公司治理有限責任公司的治理結(jié)構(gòu)設置

1、公司法系列文章之二有限責任公司的治理結(jié)構(gòu)設置江蘇南京信世達律師事務所律師蔡丹劉蕙穎20062006 年 1 1 月 1 1 日起實施的公司法與 19931993 年制定實施的公司法相比，在立 法理念和制度上都有重大突破。尤其是在公司治理結(jié)構(gòu)問題上，新公司法的規(guī)定更 有可操作性。在此，筆者將介紹一下我國有限責任公司的公司治理結(jié)構(gòu)問題，并針對新 舊公司法主要不同之處，進行歸納和提示。一、什么是公司治理結(jié)構(gòu)公司在法律上成為“法人”，具有“人格性”，擁有獨立的財產(chǎn)，但其財產(chǎn)的運作必 須依靠公司內(nèi)部的自然人。公司在運行中，財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)是相分離的，財產(chǎn) 權(quán)屬于股東，經(jīng)營管理權(quán)屬于董事。權(quán)利主體不

2、同很可能導致利益沖突，為平衡各方利 益，保證公司的良好運行，就需要在公司內(nèi)部建立一種權(quán)力分配制度，這就是公司治理 結(jié)構(gòu)。公司治理結(jié)構(gòu)是一種聯(lián)系并規(guī)范股東（財產(chǎn)所有者）、董事會、高級管理人員權(quán)利 和義務分配，以及與此有關(guān)的聘選、監(jiān)督等問題的制度框架。簡單的說，就是如何在公 司內(nèi)部劃分權(quán)力。良好的公司治理結(jié)構(gòu)，可解決公司各方利益分配問題，對公司能否高 效運轉(zhuǎn)、是否具有競爭力，起到?jīng)Q定性的作用。二、公司治理結(jié)構(gòu)中權(quán)力如何分配公司法要求有限責任公司內(nèi)部建立三大機構(gòu) -股東會、董事會和監(jiān)事會，這三大 機構(gòu)在公司中的地位和職權(quán)各不相同。1 1、 股東會職權(quán)股東會由公司全體股東組成，是公司的權(quán)力機構(gòu)，即公司

3、的最高決策機構(gòu)。股東會 的主要職權(quán)在于對涉及公司的重大事項作出決策， 女口： 決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃; 選舉和更換董事、監(jiān)事，決定董事、監(jiān)事的報酬；審議批準董事會、監(jiān)事會的報告；審 議批準公司財務預算、決算方案；審議批準公司的利潤分配、彌補虧損的方案；對公司 注冊資本增減、發(fā)行公司債券、變更公司形式、解散和清算方案；修改公司章程等。2 2、 董事會職權(quán)董事會由股東會選舉出的董事組成，是公司的管理、執(zhí)行機構(gòu)。董事會的主要職責 是：執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制定公司財務預算、決算方 案；制訂公司的利潤分配、彌補虧損的方案；制訂公司注冊資本增減、發(fā)行公司債券、 變更公司形

4、式、解散方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；決定公司經(jīng)理層和財務人員 的聘用及報酬事項等公司經(jīng)營管理事項。結(jié)合股東會與董事會的職權(quán)可以看出，董事會須向董事會報告，董事會制訂的方案 須經(jīng)股東會審議批準，董事會須對股東會負責。股東會與董事會之間是決策與執(zhí)行的關(guān) 系。3 3、 監(jiān)事會職權(quán)管理執(zhí)行機構(gòu)是否能貫徹執(zhí)行股東會的決議，是否能依法行使職權(quán)，不濫用職權(quán)， 需要相關(guān)公司法系列文章之二的監(jiān)督機構(gòu)對其進行必要的監(jiān)督，以保證公司良好運行，保證股東利益不受侵 害。這正是法律要求設立監(jiān)事會的目的。近幾年的司法實踐呈現(xiàn)出涉及公司的訴訟，尤其是股東與董事、高管人員之間的訴 訟日益增多，這與監(jiān)事會監(jiān)督權(quán)力小，形同虛

5、設不無關(guān)系。因此，增強監(jiān)事會職權(quán)是新 公司法的主要特色之一。其具體職權(quán)為：（1 1 ）檢查公司財務；（2 2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法 規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3 3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員 予以糾正；（4 4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會 議職責時召集和主持股東會會議；（5 5）向股東會會議提出提案；（6 6 ）在一定的情況下，可根據(jù)股東提議，對董事、高級管理人員提起訴訟；（7 7）對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議；（8 8）公司

6、經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助 其工作，費用由公司承擔。與舊法相比，新公司法的創(chuàng)新之處在于：第一，監(jiān)督對象由經(jīng)理擴大至高級管理人 員；第二，增加罷免董事、高管建議權(quán)、召集主持股東會，提案權(quán)，訴訟權(quán)和質(zhì)詢和調(diào) 查權(quán)。使得監(jiān)事會的監(jiān)督職能得以真正發(fā)揮。綜上，我國公司治理結(jié)構(gòu)是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督 權(quán)分屬于股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會。通過權(quán)力的制衡，使三大機關(guān)各司其職， 又相互制約，保證公司順利運行。三、公司治理結(jié)構(gòu)中如何行使權(quán)力如果說確定各機構(gòu)的職能是對權(quán)利的橫向制約，那么，縱向的制約則是規(guī)范各機構(gòu) 行使權(quán)利的方式。1 1、股東會的

7、議事規(guī)則（1 1）股東會的召集舊公司法規(guī)定，股東會由董事會召集，董事長主持，董事長在不能主持的情況下， 指定副董事長或其他董事主持。該規(guī)定實質(zhì)上是將股東會召集的權(quán)利全部交給了董事 長，只要董事長不能或不愿意召開會議，股東會將難召開，也就難以形成股東會決議。 為解決實踐中這一難題，新公司法規(guī)定股東會召集程序為：首先由董事長主持；董事長 不主持時，由副董事長主持；副董事長不主持時，半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持（以上程序，在不設董事會的有限責任公司，由執(zhí)行董事直接召集和主持）；如果這樣還無法操作，則由監(jiān)事召集和主持；最后，還可由代表十分之一以上表決權(quán)的股東自行 召集和主持股東會。公司法系列文章之

8、二由此可見，新法對股東會的召集程序規(guī)定得詳細而全面，希望窮盡一切方式保證股 東會的召開。（2 2）股東會的決議方式過去，股東會只能以會議作為決議的方式，即定期會議和臨時會議?，F(xiàn)在，新公司 法還新增了一種決議方式，即股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議， 直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。這種決議方式的確定，減少了 股東會召開的經(jīng)濟和時間成本，提高了公司運營效率。更重要的是，確認了實踐中多數(shù) 公司以此種方式形成的股東會決議的效力。另外，臨時會議提起的資格條件也有所改變。臨時會議可由代表十分之一以上表決 權(quán)的股東或三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提

9、議召開。與舊 法相比，股東提議資格由四分之一以上表決權(quán)降低至十分之一，這一改變更有利于股東 會的召開。（3 3）表決權(quán)的行使股東按照出資比例行使表決權(quán)不再是唯一的股東會表決方式，新公司法公司章程可自行規(guī)定股東會的議事方式和表決程序。對于修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或 者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。其他事項的通過 標準可由公司章程規(guī)定，一般超過二分之一表決權(quán)即可。2 2、 董事會的形成和議事規(guī)則（1 1）董事會的形成董事由股東會選舉產(chǎn)生，董事長、副董事長的產(chǎn)生方式由公司章程自行規(guī)定。任期 一般不得超過三年。（2 2）董事會的召

10、集董事會由董事長召集和主持；董事長不召集、主持時，由副董事長召集、主持；副 董事長不召集、主持時，則由半數(shù)以上董事推舉一名董事進行召集和主持。（3 3）董事會的議事規(guī)則與股東會不同，新公司法對董事會的具體議事規(guī)則賦予了更自由的制定空間。除董 事會須實行一人一票表決方式外，其他如：例會或臨時會議的召開，一般問題表決通過 額，特殊問題表決通過額，代理出席董事會等問題，均可由公司章程規(guī)定。3 3、 監(jiān)事會的形成和議事規(guī)則（1 1）監(jiān)事會的人員除股東代表外，監(jiān)事會中還須有公司職工代表，職工代表不少于三分之一。職工代 表由職工代表大會或職工會選舉產(chǎn)生， 監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。 監(jiān)事的任期法定為三年。（2 2 ）議事規(guī)則監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會決議 應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。其他的事項可由公