第六章建筑工程合同

1、【引例】 某施工單位（乙方）于某年某月某日與某建設(shè)單位（甲方）簽訂了建造2000平方米的兩層廠房的固定價(jià)格施工合同,該合同工期為8個(gè)月。甲方在乙方進(jìn)入施工現(xiàn)場(chǎng)后，因資金緊缺，口頭要求乙方暫停施工一個(gè)月,乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗(yàn)收時(shí)，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問(wèn)題，要求返工。兩個(gè)月后，返工完畢。結(jié)算時(shí)甲方認(rèn)為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金10萬(wàn)元。乙方認(rèn)為臨時(shí)停工是甲方要求的,乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問(wèn)題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認(rèn)為臨時(shí)停工和不順延工期是當(dāng)時(shí)乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。 問(wèn)題： 1、該工程采用固定價(jià)格合同是否合適？ 2、該

2、施工合同的變更形式是否妥當(dāng)？此合同爭(zhēng)議依據(jù)合同法律規(guī)范應(yīng)如何處理？【答案】問(wèn)題1答：因?yàn)楣潭▋r(jià)格合同適用于工期較短,且要求十分明確的工程。故該工程采用固定價(jià)格合同是合適的。問(wèn)題2答：根據(jù)中華人民共和國(guó)合同法和建設(shè)工程施工合同（示范文本）的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式，合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。本案中甲方要求臨時(shí)停工，乙方亦答應(yīng)，是甲、乙方的口頭協(xié)議。其變更協(xié)議的形式違法，是無(wú)效的變更，雙方應(yīng)按原合同規(guī)定執(zhí)行。施工期間，甲方未能及時(shí)支付工程款，應(yīng)對(duì)停工承擔(dān)責(zé)任，故應(yīng)當(dāng)賠償乙方停工1個(gè)月的實(shí)際損失。工程因質(zhì)量問(wèn)題返工，造成逾期交付，責(zé)任在乙方，故乙方應(yīng)當(dāng)支付逾期違約金。廣義：泛指一切能

3、夠發(fā)生某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義：泛指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同是一種法律行為合同是兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人意愿表示一致的法律行為合同當(dāng)事人的法律地位平等合同是當(dāng)事人的合法行為 建筑工程合同是發(fā)包人（招標(biāo)人）與承包人（中標(biāo)人）之間確立承包方完成約定的工程項(xiàng)目后發(fā)包方支付價(jià)款與酬金的協(xié)議。合同主體的嚴(yán)格性 只能是法人合同標(biāo)的物的特殊性 建筑物具有單件性、固定性、生產(chǎn)的流動(dòng)性合同履行期限的長(zhǎng)期性計(jì)劃和程序的嚴(yán)格性 投資計(jì)劃和審批程序十分嚴(yán)格合同形式的特殊要求 書(shū)面形式從承發(fā)包的工程范圍進(jìn)行劃分 建設(shè)工程總承包合同 建設(shè)工程承包合同 分包合同從完成

4、承包的內(nèi)容進(jìn)行劃分 建設(shè)工程勘察合同 建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同 建設(shè)工程施工合同 建設(shè)工程監(jiān)理合同從合同價(jià)款的確定方式進(jìn)行劃分 固定價(jià)格合同 可調(diào)價(jià)格合同 成本加酬金合同 書(shū)面形式 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?？陬^形式 一般用于數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易的事項(xiàng)。其他形式 小貼士：承諾是受要約人同意要約的意思的表示，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式發(fā)出。 當(dāng)事人采用合同書(shū)訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時(shí)候合同成立。 承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。 合同的內(nèi)容包括當(dāng)事人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定的，并在訂立合

5、同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無(wú)效的締約過(guò)程。 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 合同生效是指合同對(duì)雙方當(dāng)事人的法律約束力的開(kāi)始。合同成立后，必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效。 合同生效應(yīng)當(dāng)具備下列條件 合同成立后，合同中的仲裁條款是獨(dú)立存在的，合同的無(wú)效、變更、解除、終止，不影響仲裁協(xié)議的效力。 合同或者合同某些方面不符合合同的有效條件，但又不屬于無(wú)效合同或者可撤銷合同，應(yīng)當(dāng)采取補(bǔ)救措施，有條件的盡量促使其生效。 合同效力待定主要有以下幾種情況 無(wú)效合同是指當(dāng)事人違反了法律規(guī)定的條件而訂立的，國(guó)家不承認(rèn)其效力，不給于

6、法律保護(hù)的合同。無(wú)效合同從訂立之時(shí)起就沒(méi)有法律效力。合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同無(wú)效 合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效 a.無(wú)效合同自合同簽訂時(shí)就沒(méi)有法律效力 b.合同無(wú)效分為整個(gè)合同無(wú)效和部分無(wú)效，如果部 分合同無(wú)效，不影響其他部分的法律效力 c.合同無(wú)效，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭(zhēng) 議條款的效力 d.合同無(wú)效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)予以返還； 有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失。 可變更合同是指合同部分內(nèi)容違背當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，當(dāng)事人可以要求對(duì)該部分的內(nèi)容效力予以撤銷的合同。 可撤銷合同是指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，但因非對(duì)方的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致一方當(dāng)事人意思表示不真實(shí)，允許當(dāng)事人依照自己的意思是合同效力歸于消滅的合同 當(dāng)事人名稱或者法定代表人變更不對(duì)合同效力產(chǎn)生影響。 訂立合同人后當(dāng)事人與其他法人或組織合并，合同的權(quán)利和義務(wù)由合并后的新法人或者組織承擔(dān)，合同仍然有效。 訂立合同后成立的，分立的當(dāng)事人應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方，并告知合同權(quán)利和義務(wù)的繼承人，雙方可以重新協(xié)商合同的履行方式。 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。 后履行抗辯權(quán)也包括兩種情況：當(dāng)事人互付債務(wù)，有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行時(shí)，后履行的一方有權(quán)拒絕其對(duì)本方的履行要求；應(yīng)當(dāng)先履行的一方履行債務(wù)不符合規(guī)定的，后履行的一方也有