩者對相同的法律事項做出不同的法律規(guī)定；第三，兩者對各自特定的事項和內(nèi)容分別做出了法律規(guī)定.公司法第218條是沖突解決條款，以這一條款規(guī)定和上述討論的公司法與三資企業(yè)法的關(guān)系（非一般法與 特殊法的關(guān)系）為基礎(chǔ)，對沖突解決作P,ODERN經(jīng)濟(jì)與法!.r"I jENTERP

7、RISE HhCULTUR：如下理解：一，兩者的法律規(guī)范完全相同或相 似.這種情況是最理想的狀態(tài)，沒有發(fā) 生規(guī)則適用的沖突，即"虛假沖突”. 外商投資企業(yè)可以采用的多種組織形式 決定了外商投資企業(yè)法中存在著大量條 款是與公司法的有關(guān)條款完全相同 或相似的，如合資企業(yè)法和公司法中有 關(guān)合資方式，股東出資形式，股東按出 資比例分配利潤等的規(guī)定.二，兩者對相同的法律事項做出不 同的法律規(guī)定.這種情況是三資企業(yè)法 和公司法規(guī)則；中突最主要的情形， 存在不同規(guī)定的法律事項有注冊資本制 度,股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，減資，組織機(jī)構(gòu)， 此時，按照公司法第218條的規(guī)定來 解決沖突，即適用三資企業(yè)法的規(guī)定. 兩

8、者對各自特定的事項和內(nèi)容分別做出 了法律規(guī)定.有人認(rèn)為，在這種情況下，對公 司法有規(guī)定而三資企業(yè)法未予涉及的 內(nèi)容，沖突解決條款帶來了兩難結(jié)果： 外商投資企業(yè)如不適用公司法則違 背了其第218條的原則性規(guī)定，實際上導(dǎo) 致了公司法中沒有了可適用于三資 企業(yè)的內(nèi)容；如適用公司法，則意 味著外商投資企業(yè)也要設(shè)股東會，監(jiān)事 會也要實行最低資本額制度，也要給 合營者簽發(fā)”出資證明書”，這顯然也 不對.對此作如下思考：第一,將三資 企業(yè)法未規(guī)定的且實踐中未按公司法規(guī) 定操作的如中外合資經(jīng)營企業(yè)不設(shè)股東 會,監(jiān)事會等視為"外商投資企業(yè)的法 律另有規(guī)定"，不適用公司法；第二， 依照三資企業(yè)法的規(guī)定，三資