江蘇高院｜全省民事審判工作例會會議紀(jì)要

1、審判實務(wù)143：江蘇高院全省民事審判工作例會會議紀(jì)要20150430 地方司法文件來源江蘇省高級人民法院閱讀提示：2015年 3 月2325日，江蘇高院在鹽城召開了全省民事審判工作例會，會上對民事訴訟法司法解釋施行中10個方面的問題進(jìn)行了討論并形成基本共識，會后下發(fā)了會議紀(jì)要供全省各級法院參考。為方便排版和閱讀，編發(fā)時內(nèi)容段落略有調(diào)整。一、關(guān)于建設(shè)工程施工合同案件的管轄問題民訴法解釋第二十八條第二款規(guī)定：建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。對此如何理解？會議認(rèn)為，建設(shè)工程施工合同糾紛本質(zhì)上屬于合同糾紛，不屬于不動產(chǎn)糾紛專屬管轄的范圍，但由于最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適

2、用法律問題的解釋第二十六條規(guī)定實際施工人可以突破合同相對性起訴發(fā)包人，造成實踐中該類案件管轄混亂，當(dāng)事人的權(quán)利受到嚴(yán)重影響。為了保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，規(guī)范訴訟管轄秩序，民訴法解釋第二十八條規(guī)定該類案件按照不動產(chǎn)專屬管轄確定受訴法院，即建設(shè)工程施工合同糾紛一律由建設(shè)工程所在地人民法院管轄。對建設(shè)工程承包、轉(zhuǎn)包、分包、掛靠等與建設(shè)工程施工有關(guān)的合同糾紛，以及尚未履行的建設(shè)工程合同糾紛，均應(yīng)當(dāng)按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄，即由工程所在地的人民法院管轄。建設(shè)工程裝修裝飾合同在性質(zhì)上屬于建設(shè)工程施工合同的范疇，亦應(yīng)當(dāng)適用專屬管轄的規(guī)定。建設(shè)工程勘察、設(shè)計合同糾紛在性質(zhì)上不屬于建設(shè)工程施工合同糾紛，不適用專屬管轄的

3、規(guī)定。關(guān)于建設(shè)工程施工合同能否協(xié)議管轄的問題，理論上因其屬于合同糾紛，是可以協(xié)議管轄的，屬于當(dāng)事人意思自治的范疇，但當(dāng)事人的意思自治要受法律的限制。民事訴訟法第三十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以書面協(xié)議管轄，但不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。因此，民訴法解釋已將其規(guī)定適用不動產(chǎn)專屬管轄，只能由不動產(chǎn)所在地法院管轄，那么當(dāng)事人協(xié)議管轄的只能是工程所在地法院，選擇其他法院的均無效。所以，實踐中當(dāng)事人的選擇已無實際意義，從某種意義上說，專屬管轄實質(zhì)上排除了協(xié)議管轄。也就是說，當(dāng)事人協(xié)議選擇了工程所在地以外的法院管轄的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該協(xié)議管轄無效。二、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件移送管轄的問題民訴法解釋第二十八條

4、第二款規(guī)定將建設(shè)工程施工合同糾紛按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄，實踐中導(dǎo)致一部分已經(jīng)立案的建設(shè)工程施工合同糾紛案件需要移送。對于哪些案件需要移送，哪些案件不應(yīng)移送？會議認(rèn)為，關(guān)于在辦案件如何處理的問題：首先，根據(jù)管轄恒定的原則，按照民訴法解釋第三十九條的規(guī)定，管轄權(quán)確定后，當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求的不能改變管轄。但這里應(yīng)當(dāng)理解為地域管轄，而不包括級別管轄和專屬管轄。換言之，在管轄權(quán)確定后，如果當(dāng)事人反訴、增加或者變更訴訟請求影響到級別管轄或?qū)儆趯俟茌牭膭t可以改變管轄。根據(jù)前一問題所述，在建設(shè)工程施工合同管轄確定后，只有影響級別管轄的才可能改變管轄。其次，如何理解管轄權(quán)已經(jīng)確定。確定管轄權(quán)

5、有三種情況：一是經(jīng)法院審查后確有管轄權(quán)，當(dāng)事人未提異議；二是當(dāng)事人提出管轄異議已被生效裁定駁回；三是應(yīng)訴管轄，或默示協(xié)議管轄、擬定合意管轄、推定管轄，即沒有管轄協(xié)議，但法院推定當(dāng)事人之間形成管轄合意。根據(jù)民事訴訟法第一百二十七條第二款的規(guī)定，只要當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴法院有管轄權(quán)，即為管轄權(quán)已經(jīng)確定。綜上，只要具備了上述三種情形之一的，管轄不再變動，法院不得再將案件移送。但需要指出的是，上述三種情形下，僅是限制地域管轄的變動，而不影響級別管轄和專屬管轄的變動，這一點前面已經(jīng)說明。第三，關(guān)于已經(jīng)受理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件如何處理。由于這類糾紛本屬于合同糾紛，不屬于專屬管

6、轄范圍，只是新的民訴法解釋規(guī)定按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄，即賦予其不動產(chǎn)糾紛的性質(zhì)，且民訴法解釋從2015年2月4日頒布之日起實施，專屬管轄屬于法院必須主動審查的內(nèi)容。因此，這一民訴法解釋新的規(guī)定不能具有溯及效力，否則會引起該類案件訴訟秩序的混亂，尤其是正在審理、進(jìn)行審計鑒定的案件。因此，凡是2015年2月4日前管轄權(quán)已經(jīng)確定的案件不得再根據(jù)新的民訴法解釋進(jìn)行移送，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。只有在立案審查期間以及管轄權(quán)異議審理期間，即正在審查立案以及立案后尚未開庭審理和正在審理的一、二審管轄異議案件才能適用民訴法解釋關(guān)于專屬管轄的規(guī)定，將案件移送建設(shè)工程所在地的法院管轄。同時，需要指出的是，建設(shè)工程施工合同糾

7、紛在管轄權(quán)確定后，當(dāng)事人提起反訴、增加或變更訴訟請求，雖然不影響案件的地域管轄，但違反級別管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的上級人民法院審理。對于外省移送過來的案件，受移送的法院應(yīng)當(dāng)審查是否符合法律規(guī)定和上述情形。受移送的法院認(rèn)為移送不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)逐級與移送地法院進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成的，由省法院報請最高人民法院指定管轄。三、關(guān)于合同履行地的理解問題民訴法解釋第十八條規(guī)定：合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同

8、，交易行為地為合同履行地。合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。對該條在實踐中如何理解？會議認(rèn)為，合同履行地首先應(yīng)當(dāng)以雙方當(dāng)事人約定的履行地為準(zhǔn)，即合同明確約定了合同履行地點的，應(yīng)當(dāng)以此作為合同履行地確定管轄。對于雙方當(dāng)事人履行地點沒有約定或者約定不明時，如何確定合同履行地，民訴法解釋援引了合同法第六十二條的規(guī)定。實踐中爭議較大的問題是對于 “爭議標(biāo)的為給付貨幣” 以及 “接收貨幣一方” 如何理解 。準(zhǔn)確的理解應(yīng)當(dāng)是指能夠反映合同本質(zhì)特征的履行義務(wù)和爭議標(biāo)的為給付貨幣的情形，而非當(dāng)事人訴請中簡單的給付金錢請求，否則將會出現(xiàn)絕大多數(shù)合同中追索貨款、

9、主張違約金、賠償損失等訴訟均由原告方所在地管轄的情形。因此，民訴法解釋第十八條第二款規(guī)定的 “ 爭議標(biāo)的為給付貨幣 ” 的 ，主要是針對借款合同確定合同履行地的規(guī)定。在民訴法解釋實施前，根據(jù)最高人民法院1993年11月17日關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù)【法復(fù)（1993）10號】，規(guī)定貸款方所在地為合同履行地。民訴法解釋對此做出了重大修改，明確借款合同糾紛以接收貨幣一方所在地作為合同履行地。四、關(guān)于級別管轄問題民訴法解釋第三十九條規(guī)定：人民法院對管轄權(quán)異議審查后確定有管轄權(quán)的，不因當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請求等改變管轄，但違反級別管轄、專屬管轄規(guī)定的除外。對此如何理解？會議認(rèn)為，

10、當(dāng)事人提起反訴、增加或變更訴訟請求的，受訴法院的地域管轄不受影響，但對級別管轄和專屬管轄有影響，即如果當(dāng)事人的請求違反了級別管轄和專屬管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院審理。關(guān)于管轄權(quán)下移的問題，按照民訴法解釋實施前的相關(guān)規(guī)定，人民法院將其自己管轄的案件交由下級法院審理的，應(yīng)當(dāng)先向上級法院請示，上級法院同意后，由享有管轄權(quán)的法院作出裁定，下移案件管轄權(quán)。當(dāng)事人對裁定不服的，可以提起上訴和申請再審。根據(jù)民訴法解釋第四十二條第二款的規(guī)定，人民法院根據(jù)民事訴訟法第三十八條第一款的規(guī)定將其管轄的第一審民事案件交下級法院審理的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前報請上級法院批準(zhǔn)。上級法院批準(zhǔn)后，由具有管轄權(quán)的法院裁定將案

11、件交下級法院審理，該裁定不得上訴和申請再審，但人民法院將自己管轄的案件交由下級人民法院審理的，必須符合民訴法解釋第四十二條第一款的規(guī)定。五、關(guān)于協(xié)議管轄問題民事訴訟法第三十四條規(guī)定：合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。實踐對對此如何理解？會議認(rèn)為，協(xié)議管轄是意思自治原則在民事訴訟管轄制度上的具體體現(xiàn)，只要根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時能夠確定管轄法院的，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)其約定確定管轄法院。在實踐中，對協(xié)議管轄的理解要重點把握以下四個問題：一是關(guān)于協(xié)議管轄選擇

12、是否必須是確定的和唯一的問題。民訴法解釋第三十條第二款規(guī)定：管轄協(xié)議約定兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，原告可以向其中一個人民法院起訴。新民訴法解釋改變了原司法解釋關(guān)于選擇兩個以上與爭議有實際聯(lián)系的人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效的規(guī)定。因此，管轄協(xié)議中當(dāng)事人選擇兩個以上法院管轄的，只要協(xié)議約定的管轄法院符合民事訴訟法第三十四條的規(guī)定，該協(xié)議管轄約定有效。二是關(guān)于合同無效時管轄協(xié)議效力的認(rèn)定。合同法第五十七條規(guī)定，合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。因此，管轄協(xié)議盡管是合同的一部分，但具有獨立性。況且，合同無效、變更、解除、終止要經(jīng)過

13、實體的審理才能確定。因此，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響管轄條款的效力。但是，在管轄權(quán)案件審理中，對于管轄條款本身的效力應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，當(dāng)事人在管轄異議期間提出管轄條款效力問題的，法院要進(jìn)行實質(zhì)審查。當(dāng)事人提出簽名、蓋章等真?zhèn)螁栴}申請鑒定的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行鑒定。當(dāng)事人在管轄權(quán)確定后，再提出管轄條款效力問題的，不予審查。對于當(dāng)事人對協(xié)議條款真?zhèn)螣o異議，但提出協(xié)議條款的簽訂人無權(quán)簽訂管轄協(xié)議的，因該異議涉及表見代理判斷問題，屬于實體審理的范圍，不應(yīng)在管轄裁定中作出審查判斷。三是關(guān)于協(xié)議管轄不得違反級別管轄規(guī)定問題。協(xié)議管轄約定違反級別管轄的，應(yīng)當(dāng)從該管轄地點中確定有級別管轄權(quán)的人民法院。協(xié)議管轄約

14、定在基層法院管轄，按照級別管轄超出該基層法院級別管轄范圍的，應(yīng)當(dāng)由符合級別管轄的該基層法院的上級法院管轄。協(xié)議管轄約定在上級法院，按照級別管轄屬于下級法院管轄的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合級別管轄的規(guī)定確定相應(yīng)的下級法院，多個下級法院均有管轄權(quán)的，在確定管轄法院時，應(yīng)當(dāng)征詢當(dāng)事人的意見，由當(dāng)事人進(jìn)行選擇。當(dāng)事人拒絕選擇的，由上級法院根據(jù)“兩便”原則確定管轄法院。四是協(xié)議選擇仲裁的問題。首先，關(guān)于當(dāng)事人既約定仲裁又約定法院管轄的問題。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋第七條規(guī)定：當(dāng)事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的，仲裁協(xié)議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁，另一方未在仲裁法

15、第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出異議的除外。因此，當(dāng)事人既約定仲裁又約定法院管轄的，該仲裁協(xié)議無效，法院應(yīng)當(dāng)受理。但一方已經(jīng)申請仲裁，另一方在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議的，仲裁機構(gòu)可以繼續(xù)審理。其次，關(guān)于當(dāng)事人在合同中約定爭議由兩個以上仲裁機構(gòu)仲裁的效力問題。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋第五條規(guī)定：仲裁協(xié)議約定兩個以上仲裁機構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。因此，如果協(xié)議約定了兩個以上的仲裁機構(gòu)，但當(dāng)事人就仲裁機構(gòu)的選擇達(dá)成一致意見的，仲裁協(xié)議有效，法院不應(yīng)受理；如果當(dāng)事人之間就仲裁機構(gòu)

16、的選擇無法達(dá)成一致，則仲裁協(xié)議無效，法院可以受理。需要提醒注意的是，省法院于2015年 1 月27日下發(fā)了關(guān)于調(diào)整省法院涉外、涉港澳臺民商事案件第一審級別管轄標(biāo)準(zhǔn)及建立國內(nèi)民商事仲裁司法審查案件統(tǒng)一歸口審理機制的通知。在審理第一審非涉外民商事案件中，當(dāng)事人對仲裁條款提出異議的，仍然由審理該案的業(yè)務(wù)庭對該管轄權(quán)異議作出裁定。但下列國內(nèi)民商事案件仲裁條款效力的司法審查案件統(tǒng)一由審理涉外商事案件的民事審判庭審理：（1）申請確認(rèn)國內(nèi)仲裁協(xié)議效力、申請撤銷國內(nèi)仲裁裁決、申請執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的案件由中級法院涉外商事審判庭審理。（2）中級法院認(rèn)為國內(nèi)仲裁協(xié)議無效、國內(nèi)仲裁裁決應(yīng)予撤銷、不予執(zhí)行國內(nèi)仲裁裁決的

17、，應(yīng)當(dāng)報請省法院涉外商事審判庭審查同意后作出裁定。（3）當(dāng)事人對涉及仲裁協(xié)議的不予受理、駁回管轄權(quán)異議或駁回起訴裁定提起上訴的，由上級法院涉外商事審判庭審理。（4）當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力涉及仲裁協(xié)議的不予受理、駁回起訴裁定申請再審的，由上級法院涉外商事審判庭審查。六、關(guān)于小額訴訟程序問題民事訴訟法和民訴法解釋規(guī)定了簡易程序中的小額訴訟程序，實踐中如何理解適用？會議認(rèn)為，小額訴訟程序的確立有利于快速化解糾紛，及時保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，降低當(dāng)事人維權(quán)成本，更好地滿足人民群眾的司法需求，各級法院要準(zhǔn)確理解民訴法解釋的規(guī)定，大力推進(jìn)小額訴訟程序在基層法院的廣泛適用。凡是符合小額訴訟適用條件的，一律強制

18、適用。應(yīng)當(dāng)適用而未適用的，上級法院可以程序違法發(fā)回重審。在適用小額訴訟程序中，應(yīng)當(dāng)注意以下兩個問題：一是關(guān)于不完全符合小額訴訟程序適用條件，但雙方當(dāng)事人約定適用小額訴訟程序的問題。根據(jù)2014年省法院下發(fā)的關(guān)于在全省基層人民法院大力推行小額訴訟程序適用的通知，對符合適用小額訴訟程序的其他條件，僅是案件標(biāo)的額在規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)之上、10萬元以下的民事案件，當(dāng)事人雙方選擇適用小額訴訟程序的，可以適用小額訴訟程序?qū)徖?。民訴法解釋雖然沒有明確規(guī)定當(dāng)事人可以約定適用小額訴訟程序，但是在民事訴訟法第一百五十七條第二款中規(guī)定了應(yīng)適用普通程序的案件，當(dāng)事人雙方可以約定適用簡易程序。據(jù)此，小額訴訟程序是簡易程序的再簡化

19、，省法院的上述規(guī)定在民訴法解釋實施后可以繼續(xù)適用。但在上述情況下適用小額訴訟程序時，應(yīng)當(dāng)征得當(dāng)事人雙方的書面同意。二是關(guān)于小額訴訟程序案件的審限問題。民事訴訟法和民訴法解釋并未對小額訴訟程序的案件審限作出特別規(guī)定，根據(jù)民訴法解釋第二百八十三條的規(guī)定，小額訴訟程序的審限應(yīng)當(dāng)適用簡易程序的規(guī)定，即適用小額訴訟程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。小額訴訟案件因特殊原因確實無法在三個月內(nèi)審結(jié)的，根據(jù)民訴法解釋第二百五十八條的規(guī)定，雙方當(dāng)事人同意繼續(xù)適用小額訴訟程序的，經(jīng)院長批準(zhǔn)可以延長審理期限。延長后的審理期限累計不得超過六個月。雙方當(dāng)事人不同意繼續(xù)適用小額訴訟程序的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通程序處理。

20、當(dāng)然，由于小額訴訟程序是對簡易程序的再簡化，因此在審理中應(yīng)當(dāng)盡可能加快審理進(jìn)度，避免訴訟拖延。七、關(guān)于二審法院將案件發(fā)回重審的問題民事訴訟法第一百七十條第二款規(guī)定，原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。對此如何理解？會議認(rèn)為，民事訴訟法對不得再次發(fā)回事由并未作出規(guī)定，從民事訴訟法的理論，結(jié)合世界各國的立法分析，發(fā)回重審的事由分為事實的原因和程序的原因，因事實的原因發(fā)回重審的，均有次數(shù)限制；因程序的原因發(fā)回的，沒有次數(shù)限制。這是因為訴訟程序具有“不可逆性和不可彌補性”，如果發(fā)回重審的案件作出判決后，二審程序中發(fā)現(xiàn)其存在重大程序瑕疵，如不再次發(fā)回

21、重審將嚴(yán)重?fù)p害當(dāng)事人的程序權(quán)利或者實體權(quán)利，可能導(dǎo)致判決錯誤或者損害他人利益。因此，二審程序中如發(fā)現(xiàn)案件在一審中存在嚴(yán)重違反法定程序情形的，應(yīng)當(dāng)將案件再次發(fā)回重審，不適用民事訴訟法第一百七十條第二款的規(guī)定。因此，因事實原因，不得再次發(fā)回重審。因程序原因，可以再次發(fā)回重審。故對于發(fā)回重審的案件，原審法院判決后當(dāng)事人提起上訴的，如果嚴(yán)重違反法定程序的，則應(yīng)再次發(fā)回重審。對于嚴(yán)重違反法定程序情形的判斷，應(yīng)當(dāng)按照民訴法解釋第三百二十五條的規(guī)定處理。八、關(guān)于執(zhí)行異議之訴與權(quán)利確認(rèn)之訴的關(guān)系問題民訴法解釋第三百一十二條第二款規(guī)定，案外人在提起執(zhí)行異議之訴同時提出確認(rèn)其權(quán)利的訴訟請求的，人民法院可以在判決中

22、一并作出裁判。案外人沒有提起執(zhí)行異議之訴，能否另行提起確認(rèn)之訴？會議認(rèn)為，在案件執(zhí)行過程中，如果當(dāng)事人對執(zhí)行標(biāo)的的權(quán)屬發(fā)生爭議的，則發(fā)生執(zhí)行異議之訴和權(quán)利確認(rèn)之訴的競合問題，在此情況下，當(dāng)事人具有選擇的權(quán)利。因此，在實踐中，當(dāng)案件執(zhí)行涉及到執(zhí)行標(biāo)的的權(quán)利問題時，當(dāng)事人既可以提起執(zhí)行異議之訴，同時要求確認(rèn)標(biāo)的權(quán)利，也可以單獨提起標(biāo)的確認(rèn)之訴。但不論當(dāng)事人提起何種訴訟，都應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行法院管轄。九、關(guān)于財產(chǎn)保全的續(xù)保問題民訴法解釋第一百六十二條規(guī)定：第二審人民法院裁定對第一審人民法院采取的保全措施予以續(xù)保或者采取新的保全措施的，可以自行實施，也可以委托第一審人民法院實施。實踐中如何執(zhí)行該條規(guī)定？會議認(rèn)為，對于第二審人民法院采取新的保全措施的，由第二審人民法院裁定自行實施，也可委托第一審人民法院實施。對于第一審人民法院裁定采取財產(chǎn)保全的，第二審人民法院在案件審理過程中需要續(xù)保的，由第二審人民法院書面通知第一審人民法院進(jìn)行續(xù)保。第二審人民法院在案件審理中，要認(rèn)真核查第一審人民法院有無采取財產(chǎn)保全措施以及保全期限，