我國夫妻財產(chǎn)約定效力之探究

1、我國夫妻財產(chǎn)約定效力之探究一、問題的提出修改后的婚姻法第十九條規(guī)定：“夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚 前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當采用書面形式。 沒有約定或約定不明確的，適用法定共同制與個人制的規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所 得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn) 約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所 有的財產(chǎn)清償。”第四十一條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同 償還。共同財產(chǎn)不足漬償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的， 由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民

2、法院判決?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋（一）第十七條第二款”夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當平等協(xié)商,取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”，該條是家事代理在婚姻立法的體現(xiàn)。第十八條“第三 人知道該約定的，夫妻一方對此負有舉證責任?！保摋l對舉證責任的專項規(guī)定。如何理解 夫妻財約定的效力，司法實踐中存有以下分歧：（一）內(nèi)容明確無爭議的口頭約定是否有效。因婚姻法第十九條規(guī)定約定形式是“應(yīng)當采用書面形式”而不是“必須采用書面形 式”。司法實踐中有兩種不同的意見：一種意見認為，

3、規(guī)定書面形式的主要目的是避免爭 議，既然當事人對口頭約定內(nèi)容無爭議，就完全可以書寫補充下來，這樣的口頭約定實際 上隨時都可轉(zhuǎn)為書面形式。因此，對無爭議的口頭約定應(yīng)予認定。另一種意見認為，定立書面約定，是為了避免發(fā)生爭議時難以認定，減少糾紛。法律文明確規(guī)定約定應(yīng)當采用書 面方式，承認口頭約定會在司法實踐中產(chǎn)生混亂，口頭約定應(yīng)一律不予認定。（二）附條件的約定如何確定效力。在協(xié)議離婚過程中，雙方為離婚簽定了各種財產(chǎn)分配協(xié)議，但未離成婚，前面已簽的 財產(chǎn)協(xié)議能否視為有效約定；雙方在登記機關(guān)協(xié)議領(lǐng)取離婚證后，對財產(chǎn)協(xié)議反悔，又提起 財產(chǎn)訴訟，這種協(xié)議能否視為有效約定，司法實踐中存有分歧。有人認為只要有新

4、的書面 約定其效力就優(yōu)于前約定。另一種意見認為，附條件的約定，條件成就時始能生效。（三）約定的對外效力應(yīng)如何認定與處理夫妻離婚時達成的財產(chǎn)約定，涉及第三人（主要是債權(quán)人）的合法權(quán)益如何處理。司法 實踐中，有的法官認為，如夫妻雙方的約定損害了債權(quán)人的合法權(quán)益，應(yīng)遵循規(guī)避法律無 效的原則啟動離婚再審程序，重新審理有關(guān)財產(chǎn)部分的糾紛進而確立債務(wù)負擔，以保護債權(quán)人的合法權(quán)益。而有的法官卻認為，依照婚姻法第四一條的規(guī)定，雙方當事人有 權(quán)協(xié)議債務(wù)清償?shù)姆謸?，離婚案的處理并非事實不清，啟動再審程序，有違“意識自治” 的原則，不能啟動再審程序，而應(yīng)在債務(wù)案的執(zhí)行階段，依照關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若 干問題的規(guī)定第

5、八十三條，將離婚案件的當事人直接追加為追償債權(quán)執(zhí)行案件的被執(zhí)行 人。有的法官認為，這種做法不妥，首先執(zhí)行機構(gòu)將有爭議事項直接行使裁決， 而且離婚當 事人缺乏其他救濟手段，直接損害當事人的實體權(quán)利；其次混淆個人債務(wù)與共同債務(wù)，可能 損害另一方離婚當事人合法權(quán)益。有的法官提出夫妻財產(chǎn)約定是夫妻雙方內(nèi)部之間的債務(wù) 分擔，不涉及夫妻與債權(quán)人之間關(guān)系性質(zhì)， 對夫妻共同債務(wù)分擔約定并不改變夫妻與債權(quán) 人關(guān)系性質(zhì)，并不免除雙方的連帶清償責任。對第三人如何主張自己的權(quán)利。有人主張離 婚案應(yīng)允許第三人參加訴訟。另一種觀點則認為，離婚是夫妻的私事，涉及隱私，允許第三 人界入，不利于糾紛解決。第三人行使自己的債權(quán)應(yīng)

6、另案訴訟為當。離婚訴訟正在進行, 債權(quán)人得知后，可另行起訴，此時，離婚案應(yīng)中止待債務(wù)案審結(jié)后再審理。如債務(wù)案判定 由夫妻共同還債，則受損一方可在離婚案中行使請求賠償權(quán)，法院可一并處理。如果債權(quán) 人在債務(wù)人夫妻離婚生效后才得知則也可以已離婚的雙方為共同被告繼續(xù)追討。以上觀點在司法實踐中各行其是， 對同一類型的案件，不同法院會得出不同的審理結(jié) 果，即使是同一法院因?qū)徖矸ü俨煌?，也會產(chǎn)生有極大的差異的判決結(jié)果。這些影響了司 法的權(quán)威性與完整性。二、產(chǎn)生分歧原因探析（一）夫妻財產(chǎn)約定制是一項新型的夫妻財產(chǎn)制度。我國1950年的婚姻法著眼于身份的解放，確立了婚姻中男女平等、婚姻自由的原則， 沒有規(guī)定夫妻

7、約定財產(chǎn)制，這與當時的社會經(jīng)濟條件相適應(yīng)。在當時的社會經(jīng)濟條件下， 限于物質(zhì)基礎(chǔ)和財產(chǎn)所有權(quán)的實際狀況，很少有人對夫妻財產(chǎn)進行約定。同時，當時婦女 地位較低，實行約定制也不利于保護女方的利益。隨著我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展，人民生活水 平及婦女地位的提高以及國家對私有經(jīng)濟成份的鼓勵政策，家庭財產(chǎn)有所積累。人們逐漸認識到個人財產(chǎn)權(quán)利的重要性，在實際生活中，特別是在一些發(fā)達地區(qū)，約定財產(chǎn)歸屬的 慢慢出現(xiàn)并逐漸增多。適應(yīng)這一變化發(fā)展，我國 1980年婚姻法確立了夫妻財產(chǎn)約定制。 該法13條規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有，雙方另有約定 的除外。”由于該條關(guān)于夫妻財產(chǎn)約定制的規(guī)定過于原則

8、，不好掌握。1993年最高人民法院根據(jù)審判實踐，在關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見 第1條規(guī)定“夫妻雙方對財產(chǎn)歸誰所有以書面形式約定的，或以口頭形式約定，雙方無爭 議的，離婚時應(yīng)按約定處理。但規(guī)避法律的約定無效”，進一步明確了夫妻財產(chǎn)約定制的 約定方式和無效情形，解決了實踐中的一些疑難問題。但夫妻財產(chǎn)約定制作為一種制度, 涉及的法律問題相當多，無論是 80年的婚姻法規(guī)定，還是93年的司法解釋規(guī)定，都仍 然過于原則和簡單，對于約定制中約定的條件、約定的效力、約定的變更等等重要問題均 未明確，不適應(yīng)近年我國突飛猛進的夫妻財產(chǎn)狀況變化， 也不利于當事人意思自治等國際 法律原則的

9、貫徹。修改后的婚姻法比較明確地規(guī)定了夫妻財產(chǎn)約定制的約定范圍、條件、 內(nèi)容、形式、效力、約定后債務(wù)的清償?shù)纫幌盗袉栴}。明顯地提高了夫妻財產(chǎn)約定制的法 律地位，完善了夫妻財產(chǎn)約定制度。由于夫妻財產(chǎn)約定制在我國確立的時間短，立法多是 原則性的規(guī)定，不可能窮盡司法實踐中出現(xiàn)的一切問題，立法的不周延性、滯后性和模糊 性等局限，導(dǎo)致司法分歧的產(chǎn)生。（二）認定夫妻財產(chǎn)約定效力，作法理探析不能割裂婚姻法與民法的關(guān)系?；橐龇ㄗ鳛槊穹ǖ慕M成部分，公法功能與私法屬性兼顧，保障功能與權(quán)利本位并存。無論是身份關(guān)系，還是財產(chǎn)關(guān)系，都以夫妻雙方的權(quán)利為價值本位和規(guī)范重心，由于婚姻 家庭親屬關(guān)系是一種特殊的民事關(guān)系， 并非

10、目的性利益關(guān)系，其自身的存在和功能帶有鮮 明的公法秩序和社會保障、福利屬性。修改后的婚姻法確定了夫妻財產(chǎn)制度的以下原則： 一是約定先于法定原則，這是民法“意思自治”原則的體現(xiàn)；二是夫妻雙方財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)平 等原則，這是民法當事人地位平等原則的體現(xiàn)；三是保障弱者利益原則，具體表現(xiàn)為：承認 家務(wù)勞動的價值和離婚時注意保障經(jīng)濟能力較弱的夫妻一方請求給付扶養(yǎng)費的權(quán)利，這是當代民法“保護弱者利益”發(fā)展趨勢的體現(xiàn)；四是保障夫妻合法財產(chǎn)權(quán)益與維護第三人利 益和交易安全相兼顧原則。這是現(xiàn)代婚姻家庭法兼顧個人利益與社會利益的必然要求。在審理案件時成文法不可能完全與具體案情對號入座，法官認定夫妻財產(chǎn)約定效力，應(yīng)提高

11、法 學(xué)素養(yǎng)，進行法理分析時，不能割裂婚姻法與民法的關(guān)系。三、處理分歧的意見與理由要解決司法實踐中存有的分歧，探究夫妻財產(chǎn)約定的效力必須從現(xiàn)行法律來分析。根 據(jù)婚姻法第十九條的規(guī)定，夫妻財產(chǎn)約定制的效力包括對內(nèi)效力與對外效力兩方面的內(nèi)容。（一）夫妻財產(chǎn)約定對內(nèi)效力。夫妻財產(chǎn)約定對內(nèi)效力是指夫妻財產(chǎn)約定對婚姻關(guān)系當事人的拘束力。探究夫妻財產(chǎn)約定的對內(nèi)效力，要從婚姻締結(jié)的性質(zhì)分析。古人把夫妻關(guān)系比喻成“綢繆束薪”，意為 把一對男女象捆柴一樣捆在一起。“結(jié)婚是男女雙方依照法律規(guī)定的條件和程序，確立夫 妻關(guān)系的行為”。它以男女雙方締結(jié)夫妻關(guān)系的合意為基礎(chǔ)， 以符合法律規(guī)定的結(jié)婚條件 為實質(zhì)要件，以婚姻登

12、記機關(guān)確認登記向社會作出公示為形式要件。我國法律賦予公民婚姻自主權(quán)，在主體上要求締結(jié)婚姻關(guān)系的當事人是兩個具有獨立人格的平等主體，只有在他們的意思表示一致基礎(chǔ)上，才能夠組成具有特殊身份關(guān)系的聯(lián)合體。 對外該聯(lián)合體具有 整體的性質(zhì)，對內(nèi)夫妻雙方并不因為婚姻關(guān)系的建立而使各自喪失獨立的人格。修改后的婚姻法充分體現(xiàn)了尊重婚姻當事人“意思自治”的原則。有約定的從約定，無約定的 從法定。平等主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不能由當事人任意創(chuàng)設(shè)、任意更改，破壞了法定的 權(quán)利義務(wù)，就必定承擔相應(yīng)的法律責任。夫妻在自由約定財產(chǎn)歸屬的同時也可自由約定夫 妻共同債務(wù)的分擔。約定對婚姻當事人具有約束力。承認夫妻財產(chǎn)口頭約定有

13、效，會在司法實踐中產(chǎn)生混亂。夫妻財產(chǎn)約定一旦生效，夫 妻雙方必須嚴格遵守執(zhí)行，不得隨意變更、撤銷。確實需變更撤銷的，須由雙方協(xié)商一致 后，同樣以書面的方式，如原約定經(jīng)過公證的，要經(jīng)過公證才能變更、撤銷。在各方面的 要件、程序上都得與原訂約定要求一致附條件的約定效力的認定。根據(jù)第十九條規(guī)定，對附條件的協(xié)議應(yīng)區(qū)分不同情況處理 對協(xié)議離婚過程中以各種書面形式簽訂的協(xié)議， 如果能舉證證明是以協(xié)議離婚作為成立條 件的，則應(yīng)認定為附條件約定，當協(xié)議離婚這個附條件未成就時，約定不生效。一旦協(xié)議 離婚條件成就則應(yīng)認定約定有效。反之，如果約定未附任何條件，只明確某項財產(chǎn)歸誰所 有，則應(yīng)認定為不附任何條件的有效約

14、定。而對于雙方通過登記機關(guān)協(xié)議離婚，領(lǐng)取離婚 證后，一方又反悔，提起財產(chǎn)訴訟的，除非一方有證據(jù)證明約定是在欺詐、脅迫、等違法 情形下簽訂，否則應(yīng)認定為有效約定。不應(yīng)支持試圖用財產(chǎn)騙取離婚，之后再推翻約定拿 回財產(chǎn)的做法。附條件的約定，條件成就始能生效。（二）夫妻財產(chǎn)約定對外效力。夫妻財產(chǎn)約定對外效力是指夫妻對婚姻財產(chǎn)的約定可否對抗第三人。承認其對外效力，即可依約定而對抗第三人，不承認其對外效力，則不能依約定而對抗第三人。如夫妻 約定分別財產(chǎn)制，當夫妻一方與他人實施民事行為，發(fā)生對外效力者，只以其個人財產(chǎn)承 擔民事責任;不發(fā)生對外效力者，則以夫妻雙方共同財產(chǎn)承擔民事責任。 即夫妻的財產(chǎn)約定 對于

15、第三人（主要是債權(quán)人）的效力。對夫妻財產(chǎn)約定損害了第三人的合法權(quán)益的處理，要探究夫妻財產(chǎn)約定的對外效力，從婚姻法與民法的關(guān)系來分析?；橐鲫P(guān)系中平等主體的特性使其屬于私法調(diào)整的范疇， 是 民法的組成部分。法律雖未明文規(guī)定夫妻共同之債由夫妻承擔連帶責任， 但婚姻是男女以 夫妻名義同居生活，形成當時社會公眾認為是夫妻關(guān)系的兩性結(jié)合的社會形式。 它不僅是 社會現(xiàn)象，也是法律現(xiàn)象。而夫妻共同債務(wù)正是建立在夫妻這一特定社會個體的信任之上。它向債權(quán)人提供的信用保證不僅是夫妻共同財產(chǎn)， 同時也包括夫或妻的個人財產(chǎn)?；橐鲫P(guān) 系的調(diào)整脫離不了民法的根本原則和精神。 夫妻在與第三人進行交易時，第三人很難分清 與自己

16、進行交易標的物是屬夫妻共同財產(chǎn)或個人財產(chǎn)。夫妻約定財產(chǎn)的對外效力如何認 定，應(yīng)從債的原理來分析。債是財產(chǎn)分配與交換的產(chǎn)物，因雙方互換利益的承諾使兌現(xiàn)會 產(chǎn)生時間的先后分離，從而使交易雙方產(chǎn)生一種信用關(guān)系。債正是建立在對特定人的信任 基礎(chǔ)之上的，本質(zhì)是一種可期待的信用。相對債權(quán)人而言，債不是一種現(xiàn)實利益，而是一 種由法律提供保障的可實現(xiàn)的期待利益。 如果約定事先并沒有征得債權(quán)人的同意， 則該約 定不能對抗債權(quán)人。債務(wù)人不能以債務(wù)人內(nèi)部的約定來變更債的性質(zhì)。同樣，經(jīng)法院判決、 調(diào)解所確定關(guān)于夫妻共同債務(wù)的承擔， 如事先并沒有征得債權(quán)人的同意，也僅是對債務(wù)人 之間關(guān)于債務(wù)份額的確認，僅對當事人具有法

17、律的約束力，不能變更夫妻共同之債的性質(zhì)。民法通則第九十一條規(guī)定“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第 三人的，應(yīng)當取得合同另一方的同意”中華人民共和國合同法第八十條、第八十四條 的規(guī)定“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效 力”“債務(wù)人將合同義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的， 應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意”。修改后的 婚姻法第十九條第三款的規(guī)定強調(diào)的是保護第三人的權(quán)益，維護交易安全。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題的解釋 （一）第十七條、第十八條的規(guī)定正是 這一立法精神的體現(xiàn)。對“離婚逃債”的處理，不應(yīng)在婚姻案件設(shè)立“第三人”，亦不能 通過婚姻案件再審

18、程序重新確立婚姻當事人的債務(wù)承擔份額。第三人行使訴權(quán)的債務(wù)案， 應(yīng)判定由夫妻共同還債，受損一方可行使請求賠償權(quán)。對受損一方可如何行使請求賠償權(quán)、 賠償?shù)姆秶绾未_定，法律沒有明文規(guī)定，亟需立法完善。四、完善夫妻財產(chǎn)約定制的幾點立法建議。（一）完善訂立夫妻財產(chǎn)約定的形式要件與申報登記程序的規(guī)定。1、明確夫妻財產(chǎn)約定必須采用書面形式。各國通列均認為夫妻財產(chǎn)約定為要式行為， 必須具備書面形式，口頭約定無效。我國現(xiàn)有的法律是“應(yīng)當用書面的形式”，為避免當事人經(jīng)口頭約定且無爭議的夫妻財產(chǎn)契約在效力上與立法發(fā)生沖突，采用這種解釋是可以 的。但從嚴格的法律意義上說，承認口頭約定的方式會帶為司法實踐帶來極大的

19、困難與麻 煩。筆者認為，夫妻財產(chǎn)約定必須以書面的形式為之，口頭約定無效。2、明確夫妻財產(chǎn)約定既可以在婚前作出，亦可以在婚后作出。有人提出，夫妻的約 定協(xié)議生效于雙方締結(jié)婚姻前，即尚未結(jié)為合法夫妻之前，此時締約的主體不能叫夫妻， 因此，婚前的約定不是本法十九條所稱的夫妻約定，即主體不合法。另一種意見認為不論 是在婚前還是婚后簽訂的財產(chǎn)約定協(xié)議均應(yīng)視為是夫妻對財產(chǎn)的約定。如果限定于結(jié)了婚，真正取得了法律意義上的夫妻身份時簽訂的約定才有效的話，顯然是與法律設(shè)立約定制的旨意相違背的。筆者認為本法十九條規(guī)定的約定主體中的“夫妻”應(yīng)理解為在處理財 產(chǎn)時為夫妻，而不是在約定時必須是夫妻。產(chǎn)生這一分歧的主要原

20、因是我國法律未明確財 產(chǎn)約定的時間。準許在何種時候訂立夫妻財產(chǎn)約定，分三種情況。(1)準許婚前約定，以約定選定財產(chǎn)制，如法國、比利時、巴西等國；(2)準許婚前約定，于特殊情形也允許婚后 約定，如意大利；(3)既準許在婚前締結(jié)，也允許在婚后締結(jié)，如瑞士。我國立法對此沒有 規(guī)定，為防止司法實踐中出現(xiàn)歧義，充分保護當事人意識自治的原則。立法應(yīng)明確夫妻財 產(chǎn)約定時間，可以在結(jié)婚前、結(jié)婚時或婚姻關(guān)系存續(xù)期間。3、夫妻財產(chǎn)約定須經(jīng)申報登記程序確認。對此，國外立法通例是夫妻財產(chǎn)契約已經(jīng) 登記者，具有對外效力，未經(jīng)登記者，不發(fā)生對外效力。我國立法對此沒有規(guī)定，司法解 釋關(guān)于“但規(guī)避法律的約定無效”的但書規(guī)定，

21、即無規(guī)避法律的夫妻財產(chǎn)約定具有對外效 力，規(guī)避法律的夫妻財產(chǎn)約定無對外效力?；橐鲫P(guān)系當事人為逃避債務(wù)等原因，采取夫妻 財產(chǎn)約定的方法規(guī)避法律，當然為無效。但僅僅依據(jù)這一標準，尚不足以確定約定的對外 效力。依據(jù)公示方式進行登記，可以有效地防止上述規(guī)避法律的行為，更有利于保護與約定財產(chǎn)的夫妻進行民事活動的第三人的合法權(quán)益，因此，也應(yīng)規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定經(jīng)登記方 產(chǎn)生對外效力，未經(jīng)合法登記則不產(chǎn)生對外效力。各國規(guī)定這一要件，有兩種方式: 公證方式，以德國為代表，規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約須在法院前或公證人前訂立，并由當事人簽 字。（2）登記方式，以日本為代表，規(guī)定夫妻財產(chǎn)契約應(yīng)于婚姻申報時登記。我國立法沒 有規(guī)定

22、。鑒于夫妻感情的易變性和夫妻財產(chǎn)約定的嚴肅性，為防止糾紛、預(yù)防糾紛發(fā)生， 建議立法增加夫妻約定財產(chǎn)的登記程序，具體方法可以參照日、韓的模式，夫妻約定財產(chǎn) 者，婚前約定，應(yīng)于婚姻登記的同時，將夫妻財產(chǎn)契約的內(nèi)容予以登記，并將其局面形式 附于登記檔案中備案；婚后約定財產(chǎn)者，也應(yīng)到婚姻登記機關(guān)登記、備案。（二）明確夫妻配偶身份關(guān)系，確立配偶侵權(quán)的法律責任?；橐鲫P(guān)系的倫理性要求配偶之間關(guān)系的調(diào)整具有法律與道德的相互協(xié)調(diào)性。無論是修改前后的婚姻法，沒有明確夫妻的特定身份權(quán)利，沒有對夫妻這一特殊身份關(guān)系所產(chǎn) 生的特殊權(quán)利義務(wù)加以涉及，這種立法上的空白使得夫妻關(guān)系的法律調(diào)整不可避免地出現(xiàn) 漏洞。在立法中必須正視夫妻人身關(guān)系的特殊性， 明確規(guī)定配偶權(quán)的內(nèi)容以及由此而派生 出來的身份權(quán)。進一步明確家事代理的范圍、權(quán)限及侵權(quán)損害賠償?shù)木葷緩?，為懲罰配 偶間侵權(quán)行為和救濟受害人創(chuàng)造前提條件。 世界上多數(shù)國家都作了規(guī)定，例如，英國1970 年婚姻程序及財產(chǎn)就明確規(guī)定夫妻互有家事代理權(quán)，承認了夫妻雙方的對等地位；又如瑞 士民法第1